Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 2. Источники международного частного права
31
Цель всех этих договоров состоит в том, чтобы обеспечить
взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав
граждан одного государства на территории другого. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органами
юстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов и применения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения поручений о правовой помощи, признания
и исполнения решений по гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов и др. Таким образом, действует
система договоров о правовой помощи, в которых решается целый
комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции
и охраны прав граждан
Г.К. Дмитриева при анализе значения договора в формировании норм МЧП называет несколько его специфических особенностей:
1) закрепление пространственной сферы применения унифи-
цированных норм;
2) определение предметной сферы применения унифициро-
ванных норм;
3) определение специфики толкования и восполнения пробелов;
4) закрепление временных рамок действия унифицированных
2
íîðì
.
Большое количество договоров в области регулирования международных частноправовых отношений с участием России предполагает, на наш взгляд, их определенную систематизацию, которую следует произвести путем определения конкретных видов
таких договоров на основе различных классификационных критериев.
I. В зависимости от социально-экономического типа государствпартнеров. Такой классификационный критерий был в свое время
определен Л.А. Лунцем
договоры со странами:
1) социалистической системы (Договор о правовой помощи с
Кубой 1984 г.);
2) буржуазными государствами (Договор о правовой помощи с
Италией 1979 г.);
3) развивающимися странами (Договор о правовой помощи с
Ираном 1983 г.);
1
.
3
. Исходя из данного критерия, он выделил
1
Ñì.: Богуславский М.М. Óêàç. ñî÷. Ñ. 70.
2
См.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева.
Ñ. 88.
3
Ñì.: Ëóíö Ë.À. Óêàç. ñî÷. Ñ. 65—80.
32
Раздел I. Общая часть
4) со странами различных социальных систем (Конвенция о
коллизии законов относительно формы завещания 1961 г.).
II. В зависимости от числа участников можно назвать:
1) двусторонние (Договор о правовой помощи с КНР 1992 г.);
2) многосторонние международные договоры (Конвенция
стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.).
III. В зависимости от масштаба распространения выделяют:
1) универсальные соглашения (Конвенция о международных
переводных и простых векселях 1988 г.);
2) региональные международные договоры (Кодекс Бустаманте
1928 г., действующий в отношении стран Латинской Америки).
IV. В зависимости от направленности правового регулирования
необходимо отметить международные договоры, содержащие:
1) материальные нормы в области частного права (Конвенция
ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.,
Конвенция о представительстве при международной куплепродаже товаров 1983 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.);
2) коллизионные нормы применения частного права (Гаагская
конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже
движимых материальных вещей 1955 г., Конвенция о коллизии
законов относительно формы завещательных распоряжений
1961 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международной торговле товарами 1958 г.,
Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже
1986 г.).
V. В зависимости от сферы действия норм права выделяют до-
говоры в области:
1) материально-правового (гражданского, семейного и др.) регулирования (Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте 1924 г., и протокол к ней 1968 г.; Конвенция об ограничении ответственности собственников морских судов 1957 г.;
Конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 г., Конвенция о
заключении брака и признании его недействительным 1978 г.);
2) процессуального регулирования (Конвенция по вопросам
гражданского процесса 1954 г., Конвенция об облегчении доступа
к правосудию за границей 1980 г., Нью-Йоркская конвенция о
признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных
решений 1958 г., Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.).
