Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 4. Коллизионные нормы: понятие, система и порядок применения
91
вание, обосновывая его тем, что по английскому праву последую-
щий брак отменяет предыдущее завещание, сделанное лицом,
вступившим в брак. Итак, суд должен выбрать подлежащее при-
менению право (российское или английское) и определить дейст-
вительность завещания.
Действительность завещания оспорена фактом вступления завещателя в брак, т.е. фактические обстоятельства включают в себя
и наследственные, и семейные. Какую коллизионную норму применить: норму, предусматривающую выбор права по наследственным отношениям или по семейным? Прежде чем ответить на этот
вопрос, необходимо дать юридическую оценку данным фактическим обстоятельствам, т.е. дать им юридическую квалификацию:
относится ли возможность отмены завещания вступлением в брак
к наследственному статуту или к семейному. Но «дать юридическую оценку» или «дать юридическую квалификацию» можно, как
указывалось выше, только на основе права. И здесь неизбежно
возникает вопрос: по праву какого государства такую квалификацию следует дать?
Российское семейное и гражданское право не знают отмены
завещания фактом вступления в брак. Если квалифицировать данные фактические обстоятельства по российскому праву, то они
могут быть отнесены только к наследственному статуту, а следовательно, для выбора права нужно применить коллизионную норму
по наследственным отношениям. В соответствии с п. 2 ст. 1224 ГК
РФ («способность лица к составлению и отмене завещания... определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства
в момент составления завещания или акта») будет применено российское право, согласно которому завещание действительно и
супруг по второму браку не имеет права на спорное имущество.
Если квалифицировать те же фактические обстоятельства по
английскому праву, то отмена завещания относится к последствиям вступления в брак, т.е. к семейному статуту. Поэтому для выбора права, регулирующего спорное отношение, российский суд
должен обратиться к коллизионным нормам семейного права. Согласно п. 1 ст. 161 СК РФ (взаимоотношения между супругами
определяются правом государства, на территории которого супруги
имеют совместное место жительства), компетентным является английское право, по которому завещание недействительно.
Анализ рассмотренного примера позволяет сформулировать
определенные выводы, наиболее логически обоснованными из
которых, на наш взгляд, являются выводы, предложенные авторами учебника под общей редакцией Г.К. Дмитриевой.
92
Раздел I. Общая часть
1. Чтобы применить коллизионную норму и выбрать подле-
жащее применению право, необходимо, прежде всего, толковать,
квалифицировать коллизионную норму на предмет уяснения содержания юридических понятий, из которых она состоит, и их
соотносимости с фактическими обстоятельствами, к которым она
должна быть применена.
2. Так как выбор права сопровождает процесс регулирования
правоотношений, осложненных иностранным элементом, то фактические обстоятельства (элементы правоотношения) всегда лежат
в праве разных государств. Право разных государств по-разному
регулирует одинаковые отношения, а значит, дает одним и тем же
фактическим обстоятельствам разную правовую окраску, разную
правовую квалификацию.
3. Юридические понятия, из которых состоят объем и привязка
коллизионных норм разных государств, могут словесно (по форме)
совпадать, но иметь разное содержание. Выше подробно было рассмотрено одинаковое по форме юридическое понятие «способность
лица к составлению завещания», но имеющее разное содержание в
английском и российском праве. Примеров подобного расхождения
множество. «Исковая давность» в англо-американском праве является
институтом процессуального права, а в континентальном праве, включая Россию, — институтом материального права; «согласие родителей
на заключение брака несовершеннолетних детей» в Англии относится
к форме брака, а во Франции — к материальным условиям брака;
место заключения договора» в англо-американском и японском
«
праве понимается как место отправления акцепта, а в континентальном праве, включая Россию, — место получения акцепта и т.д.
