Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
191
контракта: например, по праву Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен акцепт (теория почтового ящика), т.е. согласие на полученную оферту (предложение),
для ряда других же стран, в том числе и России, сделка считается
совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом.
Принцип автономии воли сторон является исходным при определении права, подлежащего применению к правам и обязанностям сторон по договорным обязательствам и для российского законодательства. В настоящее время в разделе VI ГК РФ принципу
автономии воли придается значение генерального коллизионного
начала договорных обязательств (ст. 1210 ГК РФ). В данной статье
не только предусмотрен принцип автономии воли сторон в качестве основного способа выбора права, компетентного регулировать
договорные обязательства, но и установлены правила его применения.
Если же стороны не определили, право чьей страны намерены
применить к договорным обязательствам, то тогда это право будет
определяться на основе коллизионной нормы (ст. 1211 ГК РФ),
согласно которой подлежит применению право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Согласно п. 2 ст. 1211 ГК РФ, стороной, которая осуществляет
исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся:
продавцом — в договоре купли-продажи;
дарителем — в договоре дарения;
арендодателем — в договоре аренды;
ссудодателем — в договоре безвозмездного пользования;
подрядчиком — в договоре подряда;
перевозчиком — в договоре перевозки;
экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;
займодавцем (кредитором) — в договоре займа (кредитном
договоре);
финансовым агентом — в договоре финансирования под ус-
тупку денежного требования;
банком — в договоре банковского вклада (депозита) и дого-
воре банковского счета;
хранителем — в договоре хранения;
страховщиком — в договоре страхования;
поверенным — в договоре поручения;
комиссионером — в договоре комиссии;
192
Раздел II. Особенная часть
агентом — в агентском договоре;
исполнителем — в договоре возмездного оказания услуг;
залогодателем — в договоре залога;
поручителем — в договоре поручительства.
Указанными привязками определение права, применимого к договорам, осложненным иностранным элементом, не ограничивается. Так, в отношении договора строительного подряда и договора
подряда на выполнение проектных и изыскательских работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные
соответствующим договором результаты (п. 3 ст. 1211 ГК РФ).
В силу коллизионной нормы п. 4 ст. 1211 ГК РФ договор простого товарищества регулируется правом страны, где в основном
осуществляется деятельность такого товарищества.
В отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, применяется право страны, где проводится аукцион или конкурс либо находится биржа (п. 5 ст. 1211 ГК РФ).
Для договора коммерческой концессии основной коллизионной
привязкой является привязка к праву страны, на территории которой пользователю разрешается использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, либо, если данное
использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя (п. 6 ст. 1211 ГК РФ).
Отдельные нормы предусмотрены для договоров с иностранным элементом, заключаемых в сфере интеллектуальной собственности. Так, согласно п. 7 ст. 1211 ГК РФ, в отношении договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации применяется право страны, на территории которой действует передаваемое
приобретателю исключительное право. Однако если такое право
действует на территориях одновременно нескольких стран, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя. Что касается лицензионного договора, то здесь также основной привязкой является привязка к праву страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или
средства индивидуализации, а если такое использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, — право
страны, где находится место жительства или основное место деятельности лицензиара (п. 8 ст. 1211 ГК РФ).
Для регулирования договорных обязательств с иностранным
элементом норма п. 9 ст. 1211 ГК РФ содержит правило, согласно
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
193
которому если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более
тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в
приведенных выше коллизионных привязках, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан. При
этом, как отмечается в п. 35 постановления Пленума Верховного
Суда РФ ¹ 24 «О применении норм международного частного
права судами Российской Федерации» от 9 июля 2019 г., в подобных случаях суду следует указать причины, по которым он считает
договор явным образом более тесно связанным с правом иной
страны. Учитывая необходимость обеспечения предсказуемости и
определенности договорного статута, суду при оценке совокупности обстоятельств дела по общему правилу следует принимать во
внимание только те обстоятельства, которые сложились на момент
заключения договора, а не появились позднее.
В п. 10 ст. 1211 ГК РФ предусмотрена норма для договоров, содержащих элементы различных договоров, т.е. так называемых смешанных договоров. В соответствии с этим правилом к смешанному
договору подлежит применению право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из закона, условий или существа этого договора либо совокупности обстоятельств дела не вытекает, что применимое право подлежит определению для таких элементов этого договора отдельно.
Таким образом, в МЧП в целом и в российской доктрине в част-
ности коллизионно-правовое регулирование договорных обязательств,
осложненных иностранным элементом, сводится к выбору применимого права на основе: во-первых, соглашения о применимом праве; вовторых, на основе права государства, с которым конкретный договор
наиболее тесно связан (закон наиболее тесной связи).