VI. В зависимости от содержания правовых норм международных
договоров. Данный классификационный критерий предполагает
Глава 2. Источники международного частного права
33
выделение наибольшего количества различных видов соглашений
в сфере регулирования международных частноправовых отношений. К ним следует отнести следующие виды международных договоров:
1) в области передачи имущества в собственность, в частности
международной торговли (соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией 1992 г., с Канадой 1992 г., с
Китаем 1992 г., Соглашение об экономическом сотрудничестве с
Великобританией, США 1991 г., Конвенция о единообразном законе о международной купле-продаже товаров 1964 г.);
2) в области перевозок, в том числе воздушным, морским, железнодорожным, автомобильным транспортом (Варшавская конвенция воздушных перевозок 1929 г.; Конвенция для объединения
некоторых правил относительно столкновения судов 1910 г., Конвенция для объединения некоторых правил относительно оказания
помощи и спасания на море 1910 г.; Бернские международные
конвенции о железнодорожных перевозках грузов и железнодорожных перевозках пассажиров и багажа 1980 г.; Конвенция ООН
о международных смешанных перевозках грузов 1980 г.; Соглашение о торговом судоходстве с Великобританией 1968 г.; соглашения о международном автомобильном сообщении с Болгарией,
Венгрией, Польшей, Румынией);
3) в области инвестиционной деятельности (Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и
иностранными лицами 1965 г., Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1992 г.; соглашения с Австрией, Турцией, Кореей, Швейцарией и другими странами о взаимной защите капиталовложений и избегании двойного
налогообложения);
4) в области интеллектуальной собственности (Парижская
конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.; Договор о патентной кооперации 1970 г.; Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г.; Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.; Мадридская конвенция
о международной регистрации товарных знаков 1891 г.);
5) в области семейных правоотношений (Конвенция о праве,
применимом к алиментным обязательствам в отношении детей
1956 г.; Конвенция о признании развода и судебного разлучения
супругов 1970 г.; Конвенция о праве, применимом к имуществу
супругов 1978 г.);
6) в области трудовых отношений (конвенции международной
организации труда);
34
Раздел I. Общая часть
7) в области гражданского и арбитражного процессуального
права (Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г.; Конвенция об облегчении доступа к правосудию за границей 1980 г.,
Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.; Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже
1975 г.).
В заключение хотелось бы отметить, что, несмотря на факт
признания либо непризнания международного договора в качестве
источника МЧП, его роль в формировании и развитии частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, неоспорима
ного сотрудничества на пути создания унифицированных правовых норм, служит развитию межгосударственных отношений в
области социально-экономических отношений.
1
. Договор в любом случае закрепляет успехи международ-
2.3. Внутреннее законодательство
как источник международного частного права
При исследовании общих вопросов определения понятия и
видов источников МЧП нами было определено, что доминирующим среди них является международный договор. Вместе с тем в
ряде случаев данный источник не может иметь самостоятельное
значение, и потому для его реального применения требуется внутригосударственный нормативный акт. Кроме того, в силу серьезных различий в правовых системах государств подписание международных договоров может быть весьма затруднительным, а иногда просто невозможным (например, российская и мусульманская
системы регулирования семейных отношений). В связи с указанными обстоятельствами выходом из данной ситуации является
принятие национальных коллизионных норм, включенных в тексты
внутренних законодательных актов, которые в силу этого также
становятся источниками МЧП.
Анализируя правовые системы разных государств, следует обратить внимание на тот факт, что все они могут быть разделены
на две группы. К первой группе стран необходимо отнести такие,
в которых принят специальный закон по вопросам МЧП (например, Австрия, Венгрия, Польша). В другой группе государств, в
число которых следует включить и Россию, в отличие от вышеука-
1
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева.
Ñ. 87.
Глава 2. Источники международного частного права
35
занных стран нет специализированного правового акта, а существует несколько законодательных актов, содержащих нормы в области МЧП (так называемая отраслевая кодификация).
Применение второго способа регулирования частноправовых
отношений с иностранным элементом давно и часто критикуется
в научной литературе. В отечественной доктрине сформировались
взгляды о необходимости специальной кодификации норм МЧП, в соответствии с которыми возникали и обсуждались проекты законов
по МЧП
1
. Несмотря на указанное обстоятельство, в целях детального исследования вопросов регулирования общественных отношений, осложненных иностранным элементом, проанализируем
виды и содержание национальных актов России, содержащих
нормы МЧП.
1. Конституция РФ. Важнейшим источником в области МЧП
является Конституция РФ. Некоторые из ее положений касаются
узловых вопросов международного права (например, об общепризнанных принципах и нормах международного права, о применении международных договоров и др.). В Конституции РФ содержатся также указания на то, что наше государство гарантирует
своим гражданам защиту за его пределами, о правах и обязанностях иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ.
