Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
181
8.1. Понятие, виды и особенности правового
регулирования международных коммерческих сделок
(договоров)
Внешнеэкономическая (международная коммерческая) деятельность коммерческих организаций, а также граждан — индивидуальных предпринимателей реализуется посредством заключения между-
народных коммерческих сделок двустороннего и многостороннего характера (ранее именуемых внешнеторговыми (внешнеэкономическими)
сделками (договорами), а в настоящее время чаще всего именуемых
международными коммерческими договорами (международными
контрактами)).
Сама по себе внешнеэкономическая деятельность — понятие
широкое и включает в себя различные виды деятельности: внешнеторговую деятельность, международное инвестиционное сотрудничество, производственную кооперацию, валютные и финансовокредитные отношения, а также некоторые другие операции
1
. Указанная деятельность по своему содержанию носит предпринимательский характер, однако нельзя исключать и заключение договоров с
иностранными партнерами для удовлетворения личных потребностей
физических лиц
2
.
В доктрине и законодательстве по МЧП для обозначения международных договорных обязательств частноправового характера используются два однородных по содержанию термина — «сделки» и
«договоры». Как известно, договор является разновидностью сделки.
При этом и в ранее действующем российском законодательстве использовались термины «внешнеторговая сделка» (ГК РСФСР 1964 г.)
и «внешнеэкономическая сделка» (Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., раздел VI ГК РФ), и в действующем российском законодательстве, по МЧП в том числе, используются оба термина: и «сделки» и «договоры», причем в полном
соответствии с различием в соотношении этих понятий. Термин
«сделка» в действующем законодательстве употребляется в двух случаях: во-первых, когда речь идет обо всех сделках, включая договоры
(например, ст. 1209 ГК РФ, определяющая форму сделок), и, вовторых, когда речь идет об односторонних сделках (ст. 1217 ГК РФ,
устанавливающая выбор права к обязательствам, которые вытекают
из односторонних сделок). Во всех остальных случаях используется
термин «договор».
1
Ñì.: Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999.
Ñ. 272.
2
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Н.И. Марышева. М.,
2004. Ñ. 226.

182
Раздел II. Особенная часть
Несмотря на то что законодатель использовал термины «внешнеторговая сделка» и «внешнеэкономическая сделка», легального определения указанных сделок в нем не содержалось. Так, термин
«внешнеторговая сделка» получил закрепление в Гражданском кодексе РСФСР 1964 г.
1
, однако его определение здесь отсутствовало.
Позднее в отечественном законодательстве начал использоваться
термин «внешнеэкономическая сделка», он содержался в Основах
гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.
2
, однако его определение здесь также отсутствовало. В прежней редакции
действующего Гражданского кодекса РФ термин «внешнеэкономическая сделка» не был определен, но долгое время использовался в связи с ее формой. Так, до 1 сентября 2013 г. просуществовали нормы
п. 3 ст. 162 и п. 2 ст. 1209 ГК РФ, согласно которым внешнеэкономическая сделка должна была совершаться в письменной форме под
страхом ее недействительности.
Учитывая отсутствие законодательного определения терминов
«внешнеторговая сделка» или «внешнеэкономическая сделка», в доктрине неоднократно предпринимались попытки формулирования их
определений
такие сделки,
3
. Так, например, Л.А. Лунц относил к внешнеторговым
в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем
(иностранным гражданином или иностранным юридическим ли-
цом) и содержанием которых являются операции по вывозу това-
ров из-за границы или вывозу товаров за границу либо какие-
нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом то-
варов. Сюда, следовательно, относятся, прежде всего, договор ку-
пли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вы-
возу за границу, а также связанные с товарным экспортом или
импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, кре-
дитно-расчетные отношения и др.
4
Определения внешнеторговой сделки предлагались и другими
учеными. В основном большинство таких определений основывались
на том, что внешнеторговая сделка представляет собой:
а) операцию по экспорту-импорту товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности;
1
Утв. ВС РСФСР 11.06.1964 г. Утратил силу. См.: Ведомости ВС РСФСР. 1964.
¹ 24. Ñò. 407.
2
Óòâ. ÂÑ ÑÑÑÐ 31.05.1991 ¹ 2211-1. Ñì.: Ведомости ÑÍÄ è ÂÑ ÑÑÑÐ. 1991.
¹ 26. Ñò. 733.
3
См., например: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки. Правовое
регулирование. М.: Междунар. отношения, 2005.
4
Ñì.: Ëóíö Ë.À. Курс международного частного права: В 3 т. М.: Спарк, 2002.
Ñ. 446.

Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
183
б) стороны такой сделки имеют различную государственную принадлежность.
В других работах получил распространение термин «внешнеэкономическая сделка». Одним из наиболее популярных определений внешнеэкономической сделки является определение, предложенное И.С. Зыкиным. По его мнению, к внешнеэкономическим относятся совершаемые в хозяйственных целях договоры
(сделки) между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах
1
. В указанном определении национальность сторон не принимается во внимание, важно нахождение
коммерческих предприятий сторон на территории разных государств. В настоящее время подобного определения придерживается целый ряд ученых, в числе которых Л.П. Ануфриева, В.П. Звеков, В.А. Канашевский и другие. Указанный подход находит отражение в целом ряде международных соглашений, в частности в
Венской конвенции ООН о договорах международной куплипродажи товаров 1980 г.
2
Внешнеэкономическая сделка в отличие от сделок, опосредующих внутригосударственный гражданский оборот, по своему
содержанию представляет собой предпринимательскую, коммерческую деятельность в сфере международных хозяйственных связей.
При этом в международной практике термин «внешнеэкономическая сделка», как правило, не используется. В данном случае более
распространенными являются термины «международная коммерческая сделка», «международный коммерческий договор» или
«международный контракт».
Н.Ю. Ерпылева предложила определение международного
коммерческого контракта, который, по ее мнению, имеет коммерческую природу (т.е. он заключен в коммерческих целях, а не в
целях индивидуального потребления) и включает иностранный
элемент в виде нахождения коммерческих предприятий продавца
и покупателя на территории разных государств
3
.
Г.К. Дмитриева предложила использовать термин «международная коммерческая сделка». В соответствии с ее определением
ê
международным коммерческим сделкам (или внешнеэкономиче-
ским сделкам) относятся сделки, опосредующие предпринима-
тельскую деятельность в сфере международных экономических
1
Ñì.: Зыкин И.С. Óêàç. ñî÷. Ñ. 23.
2
Ñì.: Вестник ÂÀÑ ÐÔ. 1994. ¹ 1.
3
Ñì.: Ерпылева Н.Ю. Понятие, форма и порядок заключения международных
коммерческих договоров// Внешнеторговое право. 2005. ¹ 2.

184
Раздел II. Особенная часть
отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие пред-
приятия которых находятся на территории разных государств1.
Различие же между внешнеэкономической и международной
коммерческими сделками, по ее мнению, состоит в том, что
первая выражает позицию одного государства: участие России, ее
граждан, юридических лиц в международных экономических свя-
зях является их внешнеэкономической деятельностью, которая
осуществляется в виде внешнеэкономических сделок. Та же дея-
тельность с позиции двух или более государств будет международ-
ной хозяйственной деятельностью, а сделки, ее опосредующие, —
международными коммерческими сделками
Речь при этом идет о двух- и многосторонних международных
коммерческих сделках (договорах), или международных контрактах.
Несмотря на то что раздел VI ГК РФ предусматривает единое
коллизионное регулирование отношений, вытекающих из любых
сделок и договоров, осложненных иностранным элементом, правовое регулирование отношений из международных коммерческих
сделок (договоров) имеет свои особенности.
Во-первых, большую роль в регулировании международных
коммерческих сделок играют международные (межгосударственные) договоры (соглашения), унифицирующие коллизионные и
материально-правовые нормы. Например, Венская конвенция ООН
«О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г. содержит унифицированные материально-правовые нормы, которые
применяются не ко всем договорам трансграничной куплипродажи, а только к договорам, оформляющим предпринимательскую, коммерческую деятельность
3
. Конвенция прямо устанавли-
вает, что она не применяется в отношении купли-продажи товаров
для личного, семейного или домашнего пользования. Аналогичные положения есть в Нью-Йорской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.
ской конвенции о праве, применимом к договорам международ-
2
.
4
, â Ãààã-
1
Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. 2-е изд.,
перераб. и доп. М.: ТК Велби: Проспект, 2004. С. 364.
2
Òàì æå. Ñ. 357.
3
Ñì.: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров
1980 г. (Вена, 11.04.1980 г.). РФ участвует // Вестн. ВАС РФ. 1994. ¹ 1. СПС
«КонсультантПлюс».
4
Ñì.: Сборник международных договоров: Международная торговля. Международный гражданский процесс. Мн.: Амалфея, 1999.

Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
185
ной купли-продажи товаров, 1986 г.1, Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г.
В-вторых, в сфере международных коммерческих сделок широко применяются обычаи международной торговли, или, если
воспользоваться более широким термином, обычаи международного делового оборота и другие международные рекомендательные
регуляторы, относимые к Lex mercatoria.
В-третьих, в мировой практике сложился особый механизм
разрешения споров по обязательствам, вытекающим из международных коммерческих сделок. Речь идет о международных коммерческих арбитражах, которые могут быть институционными
(постоянно действующими) и ad hoc (создаваемыми для рассмотрения конкретного спора).
Как уже было отмечено, основополагающим подходом в определении международной коммерческой сделки (договора) является
то, что она связана с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности и коммерческие предприятия ее сторон
расположены на территории разных государств. Таким образом,
понятие «коммерческое предприятие» означает не место учреждения юридического лица, а место осуществления им регулярной
коммерческой деятельности. Аналогичный подход к понятию договора международной купли-продажи уже был до этого обозначен
в известной Венской конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г. на том основании, что она
применяется не ко всем договорам трансграничной куплипродажи, а только к договорам, оформляющим предприниматель-
скую, коммерческую деятельность сторон, чьи коммерческие предприятия находятся на территориях разных государств. Ïðè ýòîì
термин «коммерческое предприятие» обозначает не субъект права,
а, «как можно заключить из сопоставления положений конвенции, — постоянное место осуществления деловых операций»
Следует также иметь в виду, что термин «коммерческое предприятие стороны» не совсем корреспондирует с терминологическим
аппаратом гражданского законодательства РФ. В соответствии с
ГК РФ термин «предприятие» используется, во-первых, в значении объекта гражданских прав — имущественного комплекса
(ст. 132) и, во-вторых, для обозначения особого субъекта граждан-
2
è äð.
3
.
1
Ñì.: Международное частное право. М.: Ин-т междунар. права и экономики
им. А.С. Грибоедова, 1999.
2
Ñì.: Бюллетень международных договоров. 1999. ¹ 9.
3
Ñì.: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров:
Комментарий. М., 1994. С. 213.

186
Раздел II. Особенная часть
ских прав — унитарного предприятия (ст. 113). В таком специфическом значении — как «постоянное место осуществления деловых операций» — этот термин гражданскому законодательству
России неизвестен и используется лишь для целей квалификации
внешнеэкономических сделок
1
.
Очевидно, что понятие «коммерческое предприятие стороны»
должно раскрываться через обозначение различных форм предпринимательской деятельности лица на территории определенной
страны.
Таким образом, международной коммерческой сделке (договору) присущи в качестве квалифицирующих два основополагающих
признака, позволяющих отграничить их от иных сделок, осложненных иностранным элементом:
1) данные сделки (договоры) заключаются в сфере предпринимательской деятельности, т.е. в целях извлечения прибыли. Не
будет относиться к международному коммерческому договору, например, договор аренды здания на территории РФ представительством международной организации под офис;
2) сторонами подобных сделок являются субъекты, «коммерческого предприятия» которых находятся в разных государствах, где
коммерческие предприятия рассматриваются как место осуществления коммерческой деятельности. При этом данный признак не
исключает возможности заключения международного контракта
между российскими юридическими лицами, имеющими обособленные подразделения на территориях разных государств, где они
осуществляют коммерческую деятельность.
Местонахождение коммерческих предприятий на территории
разных государств означает не только то, что стороны находятся в
разных странах, осуществляют коммерческую деятельность в разных странах, но и то, что они связаны с различными правовыми
системами. Это обстоятельство серьезно осложняет процесс заключения и исполнения сделок. В результате появляется целый
ряд специальных дополнительных условий, которые либо вообще
отсутствуют в одноименных гражданско-правовых «внутренних»
сделках, либо имеют значительно меньшее значение. В литературе
данные условия относят к факультативным признакам междуна-
родной коммерческой сделки (внешнеэкономической сделки).
Отметим основные:
1) в международных хозяйственных операциях осложняется
возможность получения платежей. Отсюда возникает потребность
1
Ñì.: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое
и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер», 2008. С. 9.

Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
187
включения в международные сделки тщательно разработанных
условий, связанных с платежом. С платежами тесно связаны и валютные условия. Их включение в международную сделку связано с
тем, что, как правило, либо для всех сторон, либо хотя бы для одной стороны валюта, используемая во взаимных обязательствах,
будет иностранной;
2) как правило, товар должен быть транспортирован через территорию двух или более государств, поэтому условия перевозки занимают важное место в международной коммерческой сделке.
С перевозкой связано и страхование. Перевозимый на значительное расстояние и часто перегружаемый с одного вида транспорта
на другой товар подвергается повышенной опасности утраты или
повреждения. Поэтому стороны путем страхования товаров пытаются оградить себя от наступления убытков. Важно и определить
моменты перехода рисков случайной гибели или повреждения товаров с одной стороны на другую;
3) особенностью международных коммерческих сделок является то, что товары, услуги, как правило, «пересекают» границы двух
или более государств и, следовательно, для ввоза и вывоза товара
требуется выполнение предусмотренных законом каждого государства таможенных правил, а также правил транзита через третьи
страны;
4) так как международная коммерческая сделка лежит в сфере
действия права разных государств, желательно включить в нее óñ-
ловия о применимом праве;
5) не менее важно предусмотреть в сделке условия и порядок
рассмотрения споров, которые могут возникнуть между сторонами
при исполнении обязательства, так называемую «арбитражную
оговорку». Отсутствие таких условий может серьезно осложнить и
даже сделать невозможным разрешение спора между сторонами.
Таким образом, и по содержанию международные коммерческие сделки отличаются от одноименных «внутренних» сделок.
Однако наличие специфических условий в сделке не являются
теми характеризующими признаками, с помощью которых можно
определить «международность» сделки. Напротив, появление специфических условий является последствием международного характера сделки. Поэтому вновь подчеркнем достаточность наличия
критерия — местонахождение коммерческих предприятий сторон
на территории разных государств и предпринимательский характер
деятельности сторон для отнесения сделки к международному
коммерческому договору.
С учетом изложенного выше к международным коммерческим
сделкам (договорам) следует относить сделки, опосредующие пред-

188
Раздел II. Особенная часть
принимательскую деятельность в области внешней торговли товарами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной
деятельности (интеллектуальной собственностью), совершаемые
между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся
на территории разных государств. Такое заключение соответствует
установившейся международной практике и не противоречит российскому законодательству.
Субъектами международных коммерческих сделок (договоров)
являются:
с российской стороны (российские лица) — юридические ли-
ца, созданные в соответствии с законодательством РФ,
имеющие постоянное место нахождения на ее территории, а
также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории РФ и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
с иностранной стороны (иностранные лица) — юридические
лица и организации в иной правовой форме, гражданская
правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены; физические
лица — иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются по праву
иностранного государства, гражданами которого они являются, и лица без гражданства, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются по праву
иностранного государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства.
Международные коммерческие сделки (договоры) являются
двух- и многосторонними сделками. Существуют различные виды
международных коммерческих сделок (договоров), и при этом
классификация может проводиться по различным основаниям.
Международные коммерческие сделки могут заключаться ïîä
определенным условием (условные сделки), например предусматривающие лицензирование.
Одним из видов международной коммерческой сделки являются внешнеторговые бартерные сделки — сделки, совершаемые при
осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным обменом предусматривает использование при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных документов.
Различают сделки по импорту è экспорту товаров. Ïðè ýòîì
ïîä экспортом понимается вывоз товара, работ, услуг, результатов
интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав

Глава 8. Международные коммерческие сделки (договоры)
189
на них, с таможенной территории РФ за границу без обязательства
об обратном ввозе.
Импорт — ввоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на
таможенную территорию из-за границы без обязательства об обратном ввозе.
И наконец, исходя из содержания договора и объекта непосредственно различают: договор купли-продажи, договор имущественного найма (аренды) и его разновидность — договор лизинга,
договор консалтинга, франчайзинга и т.д. Так, в ряде стран получил распространение договор об исключительной продаже товаров
(страны романо-германской правовой системы, в Бельгии, Франции, Швейцарии — договор коммерческой концессии (contract de
concession commercial), разновидностью такого договора, в свою
очередь, является договор о франшизе (привилегиях)
Кроме того, к международным коммерческим сделкам применима и иная классификация, предусмотренная гражданским
правом (реальные и консенсуальные, односторонне обязывающие и взаимные и т.д.)
Таким образом, внешнеэкономические договорные отношения
являются отношениями международного коммерческого характера
(осложненные иностранными элементом) и, как следствие, нуждаются в эффективном механизме правового регулирования, что
обусловливает применение различных способов и средств их правовой регламентации.
1
.
8.2. Коллизионно-правовые вопросы
договорных обязательств
Регулирование международных коммерческих сделок (договоров) на основе норм МЧП предполагает, что в случае отсутствия
межгосударственного соглашения, содержащего унифицированные
материально-правовые нормы, необходимо, во-первых, определить,
право какого государства применяется к рассматриваемому правоотношению, и, во-вторых, применить материально-правовые нормы
выбранной правовой системы.
Применение коллизионно-правового способа регулирования
международных коммерческих сделок связано с нахождением их
«коммерческих предприятий» сторон в разных государствах, а
также тем, что до настоящего времени в рамках универсальной
1
Ñì.: Скаридов А.С. Óêàç ñî÷. Ñ. 139—142.

190
Раздел II. Особенная часть
унификации значительные успехи достигнуты лишь в отношении
договора международной купли-продажи товаров, тогда как по
остальным видам сделок подобная унификация — дело будущего.
Одним из центральных институтов МЧП в сфере коллизионноправового регулирования договорных обязательств является институт, получивший название «автономия воли сторон». Этот институт
служит для реализации права сторон — выбирать право какой-либо
страны, подлежащее применению к правоотношению из международной коммерческой сделки. Выбор сторонами материального
права, подлежащего применению к контракту, имеет целью и решает коллизионную проблему. Об этом более подробно речь шла в
главе 3.
Отметим, что автономия воли сторон обычно признается в законодательстве многих стран, но допустимые пределы автономии
воли сторон трактуются по-разному.
Английская судебная практика в этих случаях идет по пути
отыскания права, свойственного данному договору, применяя ìå-
тод локализации договора. Таким же образом идет и практика
США: «при отсутствии соглашений настоящий закон применяется
к сделкам, имеющим надлежащую связь с данным штатом» (Единообразный торговый кодекс США 1952 г.).
Вводный закон к Германскому гражданскому уложению
1986 г., исходит из того, что, если «стороны в договоре такой выбор не отразят, подлежит применению право государства, с которым договор связан наиболее тесным образом» (ст. 28).
По правилам законодательства КНР, стороны могут выбрать
право, применимое к договорам. Если они не выбрали применимое право, применяется право места, в котором имеет свое обычное местопребывание сторона, которой свойственно исполнение
обязательства, имеющего особое значение для договора, или другое право, которое имеет с этим договором наиболее тесную связь
(§ 41 Закона КНР «О применении права к гражданско-правовым
отношениям, выходящим за пределы одного государства» от
28.10.2010 ã.).
Суды Франции также признают автономию воли сторон. Однако особенностью рассмотрения дел является то, что при наличии оговорки контракта о применении права третьего государства
сторона, ссылающаяся на это право, вынуждена обосновать причины, побудившие стороны сделать такой выбор
1
.
В законодательстве ряда стран, если воля сторон в сделке не
была выражена, применяется принцип закона места совершения
1
Светланов А. Óêàç. ñî÷. Ñ. 26.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