Закон наиболее тесной связи между тем проявляется не только
в критерии характерного исполнения, но и иных коллизионных
привязках. Помимо указанных выше, можно привести в качестве
примера его проявления договоры с иностранным элементом с
участием потребителя (ст. 1212 ГК РФ) и договор о создании юридического лица с иностранным участием (ст. 1214 ГК РФ).
Путем определения права, подлежащего применению к международной коммерческой сделке, устанавливается обязательственный
статут сделки — это совокупность норм, подлежащих применению
к обязательствам, вытекающих из договоров и на основе которых в
силу ст. 1215 ГК РФ, в частности определяются:
толкование договора;
права и обязанности сторон договора;
194
Раздел II. Особенная часть
исполнение договора;
последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения
договора;
прекращение договора;
последствия недействительности договора.
Совокупность обозначенных вопросов, включенных в сферу
действия права, так или иначе связана с правами и обязанностями
сторон договора.
Для определения права, применимого к форме сделок, ГК РФ
предусматривает специальные нормы, т.е. указанный вопрос не
включается в сферу действия обязательственного статута договора.
Так, в отличие от ранее действовавшего правила п. 1 ст. 1209 ГК
РФ, в соответствии с которым форма сделки подчинялась праву
места ее совершения, в действующей редакции п. 1 ст. 1209 ГК
РФ основной коллизионной привязкой выступает привязка к праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Таким образом, генеральным правилом является подчинение формы сделки
lex causae. Однако п. 1 ст. 1209 ГК РФ предусматривает и другое
правило, в соответствии с которым сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к
форме сделки. Кроме того, совершенная за границей сделка, хотя
бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.
В свое время при присоединении СССР в 1990 г. к Венской
конвенции о договорах международной купли-продажи товаров
1980 г. Советским Союзом была сделана оговорка относительно
недопустимости заключения таких договоров в любой форме. Конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся этому
требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться иными средствами, включая свидетельские показания. Однако в соответствии со ст. 96 Конвенции государство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались
или подтверждались в письменной форме, может сделать заявление
о неправомерности положении Конвенции.
Таким образом, на основе коллизионно-правового способа регулирования договорных обязательств, обремененных иностранным элементом, определяется обязательственный статут договора,
на основе которого регулируются права и обязанности сторон,
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
195
однако данный статут по действующему российскому законодательству не распространяется на требования к форме сделок с участием российских лиц.
8.3. Материально-правовое регулирование
международных коммерческих сделок
Отсутствие единых материально-правовых норм, регулирующих международную торговлю, вызывает необходимость прибегать
к коллизионно-правовому способу и отрицательно влияет на развитие международной торговли, поскольку расхождения, имеющиеся в законах разных государств по вопросам торговли, составляют одно из препятствий на ее пути.
Объективно существовавшие различия в правовом регулировании гражданско-правовых отношений в каждом государстве могут
быть устранены с помощью межгосударственной унификации в
рамках деятельности международных организаций.
Такая унификация может осуществляться путем:
введения в национальное законодательство нормативных
положений, разработанных в рамках международных договоров;
формирования модельных и единообразных законов;
выработки различных типовых договоров;
формирования международными организациями сложив-
шихся торговых обычаев в виде так называемых торговых
терминов.
Важнейшей межгосударственной организацией, ведущей кодификационные работы в области МЧП, является Гаагская конференция по МЧП (создана в 1893 г., Устав принят в 1951 г. и
вступил в силу в 1955 г. Россия принимает участие в некоторых
конвенциях). К 1996 г. разработано свыше 30 конвенций, в частности Гаагская конвенция о единообразном законе о международной купле-продаже товаров. Вместе с тем необходимо отметить,
что данные конвенции широкого распространения не получили.
Потребность в проведении универсальной кодификации в
сфере международной торговли привела к созданию в рамках
ООН органа, специально занимающегося этим вопросом. В 1966 г.
по инициативе Венгрии была учреждена Комиссия ООН по праву
международной торговли в качестве вспомогательного органа Генеральной Ассамблеи (ЮНСИТРАЛ), на которую были возложены
функции подготовки проектов конвенций.
196
Раздел II. Особенная часть
Среди прочих следует выделить такие конвенции, как Венская
конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи
товаров, Нью-Йоркская конвенция 1974 г. об исковой давности в
международной купле-продаже товаров, Нью-Йоркская конвенция
ООН 1988 г. о международных переводных и простых векселях и др.
Основополагающим источником материально-правовых норм,
регулирующих международные сделки купли-продажи, является
Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи
товаров 1980 г. (вступила в силу 1 января 1988 г. и заменила Гааг-
ские конвенции. Россия стала участником Конвенции как правопреемник СССР с 1990 г.)
1
.