2. Федеральные законы «О гражданстве Российской Федерации»,
«О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Несмотря на в целом публичный характер указанных норма-
тивных актов, тем не менее они включают в себя ряд принципиальных положений, регулирующих основные направления частноправовых отношений. Федеральный закон о гражданстве РФ содержит, в частности, правила о сохранении гражданства РФ при
заключении и расторжении брака, о гражданстве детей и др.
В Федеральном законе о правовом положении иностранных граждан устанавливаются правила по вопросам трудовой деятельности,
имущественных и личных неимущественных прав, брачносемейных отношений и др.
3. Раздел VI «Международное частное право» части третьей
Гражданского кодекса РФ. Он содержит нормы МЧП как по об-
щим, так и по специальным вопросам: основания применения иностранного права; установление содержания иностранного права;
ограничения применения иностранного права; правоспособность и
дееспособность иностранных физических и юридических лиц; обязательства, осложненные иностранным элементом, и др.
1
Ñì.: Международное частное право: современные проблемы: В 2 т. Т. 1. М.:
Наука, 1993. С. 47.
36
Раздел I. Общая часть
4. Раздел VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» Семейного кодекса РФ. Он включает в себя нормы о пра-
вах и обязанностях иностранных граждан в брачно-семейных отношениях, регулирует вопросы заключения браков российских
граждан с иностранными гражданами; признания заключения и
расторжения браков граждан России с иностранными гражданами
и иностранных граждан между собой в России и за границей; установления отцовства, взыскания алиментов, усыновления детей с
участием иностранных граждан и лиц без гражданства.
5. Раздел V «Производство по делам с участием иностранных
граждан» ГПК РФ, аналогичные положения АПК РФ, Закон РФ
«О международном коммерческом арбитраже». Публичность поло-
жений ГПК РФ и АПК РФ тем не менее допускает их применение
при защите интересов с участием иностранного элемента в частноправовых отношениях. В частности, указанный раздел ГПК РФ
определяет процессуальные права иностранных физических и
юридических лиц, международных организаций; устанавливает
правила о предъявлении исков к иностранным государствам и
юрисдикции в отношении дипломатических представителей иностранных государств; содержит правила об исполнении судебных
поручений иностранных судов и об исполнении решений иностранных судов и арбитражей и др.
6. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, которые определяют нотариальные действия, совершаемые
консульскими учреждениями; решают вопросы применения иностранного права при совершении нотариальных действий; регулируют вопросы принятия нотариусом документов, составленных за
границей, обеспечения доказательств, требующихся для ведения
дел в органах других государств.
7. Транспортные уставы и кодексы Российской Федерации (Кодекс
торгового мореплавания РФ, Воздушный кодекс РФ). В частности,
КТМ РФ содержит специальный раздел «Применимое право»,
включающий в себя систему коллизионных норм, связанных с
вещными правами на судно; правовым статусом членов экипажей; с
отношениями об авариях и праве на затонувшее судно и т.д.
8. Законодательные акты в области инвестиционной и внешне-
экономической деятельности. Федеральные законы «Об иностран-
ных инвестициях в Российской Федерации», «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», «О недрах», «Об особых экономических зонах в Российской Федерации»
и др. В указанных законодательных актах определяются общие
правила участия иностранных лиц во внешнеэкономической и
Глава 2. Источники международного частного права
37
инвестиционной деятельности; правовое положение их участников, порядок совершения сделок и т.д.
Общая характеристика внутреннего законодательства
зарубежных стран в области МЧП
Как нами уже отмечалось, все государства в зависимости от
наличия в их правовых системах специальных законодательных
актов в сфере МЧП можно разделить на две группы: 1) страны,
где принят такой акт, и 2) страны, где он отсутствует, однако существует отраслевая кодификация (внедрение норм МЧП в нормативные акты отраслевой принадлежности — гражданское, семейное и другое законодательство).
