Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»

.pdf
Скачиваний:
2
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
181
8.1. Понятие, виды и особенности правового
регулирования международных коммерческих сделок
(договоров)
Внешнеэкономическая (международная коммерческая) деятель­ность коммерческих организаций, а также граждан — индивидуаль­ных предпринимателей реализуется посредством заключения между-
народных коммерческих сделок двустороннего и многостороннего харак­тера (ранее именуемых внешнеторговыми (внешнеэкономическими)
сделками (договорами), а в настоящее время чаще всего именуемых международными коммерческими договорами (международными контрактами)).
Сама по себе внешнеэкономическая деятельность — понятие широкое и включает в себя различные виды деятельности: внеш­неторговую деятельность, международное инвестиционное сотруд­ничество, производственную кооперацию, валютные и финансово­кредитные отношения, а также некоторые другие операции
1
. Ука­занная деятельность по своему содержанию носит предприниматель­ский характер, однако нельзя исключать и заключение договоров с иностранными партнерами для удовлетворения личных потребностей физических лиц
2
.
В доктрине и законодательстве по МЧП для обозначения меж­дународных договорных обязательств частноправового характера ис­пользуются два однородных по содержанию термина — «сделки» и «договоры». Как известно, договор является разновидностью сделки. При этом и в ранее действующем российском законодательстве ис­пользовались термины «внешнеторговая сделка» (ГК РСФСР 1964 г.) и «внешнеэкономическая сделка» (Основы гражданского законода­тельства Союза ССР и республик 1991 г., раздел VI ГК РФ), и в дей­ствующем российском законодательстве, по МЧП в том числе, ис­пользуются оба термина: и «сделки» и «договоры», причем в полном соответствии с различием в соотношении этих понятий. Термин «сделка» в действующем законодательстве употребляется в двух слу­чаях: во-первых, когда речь идет обо всех сделках, включая договоры (например, ст. 1209 ГК РФ, определяющая форму сделок), и, во­вторых, когда речь идет об односторонних сделках (ст. 1217 ГК РФ, устанавливающая выбор права к обязательствам, которые вытекают из односторонних сделок). Во всех остальных случаях используется термин «договор».
1
Ñì.: Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999.
Ñ. 272.
2
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Н.И. Марышева. М.,
2004. Ñ. 226.
182
Раздел II. Особенная часть
Несмотря на то что законодатель использовал термины «внешне­торговая сделка» и «внешнеэкономическая сделка», легального опре­деления указанных сделок в нем не содержалось. Так, термин «внешнеторговая сделка» получил закрепление в Гражданском кодек­се РСФСР 1964 г.
1
, однако его определение здесь отсутствовало. Позднее в отечественном законодательстве начал использоваться термин «внешнеэкономическая сделка», он содержался в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.
2
, од­нако его определение здесь также отсутствовало. В прежней редакции действующего Гражданского кодекса РФ термин «внешнеэкономиче­ская сделка» не был определен, но долгое время использовался в свя­зи с ее формой. Так, до 1 сентября 2013 г. просуществовали нормы п. 3 ст. 162 и п. 2 ст. 1209 ГК РФ, согласно которым внешнеэконо­мическая сделка должна была совершаться в письменной форме под страхом ее недействительности.
Учитывая отсутствие законодательного определения терминов «внешнеторговая сделка» или «внешнеэкономическая сделка», в док­трине неоднократно предпринимались попытки формулирования их определений такие сделки,
3
. Так, например, Л.А. Лунц относил к внешнеторговым
в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем
(иностранным гражданином или иностранным юридическим ли-
цом) и содержанием которых являются операции по вывозу това-
ров из-за границы или вывозу товаров за границу либо какие-
нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом то-
варов. Сюда, следовательно, относятся, прежде всего, договор ку-
пли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вы-
возу за границу, а также связанные с товарным экспортом или
импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, кре-
дитно-расчетные отношения и др.
4
Определения внешнеторговой сделки предлагались и другими учеными. В основном большинство таких определений основывались на том, что внешнеторговая сделка представляет собой:
а) операцию по экспорту-импорту товаров, работ, услуг, результа­тов интеллектуальной деятельности;
1
Утв. ВС РСФСР 11.06.1964 г. Утратил силу. См.: Ведомости ВС РСФСР. 1964.
¹ 24. Ñò. 407.