Такое часто встречаемое понятие, как «место жительства»,
имеет разное содержание не только в праве разных государств, но
и в пределах одного государства. Так, по законам штата Невада
(США) лицо имеет место жительства в этом штате, если находилось на его территории 24 часа; в округе Колумбия — если проживало в течение шести месяцев; в Англии лицо может иметь английский домицилий по происхождению, даже если вообще не
проживало в Англии (в этом случае домицилий имеет то же значение, что в других странах гражданство); в России это понятие не
имеет формальных признаков — под ним понимается место, где
лицо постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК РФ).
4. В результате одни и те же факты, лежащие в основе данного
правоотношения международного характера, могут получить разную правовую квалификацию в зависимости от того, с точки зрения права какого государства они будут рассмотрены. В приведенном выше примере спорный вопрос с точки зрения английских
Глава 4. Коллизионные нормы: понятие, система и порядок применения
93
правовых установок относится к семейному праву, а с точки зрения российского права — к наследственному праву.
5. Расхождения в содержании словесно одинаковых правовых
понятий в праве разных государств порождают еще одну коллизию
между правовыми понятиями. Это более глубинная коллизия, она
возникает между юридическими понятиями, лежащими в основе
коллизионных норм каждого государства, которые словесно (по
форме) одинаковы, но имеют разное содержание в праве разных
государств. Поэтому эту коллизию называют «конфликтом квалификаций»1.
Таким образом, наличие одинаковых коллизионных норм в праве
разных государств не гарантирует одинаковый выбор права. Он будет
зависеть от того, по правовым понятиям какого государства будет
толковаться коллизионная норма на предмет соотнесения ее с фактическими обстоятельствами. Поэтому проблема конфликта квалифи-
каций носит еще одно название — «скрытые коллизии».
В теории МЧП существует тр и способа решения конфликта
квалификаций.
1. Квалификация по своему отечественному праву или квалификация по lex fori. Это наиболее распространенный способ разрешения конфликта квалификаций. Квалификация по закону суда
становится затруднительной, когда нужно дать толкование институту иностранного права, который вообще отсутствует в отечественном праве. Пример с институтом отмены завещания последующим браком достаточно показателен. Российское право, не
знающее этого института, не дает правовых точек опоры при его
толковании.
2. Квалификация по праву страны, с которой связано правоотношение в целом, или квалификация по lex causae. Этот способ
квалификации представляется достаточно ценным и разумным,
так как он направлен на то, чтобы не допустить извращения возможно применимого иностранного права квалификациями с точки
зрения понятий своего собственного права, осуществленными еще
до выбора права. Однако на практике воспользоваться таким способом чаще всего невозможно, так как проблема решается до того,
как станет известно, какое право будет применено.
3. Третий способ разрешения конфликта квалификаций получил название «автономная квалификация». Он основан на том, что
коллизионная норма должна пользоваться некими общими для
права разных государств понятиями, которые выводятся путем
1
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева.
Ñ. 140.
94
сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий права разных государств.
Действующее право России исходит в целом из квалификации
по lex fori (по российскому праву — п. 1 ст. 1187 ГК РФ) и в отдельных случаях предусматривает возможность квалификации по
lex cause (ст. 1205.1 ГК РФ) либо по иностранному праву, с которым наиболее тесно связан институт, неизвестный российскому
праву, — Proper Law (ст. 1188 ГК РФ). Между тем действующее
российское законодательство допускает возможность квалификации и по иностранному праву, если при определении права юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом (п. 2 ст. 1187
ГК РФ). При всех вариантах закон указывает, что они применяются на стадии выбора права, подлежащего применению.
Таким образом, проблема квалификации и способов ее преодоления существует только на стадии выбора права, при применении своих собственных (внутренних или договорных) коллизионных норм. Все изложенные трудности возникают именно потому, что право еще не избрано. После того как компетентный правопорядок избран, эти проблемы не должны возникать. Любое
толкование, сопутствующее применению права, должно осуществляться на основе того права, которое избрано. Подлежащее применению право должно быть применено так, как оно применяется
«у себя на родине».