В целом соглашаясь с таким подходом, Г.К. Дмитриева вместе
с тем предлагает выделять еще одну группу — страны, где отсутствует вообще какая-либо кодификация частноправовых норм, регулирующих отношения с иностранным элементом, так как их число незначительно
норм в данных государствах невелико, но они все же существуют,
можно предложить выделить указанные страны в качестве подгруппы представителей второй группы.
I. Государства, в которых принят специальный законодательный
акт, регулирующий вопросы МЧП. К данной группе следует, в ча-
стности, отнести Австрию, Венгрию, Италию, Китай, Польшу,
Румынию, Турцию, Чехию, Швейцарию.
 Австрии Закон о международном частном праве 1978 г. содержит положения общего характера в отношении применения
права, а также специальные правила по различным вопросам
МЧП (праводееспособность лиц, вещное право, право на нематериальные блага, обязательственное право, трудовые отношения,
семейное право, наследственное право).
 Польше наиболее значимым источником МЧП является Закон
о международном частном праве 2011 г., содержащий коллизионные
нормы гражданского, трудового и семейного права. Наряду с этим
законом в Польше в области МЧП действуют отдельные нормы о
транспортных обязательства и другие законы.
 Швейцарии принят всеобъемлющий Закон о международном
частном праве 1987 г., состоящий из 200 статей. Наряду с общими
положениями о применимом праве он включает в себя специальные
1
. На основании того, что хотя количество таких
1
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева.
Ñ. 87.
38
нормы, которые определяют правовое положение иностранных физических и юридических лиц, вещное право, право интеллектуальной
собственности, обязательственное право, корпоративное право, деликтное право, семейное и наследственное право и др.
Особое место в группе рассматриваемых государств занимает
Италия, поскольку в ее законодательстве отсутствует специальный
законодательный акт, регулирующий частноправовые отношения с
иностранным элементом. Однако в 1995 г. в этой стране был принят Закон о реформе итальянской системы международного частного права, который наряду с отраслевыми законодательными актами (Гражданский кодекс 1942 г. и др.) устанавливает ряд принципиальных положений как общего, так и специального характера
в данной сфере.
II. Государства, в которых отсутствует специальный законода-
тельный акт, регулирующий вопросы МЧП:
1) государства с отраслевой кодификацией норм МЧП. К данной
группе стран следует отнести Испанию, Россию, Японию и др.
 Испании с 1974 г. действует новая редакция Вводного закона
к ГК Испании, в которой содержатся лишь общие положения о
порядке и условиях применения норм права с участием иностранного элемента. Кроме того, существуют специальные законодательные акты, посвященные иностранным инвестициям, внешнеэкономической деятельности, семейному, трудовому праву;
2) государства, в которых отраслевая кодификация норм МЧП от-
сутствует или слабо выражена. К данной группе стран следует отнести Великобританию, США, Францию.
 ÑØÀ è Великобритании как странах англосаксонской правовой системы господствующее значение имеет такой источник права, как судебный прецедент, и потому роль законодательных установлений сильно снижена. Вместе с тем определенное значение
имеют частные кодификации, составленные на основе обобщения
судебных прецедентов, а также ряд нормативных актов. Наиболее
известная частная кодификация в США содержится в первом и
втором Своде законов о конфликте законов 1934 и 1971 гг. соответственно, а в Англии — в курсе Дайси.
В некоторых штатах США приняты законы в области МЧП:
Единообразный торговый кодекс 1952 г.; Закон об иммунитете иностранных государств 1976 г.; Закон о международном частном праве 1991 г. В течение относительно небольшого отрезка времени в
Великобритании были приняты Закон об арбитраже 1975 г., Закон
о завещаниях 1963 г., Закон об усыновлении 1968 г., Закон о признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов 1971 г., Закон о государственном иммунитете 1978 г. и др.
Раздел I. Общая часть
Глава 2. Источники международного частного права
39
Следует отметить, что, несмотря на все возрастающую роль международных соглашений как источников современного МЧП, зачастую применение содержащихся в них положений, а также разноплановость правовых систем стран мирового сообщества делают необходимым принятие в государствах обширного внутреннего законодательства, регулирующего общественные отношения с иностранным
элементом, влияние которого по-прежнему остается значительным.