2
Óòâ. ÂÑ ÑÑÑÐ 31.05.1991 ¹ 2211-1. Ñì.: Ведомости ÑÍÄ è ÂÑ ÑÑÑÐ. 1991.
¹ 26. Ñò. 733.
3
См., например: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки. Правовое
регулирование. М.: Междунар. отношения, 2005.
4
Ñì.: Ëóíö Ë.À. Курс международного частного права: В 3 т. М.: Спарк, 2002.
Ñ. 446.
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
183
б) стороны такой сделки имеют различную государственную при­надлежность.
В других работах получил распространение термин «внешне­экономическая сделка». Одним из наиболее популярных опреде­лений внешнеэкономической сделки является определение, пред­ложенное И.С. Зыкиным. По его мнению, к внешнеэкономиче­ским относятся совершаемые в хозяйственных целях договоры (сделки) между лицами, коммерческие предприятия которых нахо­дятся в разных государствах
1
. В указанном определении нацио­нальность сторон не принимается во внимание, важно нахождение коммерческих предприятий сторон на территории разных госу­дарств. В настоящее время подобного определения придерживает­ся целый ряд ученых, в числе которых Л.П. Ануфриева, В.П. Зве­ков, В.А. Канашевский и другие. Указанный подход находит отра­жение в целом ряде международных соглашений, в частности в Венской конвенции ООН о договорах международной купли­продажи товаров 1980 г.
2
Внешнеэкономическая сделка в отличие от сделок, опосре­дующих внутригосударственный гражданский оборот, по своему содержанию представляет собой предпринимательскую, коммерче­скую деятельность в сфере международных хозяйственных связей. При этом в международной практике термин «внешнеэкономиче­ская сделка», как правило, не используется. В данном случае более распространенными являются термины «международная коммер­ческая сделка», «международный коммерческий договор» или «международный контракт».
Н.Ю. Ерпылева предложила определение международного коммерческого контракта, который, по ее мнению, имеет коммер­ческую природу (т.е. он заключен в коммерческих целях, а не в целях индивидуального потребления) и включает иностранный элемент в виде нахождения коммерческих предприятий продавца и покупателя на территории разных государств
3
.
Г.К. Дмитриева предложила использовать термин «междуна­родная коммерческая сделка». В соответствии с ее определением
ê
международным коммерческим сделкам (или внешнеэкономиче-
ским сделкам) относятся сделки, опосредующие предпринима-
тельскую деятельность в сфере международных экономических
1
Ñì.: Зыкин И.С. Óêàç. ñî÷. Ñ. 23.
2
Ñì.: Вестник ÂÀÑ ÐÔ. 1994. ¹ 1.
3
Ñì.: Ерпылева Н.Ю. Понятие, форма и порядок заключения международных
коммерческих договоров// Внешнеторговое право. 2005. ¹ 2.
184
Раздел II. Особенная часть
отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие пред-
приятия которых находятся на территории разных государств1.
Различие же между внешнеэкономической и международной коммерческими сделками, по ее мнению, состоит в том, что
первая выражает позицию одного государства: участие России, ее
граждан, юридических лиц в международных экономических свя-
зях является их внешнеэкономической деятельностью, которая
осуществляется в виде внешнеэкономических сделок. Та же дея-
тельность с позиции двух или более государств будет международ-
ной хозяйственной деятельностью, а сделки, ее опосредующие, —
международными коммерческими сделками
Речь при этом идет о двух- и многосторонних международных коммерческих сделках (договорах), или международных контрактах.
Несмотря на то что раздел VI ГК РФ предусматривает единое коллизионное регулирование отношений, вытекающих из любых сделок и договоров, осложненных иностранным элементом, пра­вовое регулирование отношений из международных коммерческих сделок (договоров) имеет свои особенности.
Во-первых, большую роль в регулировании международных коммерческих сделок играют международные (межгосударствен­ные) договоры (соглашения), унифицирующие коллизионные и материально-правовые нормы. Например, Венская конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г. содер­жит унифицированные материально-правовые нормы, которые применяются не ко всем договорам трансграничной купли­продажи, а только к договорам, оформляющим предприниматель­скую, коммерческую деятельность
3
. Конвенция прямо устанавли-
вает, что она не применяется в отношении купли-продажи товаров для личного, семейного или домашнего пользования. Аналогич­ные положения есть в Нью-Йорской конвенции об исковой дав­ности в международной купле-продаже товаров 1974 г. ской конвенции о праве, применимом к договорам международ-
2
.