Раздел I. Общая часть
Вопросы и задания для самоконтроля
1. Сформулируйте понятие коллизионной нормы.
2. Определите структуру коллизионной нормы.
3. Постройте классификацию коллизионных норм.
4. Какое значение имеют коллизионные принципы (формулы
прикрепления)? Выделите наиболее важные из них.
5. Как решает вопрос обратной отсылки российское законодательство?
6. Каким образом осуществляется квалификация юридических
понятий?
Глава 5
Физические лица как субъекты
международного частного права
В настоящей главе рассматриваются общие вопросы правового положения иностранцев в МЧП и виды иностранцев; исследуются коллизионные вопросы правосубъектности физических лиц, связанные с их правоспособностью и дееспособностью в МЧП; рассматриваются материально-правовые вопросы правового статуса иностранных граждан в Российской Федерации.
В результате изучения данной главы обучающиеся должны
знать:
понятие иностранца как субъекта МЧП
содержание личного закона физического лица
основные коллизионные проблемы правосубъектности физиче-
ñêèõ ëèö
основы правового положения иностранных граждан в Российской
Федерации
уметь:
разграничивать различные категории иностранцев
определять правовой статус иностранного физического лица в соот-
ветствии с его личным законом
владеть:
системой знаний, регулирующих правовое положение иностранцев
в Российской Федерации
навыками применения норм федерального законодательства об
иностранцах в конкретных правовых ситуациях
5.1. Общие вопросы правового положения
иностранцев в международном частном праве
Нормы МЧП регулируют имущественные и личные неимущественные (т.е. гражданско-правовые), а также семейные и трудовые отношения, осложненные иностранным элементом. В то же
время один из участников таких правоотношений может являться
96
Раздел I. Общая часть
и сам иностранным элементом1, а значит, и правоотношения,
возникающие с участием такого субъекта, относятся к МЧП.
В целом можно сказать, что
ïîä субъектами международного частного права понимаются любые
участники международных частноправовых отношений, которые ох-
ватываются понятием «лица», в том числе любые физические и юри-
дические, как российские, так и иностранные лица, государства меж-
дународные организации.
Актуальность определения правового положения иностранцев
в России и российских граждан за пределами России не подлежит
сомнению. Развитие интеграции, политические и социальноэкономические изменения в течение последних десятилетий резко
усилили миграционные процессы в России. Само число приезжающих в нашу страну и проживающих в ней иностранцев постоянно увеличивается, что, в свою очередь, определяется отменой
многих административных ограничений и запретов для въезда и
передвижения иностранцев, открытостью российской экономики
для зарубежных инвесторов и предпринимателей, изменением порядка внешнеторговой деятельности, долгосрочным пребыванием
большого числа строителей, рабочих иных профессий, специалистов из других стран, а также активным развитием туризма. Так,
по данным Министерства внутренних дел РФ, в 2020 г. было
оформлено 138 279 приглашений и 224 666 виз иностранным гражданам и лицам без гражданств, оформлено 62 868 разрешений на
работу иностранным гражданам и лицам без гражданства, а также
было поставлено на миграционный учет 9 802 448 человек из дру-
2
гих государств
.
Заметно возросла и иммиграция российских граждан за границу, прежде всего в США, Израиль, Германию, Нидерланды, Новую
Зеландию, Австралию и в ряд других государств. В одних случаях
они уезжают для временного пребывания за рубежом в целях учебы,
занятия научной, артистической, спортивной или иной профессиональной деятельностью, на лечение и отдых, в других — они встали
1
Так, в соответствии со ст. 2 ГК РФ участниками гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом, являются отечественные и иностранные физические и юридические лица, государство в лице Российской
Федерации, субъектов РФ и иностранные государства.
2
Официальный сайт Министерства внутренних дел РФ. Режим доступа: URL:
https://xn--b1aew.xn--p1ai/Deljatelnost/statistics/migracionnaya/item/22689548/
(дата обращения: 13.08.2021 г.).