Данная Конвенция регулирует следующие вопросы:
формулирует юридическое понятие договора купли-про-
äàæè;
устанавливает форму договора;
определяет содержание основных прав и обязанностей про-
давца и покупателя;
регулирует вопросы ответственности сторон за неисполне-
ние или ненадлежащее исполнение договора.
Конвенция применяется:
к договорам купли-продажи товаров между сторонами, ком-
мерческие предприятия которых находятся в разных госу-
дарствах;
когда эти государства являются участниками конвенционно-
го договора;
когда, согласно нормам МЧП, применимо право договари-
вающегося государства.
Нахождение коммерческих предприятий сторон в разных госу-
дарствах образует основной признак, отличающий международную
куплю-продажу от внутренней.
Примером применения Конвенции может служить решение
Международного коммерческого арбитражного суда при Торговопромышленной палате РФ (МКАС) по иску предприятия Украины
к фирме Германии. Учитывая, что стороны принадлежат к сторонам — участникам Венской конвенции, суд вынес решение, руководствуясь ее предписаниями
2
.
Другим случаем Венской конвенции служит решение от 7 сен-
тября 1994 г. В нем МКАС констатировал, что, как следует из п. 9
договора, сторонами (фирмами России и Иордании) достигнуто
1
Ñì.: Вестн. ÂÀÑ ÐÔ. 1994. ¹ 1.
2
Ñì.: Смирнова Е. Применение Конвенции ООН о договорах международной
купли-продажи товаров // Государство и право. 1997. ¹ 12.
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
197
соглашение о применении к правоотношениям, вытекающим из
договора, права России. Так как Российская Федерация является
участницей Венской конвенции, то названная Конвенции на основании ст. 7 ГК РФ стала частью российского права и в силу соглашения сторон, а также п. 1 в ст. 1 Конвенции применима к
настоящему спору.
Конвенция не применяется:
к продаже товаров, которые приобретают для личного, се-
мейного или домашнего использования;
к продаже с аукциона, в порядке исполнительного произ-
водства или иным образом в силу закона;
к продаже фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг,
оборотных документов и денег, судов водного и воздушного
транспорта, судов на воздушной подушке и электроэнергии
(ст. 2).
Кроме того (ст. 3), она не применяется к договорам, в которых
обязательство стороны, поставляющей товар, заключается в основном в выполнении работы или в представлении иных услуг.
Нормы Конвенции носят диспозитивный характер; согласно
ст. 6, стороны могут исключить ее применение или отступить от
любого из ее положений.
Глава I Конвенции закрепляет основные случаи ее применения, а
также ситуации, при которых данная Конвенция не применяется.
Âî второй части Венской конвенции рассматривается порядок
заключения договора международной купли-продажи товаров.
Конвенция устанавливает перечень необходимых условий дейст-
вительности оферты (предложение заключить договор), а именно она
должна:
содержать наименование товара, количество и цену — оп-
ределенная или определимая, т.е. быть достаточно опреде-
ленной;
быть адресованной конкретным лицам
выражать намерение оферента считать себя связанным в
случае акцепта, т.е. принятие предложения
Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты
и может быть отзывной и безотзывной. Нельзя отозвать оферту,
если в ней указывается определенный срок для акцепта или адре-
1
;
2
.
1
Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается
лишь как приглашение делать оферты.
2
В соответствии со ст. 18 Конвенции под акцептом понимается заявление или
иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Молчание
или бездействие само по себе не является акцептом.
198
Раздел II. Особенная часть
сат оферты рассматривал ее как безответную. Оферта, даже когда
она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если
сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем
сама оферта, или одновременно с ней.
Акцепт должен содержать лишь согласие с офертой и не вносить
каких-либо встречных предложений в виде дополнений, ограничений
и иных изменений, в противном случае это считается отклонением
оферты и будет представлять собой встречную оферту.
Договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу, т.е. с момента получения акцепта оферентом
по адресу коммерческого предприятия или по месту жительства.
Течение срока для акцепта, установленного оферентом в телеграмме или письме, начинается с момента сдачи телеграммы для
отправки или с даты, указанной в письме, или, если такая дата не
указана, с даты, указанной на конверте. Течение срока для акцепта, установленного оферентом по телефону, телетайпу или при
помощи других средств моментальной связи, начинаются с момента получения оферты ее адресатом.
Договор международной купли-продажи может заключаться или
подтверждаться как в письменной, так и в любой иной форме (может
доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания). Однако если одна из сторон зарегистрирована в государстве,
законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи
заключались или подтверждались в письменной форме, то соглашение сторон, совершенное в иной форме, неприменимо, если хотя бы
одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве (ст. 96).