4
, â Ãààã-
1
Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. 2-е изд.,
перераб. и доп. М.: ТК Велби: Проспект, 2004. С. 364.
2
Òàì æå. Ñ. 357.
3
Ñì.: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Вена, 11.04.1980 г.). РФ участвует // Вестн. ВАС РФ. 1994. ¹ 1. СПС «КонсультантПлюс».
4
Ñì.: Сборник международных договоров: Международная торговля. Междуна­родный гражданский процесс. Мн.: Амалфея, 1999.
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
185
ной купли-продажи товаров, 1986 г.1, Оттавской конвенции о ме­ждународном финансовом лизинге 1988 г.
В-вторых, в сфере международных коммерческих сделок ши­роко применяются обычаи международной торговли, или, если воспользоваться более широким термином, обычаи международ­ного делового оборота и другие международные рекомендательные регуляторы, относимые к Lex mercatoria.
В-третьих, в мировой практике сложился особый механизм разрешения споров по обязательствам, вытекающим из междуна­родных коммерческих сделок. Речь идет о международных ком­мерческих арбитражах, которые могут быть институционными (постоянно действующими) и ad hoc (создаваемыми для рассмот­рения конкретного спора).
Как уже было отмечено, основополагающим подходом в опре­делении международной коммерческой сделки (договора) является то, что она связана с осуществлением ее сторонами предпринима­тельской деятельности и коммерческие предприятия ее сторон расположены на территории разных государств. Таким образом, понятие «коммерческое предприятие» означает не место учрежде­ния юридического лица, а место осуществления им регулярной коммерческой деятельности. Аналогичный подход к понятию до­говора международной купли-продажи уже был до этого обозначен в известной Венской конвенция ООН «О договорах международ­ной купли-продажи товаров» 1980 г. на том основании, что она применяется не ко всем договорам трансграничной купли­продажи, а только к договорам, оформляющим предприниматель-
скую, коммерческую деятельность сторон, чьи коммерческие пред­приятия находятся на территориях разных государств. Ïðè ýòîì
термин «коммерческое предприятие» обозначает не субъект права, а, «как можно заключить из сопоставления положений конвен­ции, — постоянное место осуществления деловых операций» Следует также иметь в виду, что термин «коммерческое предпри­ятие стороны» не совсем корреспондирует с терминологическим аппаратом гражданского законодательства РФ. В соответствии с ГК РФ термин «предприятие» используется, во-первых, в значе­нии объекта гражданских прав — имущественного комплекса (ст. 132) и, во-вторых, для обозначения особого субъекта граждан-
2
è äð.
3
.
1
Ñì.: Международное частное право. М.: Ин-т междунар. права и экономики
им. А.С. Грибоедова, 1999.
2
Ñì.: Бюллетень международных договоров. 1999. ¹ 9.
3
Ñì.: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров:
Комментарий. М., 1994. С. 213.
186
Раздел II. Особенная часть
ских прав — унитарного предприятия (ст. 113). В таком специфи­ческом значении — как «постоянное место осуществления дело­вых операций» — этот термин гражданскому законодательству России неизвестен и используется лишь для целей квалификации внешнеэкономических сделок
1
.
Очевидно, что понятие «коммерческое предприятие стороны» должно раскрываться через обозначение различных форм пред­принимательской деятельности лица на территории определенной страны.
Таким образом, международной коммерческой сделке (догово­ру) присущи в качестве квалифицирующих два основополагающих признака, позволяющих отграничить их от иных сделок, ослож­ненных иностранным элементом:
1) данные сделки (договоры) заключаются в сфере предприни­мательской деятельности, т.е. в целях извлечения прибыли. Не будет относиться к международному коммерческому договору, на­пример, договор аренды здания на территории РФ представитель­ством международной организации под офис;
2) сторонами подобных сделок являются субъекты, «коммерче­ского предприятия» которых находятся в разных государствах, где коммерческие предприятия рассматриваются как место осуществ­ления коммерческой деятельности. При этом данный признак не исключает возможности заключения международного контракта между российскими юридическими лицами, имеющими обособ­ленные подразделения на территориях разных государств, где они осуществляют коммерческую деятельность.