2.4. Судебная практика и доктрина
как источники международного частного права
Во многих государствах судебная и арбитражная практика играют
не менее, а порой и более важную роль, чем внутреннее законодательство и международные договоры. Под судебной и арбитражной
практикой понимают решения судов и арбитражей, имеющие правотворческий характер, т.е. формулирующие нормы права
В государствах англо-американской правовой семьи достаточно
сильна роль прецедентного права, когда судебной (арбитражной)
практикой тот или иной правовой вопрос, определенный в решении
суда высшей инстанции, впоследствии признается приобретающим
определяющее (обязательное) значение при вынесении решений
судами нижестоящих инстанций по аналогичным вопросам
тема указанных прецедентов является источником МЧП наряду с
международными договорами, обычаями и внутригосударственными
актами. К таким государствам, в частности, относятся уже упоминаемые нами выше Великобритания, США, а также Австралия, Новая Зеландия и др.
В странах романо-германской правовой семьи судебная практика формально не признается источником права. Однако на
практике она играет весьма важную роль в МЧП, выступая субсидиарным источником права наряду с нормативными правовыми
актами. Это особенно заметно при наличии пробелов в законе,
когда судья обязан вынести решение, руководствуясь аналогией
закона и аналогией права.
В России судебная и арбитражная практика формально не признаются источниками права. Решения вышестоящих судов имеют
важное значение для уяснения содержания, толкования и применения правовых норм. В частности, подобное значение имеют положения постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2019 г.
¹ 24 «О применении норм международного частного права судами
1
.
2
. Ñèñ-
1
Ñì.: Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник для бака-
лавров. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2014. С. 65.
2
Ñì.: Лазарев В.В. Теория государства и права. М., 2009. С. 98.
40
Раздел I. Общая часть
Российской Федерации»1. Вместе с тем в литературе высказывается
мнение, что решения Конституционного Суда РФ, нормативные
толкования пленумов Верховного Суда РФ, решения Европейского
суда по правам человека следует относить к источникам права, поскольку они содержат нормативные предписания
2
.
То же самое следует сказать и о правовой доктрине (научных
исследованиях), вырабатывающей те или иные положения, которые имеют рациональное значение. Ссылки на теоретические сочинения различных авторов достаточно часто встречаются в решениях судов по вопросам МЧП в странах англосаксонской правовой системы. Однако это не дает оснований объявлять доктрину
источником права, поскольку то или иное теоретическое суждение
не воспринято законом, международным соглашением, обычаем
или судебной практикой
3
.
Вместе с тем законодательство некоторых стран относит доктрину к источникам МЧП. В частности, ст. 2047 ГК Перу 1984 г.
устанавливает, что «право, применимое для регулирования отношений, связанных с иностранными правовыми системами, определяется в соответствии с международными договорами… согласно
нормам настоящей Книги… Дополнительно являются применимыми принципы и критерии, провозглашенные доктриной международного частного права»
4
.
2.5. Международный обычай
как источник международного частного права
В некоторых ситуациях участники общественных отношений
сталкиваются со случаями неурегулированности нормами права
ситуации, в которой они находятся. Указанное обстоятельство послужило поводом для определения в законодательстве такой категории, как обычай. В целом под обычаем следует понимать правило поведения, сложившееся во взаимоотношениях тех или иных
лиц в течение достаточно длительного периода времени, выполнение которого обеспечивается силой привычки или общественного
мнения (например, рукопожатие мужчин).
1
Ñì.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 9.07.2019 г. ¹ 24
«О применении норм международного частного права судами Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2019. ¹ 10. СПС «КонсультантПлюс».
2
Ñì.: Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник для бакалавров. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2014. С. 67—68.
3
Ñì.: Ëóíö Ë.À. Óêàç. ñî÷. Ñ. 68.
4
Öèò. ïî: Гетьман-Павлова И.В. Óêàç. ñî÷. Ñ. 69.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]