Третья часть Венской конвенции является самой обширной и
состоит из пяти глав, посвященных общим положением, обязательствам продавца, обязательствам покупателя, переходу риска и
положениям, общим для обязательств продавца и покупателя.
Основной обязанностью продавца является своевременная поставка товара, который соответствует требованиям контракта.
Причем различаются поставка с использованием перевозчика
и поставка без использования перевозчика. Если договор куплипродажи предусматривает перевозку товара, то обязательства продавца считаются выполненными с соответствующим переходом
рисков утраты первому перевозчику. В другом случае товар должен
предоставляться покупателю в согласованном с продавцом месте,
где в момент заключения договора находилось коммерческое
предприятие продавца. Документы, относящиеся к товару, продавец обязан передать в срок, в месте и в форме, предусмотренными
договором.
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
199
Вопросы качества товара стороны обычно согласовывают в самом договоре. Однако если это не оговорено в контракте, то продавец обязан поставить товар, пригодный для тех целей, для которых
товар такого рода обычно используется. При этом товар должен
поставляться без каких-либо обременений, связанных с притязаниями или правами на товар со стороны третьих лиц. В связи с
этим, согласно Конвенции, продавец обязан, помимо фактической
поставки товара, предварительно проинформировать покупателя о
существующих или возможных притязаниях третьих лиц на товар.
В обязанности покупателя по договору международной куплипродажи товара входят уплата цены за товар и принятие поставки
в соответствии с требованиями договора (ст. 53). Если договор не
содержит положений о месте и времени осуществления платежа,
то покупатель обязан:
уплатить цену за товар продавцу в месте нахождения ком-
мерческого предприятия или в месте передачи товара;
момент уплаты связывается с моментом передачи товара ли-
бо товарораспорядительных документов, если не установлен
иной конкретный срок для уплаты цены.
Система ответственности сторон при неисполнении своих обязательств построена на принципе реального исполнения договора.
И продавец и покупатель могут воспользоваться мерами, стимулирующими к реальному исполнению договора
1) для покупателя
требовать замены товара (п. 1 ст. 46);
требовать исправления несоответствия товара условием кон-
тракта (п. 3 ст. 46);
предоставлять определенный срок для исполнения обяза-
тельств (п. 2 ст. 47);
исправлять несоответствия товара за свой счет с отнесением
расходов на продавца.
И наконец, кроме того, покупатель может заявить о расторжении договора, если имеет место существенное нарушение договора
или истек дополнительный срок, предоставленный продавцу для
исполнения договора;
2) для продавца:
имеет право установить срок разумной продолжительности
для исполнения покупателем своих обязанностей;
а также, как и покупатель, заявить о расторжении договора.
1
, к которому относятся:
1
Конвенция различает оперативные санкции и меры ответственности в стро-
гом смысле слова.
200
Раздел II. Особенная часть
И продавец и покупатель кроме вышеперечисленных мер и независимо от них имеют право потребовать возмещения убытков и уплаты неустойки согласно ст. 74—76. Убытки составляют как сумма
положительного ущерба, так и упущенная выгода, понесенная другой
стороной вследствие нарушения договора (мера ответственности).
Конвенция закрепляет основание освобождения от ответствен-
ности — сторона контракта не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было
вызвано препятствием вне контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия
или его последствий (ст. 79).
Применить оперативные санкции исправный контрагент может в силу самого факта нарушения контрактных обязательств, а
меры ответственности — только в случае вины неисправного
контрагента. Следовательно, форс-мажорные обстоятельства исключают вину и освобождают от ответственности.
Конвенция закрепляет в качестве основания одностороннего расторжения договора понятие «существенное нарушение договора» и
дает его определение.
Нарушение договора одной из сторон признается существенным, åñ-
ли вследствие этого другая сторона в значительной степени лишает-
ся того, на что могла бы рассчитывать на основании договора.
Существенное отличие в Венской конвенции по отношению к
действующему законодательству России является положение о
«предвидимом» нарушении контракта. Согласно этому положению,
стороны имеют право приостановить исполнение своих обязательств по договору, если после заключения договора становится
ясно, что другая сторона не исполнит значительной части своих
обязательств. В этом случае при наличии условий возможного
«существенного» нарушения договора потерпевшая сторона вправе
заявить о его расторжении.
Заключительная, четвертая часть Венской конвенции рассматривает
вопросы о порядке присоединения к Конвенции, ее действие на территории государства, имеющего две и более территориальные единицы
с самостоятельными системами гражданского права, об оговорках и др.
По вопросам исковой давности в международной куплепродаже товаров была заключена на международной конференции
в Нью-Йорке в 1974 г. Конвенция об исковой давности.
Данная Конвенция устанавливает единый для всех договоров
международной купли-продажи срок исковой давности, который
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]