Глава 5. Физические лица как субъекты международного частного права
97
на путь изменения постоянного места жительства, при этом в течение определенного периода такие лица сохраняли российское гражданство. Рост числа смешанных браков также приводит к увеличению числа российских граждан, выезжающих за границу.
Основополагающее значение для определения правового положения иностранцев в любой стране имеют общепризнанные
принципы и нормы общего международного права о правах и свободах человека, содержащихся во Всеобщей декларации прав человека, Международном пакте о гражданских и политических правах, Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах и др.
Во многих государствах правовое положение иностранных
граждан регулируется специальным законодательством и охватывается понятием «право иностранцев». Обычно «право иностранцев» состоит из правил, касающихся поселения, поступления на
работу и т.д., в некоторых случаях под ним понимают совокупность норм, ограничивающих права иностранцев, и главным образом право передвижения, право заниматься определенными профессиями, права приобретения недвижимости (Австралия, Австрия, Дания, Канада и др.). В ряде стран «положение иностранцев»
(la conditiondes entranqer) включается в МЧП (Франция). В большинстве же современных государств право иностранцев рассматривается как подотрасль административного права (ФРГ, Австрия и др.).
В целом можно сделать вывод, что право иностранцев — ýòî
комплекс правовых норм, определяющих специальный статус иностранцев и регулирующих соответствующие отношения по существу, т.е. материально-правовыми способами.
Различают «право иностранцев» в узком смысле — совокупность
норм, касающихся отличий правового статуса иностранного гражданина от отечественных граждан, и в широком смысле — комплекс
норм, определяющих статус иностранца в любом отношении
В России, государствах СНГ, в КНР и странах Восточной Европы «право иностранцев» не считается самостоятельной отраслью
в системе права. По предмету регулирования соответствующие
нормы относятся к различным отраслям права: государственному,
административному, гражданскому, трудовому и т.д. Однако это
не отрицает целесообразность комплексного правового регулирования «права иностранцев», следствием чего явилось, в частности,
принятие в России Федерального закона от 25 июля 2002 г. «О пра-
1
.
1
Богуславский М.М. Óêàç. ñî÷. Ñ. 85.
98
Раздел I. Общая часть
вовом положении иностранных граждан в Российской Федера-
1
. Подобные законы приняты в Беларуси, Казахстане и других
ции»
государствах.
Понятие «иностранец» является собирательным. К ним российская доктрина международного частного права относит иностранных граждан, иностранных граждан, имеющих несколько
гражданств (бипатриды), лиц без гражданства (апатриды), а также
беженцев.
Òàê, иностранными гражданами признаются лица, не являющиеся
гражданами Российской Федерации и имеющие доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства (ст. 2 ФЗ
«О правовом положении иностранных граждан в РФ»).
Лицо без гражданства — физическое лицо, не являющееся
гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств
наличия гражданства (подданства) иностранного государства (ст. 2
ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»).
Беженец — это лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может
пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться
такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего
обычного местожительства в результате подобных событий, не
может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений
(ст. 1 Федерального закона «О беженцах» от 19 февраля 1993 г.
¹ 4528-1
2
).
Правовое положение физических лиц в МЧП раскрывается
через категории «правоспособность» è «дееспособность». Данные
категории «терминологически» различаются не во всех правовых
системах
3
.
В Англии и США дееспособность и правоспособность определяются термином «правовая способность» (legal capacity). В судебной практике применяются также термины «пассивная правовая
способность» (passive capacity), что по смыслу соответствует понятию правоспособности, и «активная правовая способность» (active
1
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 2002. ¹ 30. Ñò. 3032.
2
Ñì.: Ведомости ÑÍÄ è ÂÑ. 1993. ¹ 12. Ñò. 425.
3
Ñì.: Скаридов А.С. Международное частное право: Учеб. пособие. СПб., 1998.
Ñ. 59.