Местонахождение коммерческих предприятий на территории разных государств означает не только то, что стороны находятся в разных странах, осуществляют коммерческую деятельность в раз­ных странах, но и то, что они связаны с различными правовыми системами. Это обстоятельство серьезно осложняет процесс за­ключения и исполнения сделок. В результате появляется целый ряд специальных дополнительных условий, которые либо вообще отсутствуют в одноименных гражданско-правовых «внутренних» сделках, либо имеют значительно меньшее значение. В литературе данные условия относят к факультативным признакам междуна- родной коммерческой сделки (внешнеэкономической сделки). Отметим основные:
1) в международных хозяйственных операциях осложняется
возможность получения платежей. Отсюда возникает потребность
1
Ñì.: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое
и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер», 2008. С. 9.
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
187
включения в международные сделки тщательно разработанных
условий, связанных с платежом. С платежами тесно связаны и ва­лютные условия. Их включение в международную сделку связано с
тем, что, как правило, либо для всех сторон, либо хотя бы для од­ной стороны валюта, используемая во взаимных обязательствах, будет иностранной;
2) как правило, товар должен быть транспортирован через тер­риторию двух или более государств, поэтому условия перевозки за­нимают важное место в международной коммерческой сделке. С перевозкой связано и страхование. Перевозимый на значитель­ное расстояние и часто перегружаемый с одного вида транспорта на другой товар подвергается повышенной опасности утраты или повреждения. Поэтому стороны путем страхования товаров пыта­ются оградить себя от наступления убытков. Важно и определить моменты перехода рисков случайной гибели или повреждения то­варов с одной стороны на другую;
3) особенностью международных коммерческих сделок являет­ся то, что товары, услуги, как правило, «пересекают» границы двух или более государств и, следовательно, для ввоза и вывоза товара требуется выполнение предусмотренных законом каждого государ­ства таможенных правил, а также правил транзита через третьи страны;
4) так как международная коммерческая сделка лежит в сфере действия права разных государств, желательно включить в нее óñ- ловия о применимом праве;
5) не менее важно предусмотреть в сделке условия и порядок рассмотрения споров, которые могут возникнуть между сторонами при исполнении обязательства, так называемую «арбитражную оговорку». Отсутствие таких условий может серьезно осложнить и даже сделать невозможным разрешение спора между сторонами.
Таким образом, и по содержанию международные коммерче­ские сделки отличаются от одноименных «внутренних» сделок. Однако наличие специфических условий в сделке не являются теми характеризующими признаками, с помощью которых можно определить «международность» сделки. Напротив, появление спе­цифических условий является последствием международного ха­рактера сделки. Поэтому вновь подчеркнем достаточность наличия критерия — местонахождение коммерческих предприятий сторон на территории разных государств и предпринимательский характер деятельности сторон для отнесения сделки к международному коммерческому договору.
С учетом изложенного выше к международным коммерческим сделкам (договорам) следует относить сделки, опосредующие пред-
188
Раздел II. Особенная часть
принимательскую деятельность в области внешней торговли това­рами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственностью), совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Такое заключение соответствует установившейся международной практике и не противоречит рос­сийскому законодательству.
Субъектами международных коммерческих сделок (договоров) являются:
с российской стороны (российские лица) — юридические ли-
ца, созданные в соответствии с законодательством РФ, имеющие постоянное место нахождения на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преиму­щественное место жительства на территории РФ и зарегист­рированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
с иностранной стороны (иностранные лица) — юридические
лица и организации в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностран­ного государства, в котором они учреждены; физические лица — иностранные граждане, гражданская правоспособ­ность и дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, гражданами которого они явля­ются, и лица без гражданства, гражданская правоспособ­ность и дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, в котором эти лица имеют посто­янное место жительства.
Международные коммерческие сделки (договоры) являются двух- и многосторонними сделками. Существуют различные виды международных коммерческих сделок (договоров), и при этом классификация может проводиться по различным основаниям.
Международные коммерческие сделки могут заключаться ïîä определенным условием (условные сделки), например предусматри­вающие лицензирование.
Одним из видов международной коммерческой сделки являют­ся внешнеторговые бартерные сделки — сделки, совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматриваю­щая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной соб­ственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным об­меном предусматривает использование при ее осуществлении де­нежных и (или) иных платежных документов.