Глава 5. Физические лица как субъекты международного частного права
99
capacity) — «способность к совершению правового акта», что означает дееспособность. Во французском законодательстве между
этими понятиями также нет четкого терминологического различия. Германское гражданское уложение применяет три термина:
«правоспособность», «дееспособность» и «деликтоспособность».
Под деликтоспособностью понимается способность гражданина
нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями.
В настоящее время гражданская правоспособность и дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства по российскому МЧП определяются согласно ст. 1196 и 1197 ГК РФ (ч. III).
При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами за изъятиями, которые могут быть установлены
только федеральными законами (ст. 62 Конституции РФ).
Такие установления для субъектов МЧП называются режимами. Основными из них, определяющими правовое положение участников, являются национальный режим, специальный режим и
режим наибольшего благоприятствования.
5.2. Коллизионные вопросы
правосубъектности физических лиц
Как свидетельствует практика, коллизионные вопросы дееспособности физического лица возникают вследствие того, что право
разных стран по-разному подходит к определению возраста совершеннолетия, с наступлением которого лицо признается полностью дееспособным. Так, во Франции совершеннолетие наступает
в 18 лет; в Германии — в день окончания 18-го года жизни; в Англии — с первого дня 18-летия; в Швейцарии — в 20 лет; а в
США в зависимости от штата колеблется от 18 до 21 года, в Японии — в 20 лет.
Правовой статус физического лица в МЧП раскрывается через
категорию «личный закон» (lex personalis). Именно данный закон
определяет практически все вопросы, связанные с выбором применимого права в отношении гражданско-правового положения
физических лиц, их право- и дееспособностью: состав гражданских прав и обязанностей, которые лицо может иметь; начало,
конец и ограничение дееспособности; признание лица недееспособным и объявления умершим; установление опеки и попечительства и право на имя. Но все это возможно только на основе
определенных привязок — в зависимости от статуса «иностранца»,
100
таких как: «закон гражданства» — для иностранных граждан; «закон постоянного места жительства» (принцип домициля) — для
лиц без гражданства; «закон страны, предоставившей убежище» —
для беженцев и т.д.
В соответствии с российской доктриной МЧП (ст. 1195 ГК
РФ) личным законом физического лица считается право страны гражданства лица, а если лицо имеет наряду с иностранным гражданством российское гражданство — российское право. При наличии
у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано. Для
лица без гражданства личным законом считается право страны
постоянного проживания, а для беженца — право страны, предоставившей убежище.
Гражданская правоспособность физических лиц, согласно российскому законодательству (ст. 1196 ГК РФ), определяется его
личным законом. При этом иностранные граждане и лица без
гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской
правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме
случаев, установленных законом. Таким образом, нормы МЧП
подтверждают предусмотренный Конституцией России национальный режим для иностранцев.
В отношении сделок, совершаемых в России, и обязательств,
возникших вследствие причинения вреда в РФ, вопросы дееспособ-
ности иностранца разрешаются по российскому праву, т.е. в
случае допускается изъятие из действия принципа личного закона
в пользу территориального принципа. При этом нормы части третьей ГК РФ содержат правило, в силу которого сторона, не обладающая дееспособностью по своему личному закону, не вправе
ссылаться на отсутствие у нее дееспособности, будучи дееспособной по праву места совершения сделки, за исключением тех случаев, когда другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности (п. 2 ст. 1197 ГК РФ). Данное правило является следствием реализации иностранцами национального режима, действующего для них в России, и направлено на защиту
интересов добросовестных участников гражданского оборота.
В соответствии с нормами российского права решается в отношении иностранцев и вопрос признания его недееспособным ëèáî
признания безвестно отсутствующим, а также объявления умершим
(ï. 3 ñò. 1197, 1200 ÃÊ ÐÔ).
Институт безвестного отсутствия и объявления лица умершим
вследствие безвестного отсутствия существует далеко не во всех
странах. В тех же государствах, где он имеется, материальные
Раздел I. Общая часть
ýòîì
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]