Различают сделки по импорту è экспорту товаров. Ïðè ýòîì ïîä экспортом понимается вывоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
189
на них, с таможенной территории РФ за границу без обязательства об обратном ввозе.
Импорт — ввоз товара, работ, услуг, результатов интеллекту­альной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на таможенную территорию из-за границы без обязательства об об­ратном ввозе.
И наконец, исходя из содержания договора и объекта непо­средственно различают: договор купли-продажи, договор имуще­ственного найма (аренды) и его разновидность — договор лизинга, договор консалтинга, франчайзинга и т.д. Так, в ряде стран полу­чил распространение договор об исключительной продаже товаров (страны романо-германской правовой системы, в Бельгии, Фран­ции, Швейцарии — договор коммерческой концессии (contract de concession commercial), разновидностью такого договора, в свою очередь, является договор о франшизе (привилегиях)
Кроме того, к международным коммерческим сделкам при­менима и иная классификация, предусмотренная гражданским правом (реальные и консенсуальные, односторонне обязываю­щие и взаимные и т.д.)
Таким образом, внешнеэкономические договорные отношения являются отношениями международного коммерческого характера (осложненные иностранными элементом) и, как следствие, нуж­даются в эффективном механизме правового регулирования, что обусловливает применение различных способов и средств их пра­вовой регламентации.
1
.
8.2. Коллизионно-правовые вопросы договорных обязательств
Регулирование международных коммерческих сделок (догово­ров) на основе норм МЧП предполагает, что в случае отсутствия межгосударственного соглашения, содержащего унифицированные материально-правовые нормы, необходимо, во-первых, определить, право какого государства применяется к рассматриваемому право­отношению, и, во-вторых, применить материально-правовые нормы выбранной правовой системы.
Применение коллизионно-правового способа регулирования международных коммерческих сделок связано с нахождением их «коммерческих предприятий» сторон в разных государствах, а также тем, что до настоящего времени в рамках универсальной
1
Ñì.: Скаридов А.С. Óêàç ñî÷. Ñ. 139—142.
190
Раздел II. Особенная часть
унификации значительные успехи достигнуты лишь в отношении договора международной купли-продажи товаров, тогда как по остальным видам сделок подобная унификация — дело будущего.
Одним из центральных институтов МЧП в сфере коллизионно­правового регулирования договорных обязательств является инсти­тут, получивший название «автономия воли сторон». Этот институт служит для реализации права сторон — выбирать право какой-либо страны, подлежащее применению к правоотношению из междуна­родной коммерческой сделки. Выбор сторонами материального права, подлежащего применению к контракту, имеет целью и реша­ет коллизионную проблему. Об этом более подробно речь шла в главе 3.
Отметим, что автономия воли сторон обычно признается в за­конодательстве многих стран, но допустимые пределы автономии воли сторон трактуются по-разному.
Английская судебная практика в этих случаях идет по пути отыскания права, свойственного данному договору, применяя ìå- тод локализации договора. Таким же образом идет и практика США: «при отсутствии соглашений настоящий закон применяется к сделкам, имеющим надлежащую связь с данным штатом» (Еди­нообразный торговый кодекс США 1952 г.).
Вводный закон к Германскому гражданскому уложению 1986 г., исходит из того, что, если «стороны в договоре такой вы­бор не отразят, подлежит применению право государства, с кото­рым договор связан наиболее тесным образом» (ст. 28).
По правилам законодательства КНР, стороны могут выбрать право, применимое к договорам. Если они не выбрали примени­мое право, применяется право места, в котором имеет свое обыч­ное местопребывание сторона, которой свойственно исполнение обязательства, имеющего особое значение для договора, или дру­гое право, которое имеет с этим договором наиболее тесную связь (§ 41 Закона КНР «О применении права к гражданско-правовым отношениям, выходящим за пределы одного государства» от
28.10.2010 ã.).
Суды Франции также признают автономию воли сторон. Од­нако особенностью рассмотрения дел является то, что при нали­чии оговорки контракта о применении права третьего государства сторона, ссылающаяся на это право, вынуждена обосновать при­чины, побудившие стороны сделать такой выбор
1
.
В законодательстве ряда стран, если воля сторон в сделке не была выражена, применяется принцип закона места совершения
1
Светланов А. Óêàç. ñî÷. Ñ. 26.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]