Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 1. Международное частное право: понятие, предмет и система
11
проса выбора права, в целях регулирования частноправовых отношений международного характера. В этом и состоит суть МЧП,
что право какого государства подлежит применению в соответст-
вующих случаях к отношениям гражданско-правового характера,
осложненным участием в этих отношениях «иностранцев» либо иным
иностранным элементом, и что в конечном итоге составляет содержание международного частноправового механизма регулирования
данных отношений по существу.
Сосуществование России с другими государствами в едином
экономическом пространстве приводит к возникновению различного рода и характера отношений как между государствами, так и
между организациями и гражданами разных стран. При этом, как
отмечает М.М. Богуславский, МЧП как отрасль права регулирует
различного рода отношения:
1) экономические, хозяйственные, научно-технические и куль-
турные связи между физическими и юридическими лицами различных государств;
2) имущественные и личные неимущественные отношения,
трудовые, семейные и иные отношения с участием «иностран-
1
öåâ»
.
На развитие международного частного права оказывает влия-
íèå ряд факторов современной действительности
1) интернационализация экономических отношений, проявив-
шаяся в расширении межгосударственного экономического и научно-технического сотрудничества (расширение международной
торговли, оказание услуг, промышленное сотрудничество, создание совместных предприятий и т.д.):
2) активная миграции населения вследствие различного рода
причин, куда можно отнести, во-первых, внешние побудительные
мотивы в виде международных конфликтов, включая активизацию
международного терроризма, и, во-вторых, внутренние побудительные мотивы в виде желания трудоустройства либо получения
образования за границей;
3) научно-технический прогресс, современные инновационные
технологии, с одной стороны, сближают страны, с другой — создают определенные отрицательные последствия в виде различного
рода техногенных аварий и катастроф, загрязнения окружающей
среды (например, загрязнение в декабре 2005 г. реки Амур в связи
аварией на химическом комбинате в КНР и выбросом химических
2
:
1
Ñì.: Богуславский М.М. Óêàç. ñî÷. Ñ. 11
2
Ñì.: Богуславский М.М. Óêàç. ñî÷. Ñ. 10; Марышева Н.И. Óêàç. ñî÷. Ñ. 30; è äð.
12
веществ в реку Сунгари), что не может быть ограничено пределами территории определенного государства;
4) функционирование СНГ и Евразийского экономического
союза нуждается в более эффективном едином экономическом
пространстве, что нельзя решить без соответствующих институтов
международного частного права;
5) современный период — период расширения разнообразных
международных связей частноправового характера, особенно в
сфере торгового оборота, включая расчетно-кредитные отношения, отношения по использованию прав на результаты интеллектуальной деятельности, — как никогда сопровождается значительным ростом экономических преступлений международной направленности. Вопросы эффективной правоохранительной деятельности немыслимы без установления соответствующих контактов с
иностранными гражданами, лицами без гражданства, а также различными иностранными компаниями. Кроме того, следует учитывать, что всякое преступление материального характера, совершенное иностранцем или в отношении иностранца, сопровождается деликтными обязательствами. В данном случае международная правоохранительная деятельность в том числе требует соответствующего правового обеспечения данной деятельности соответствующими институтами МЧП.
Все это имеет принципиальное значение для дальнейшего раз-
вития МЧП, повышения его роли в деле правового обеспечения:
1) экономического, научно-технического и культурного сотрудничества между государствами; 2) договорных и внедоговорных отношений с участием субъектов различных государств, включая
правоохранительную деятельность международного характера.
Раздел I. Общая часть
1.2. Предмет и метод
международного частного права
В рамках общей теории права основанием деления системы
права на самостоятельные отрасли является обладание соответствующей отраслью присущими только ей предметом и методом
правового регулирования. При этом предметом является совокупность общественных отношений, выделяющихся своей однородностью, на которые воздействуют нормы конкретной отрасли права, а
методом — система регулятивного воздействия норм данной отрасли права на соответствующие отношения, которая характеризуется
специфическими приемами и способами регулирования.
Подобно другим отраслям права, МЧП имеет свой предмет и
метод регулирования. Вопрос о предмете МЧП в настоящее время
Глава 1. Международное частное право: понятие, предмет и система
13
продолжает оставаться достаточно дискуссионным. Между тем
отечественная доктрина исходит из того, что нормы МЧП регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с
иностранным элементом. Данные общественные отношения должны
быть, во-первых, международными; во-вторых, носить гражданско-
правовой (частноправовой) характер. Понятие «международные» в
нашем случае весьма условное. Оно является таковым в том смысле, что подлежащие регулированию общественные отношения выходят за пределы одного государства и связаны с правовыми системами различных государств, иначе говоря, являются «трансграничными отношениями»
имеет место в международном публичном праве.
Международно-правовой характер рассматриваемым отноше-
ниям придает присутствующий в них иностранный элемент, т.е. то
фактическое обстоятельство частноправового отношения, с которым связывается возникновение коллизионной проблемы.
За «сухим», невыразительным термином «иностранный элемент» —
многообразие ситуаций, характерных для МЧП. Нельзя сводить
понятие «иностранный элемент» лишь к случаям участия в отношениях иностранных субъектов права
При всей дискуссионности подходов в науке МЧП к сути по-
нятия и содержания иностранного элемента доктриной и практикой международного частного права выделяются т ри вида иностранного элемента:
1) иностранный субъект отношения;
2) иностранный объект отношения;
3) иностранный юридический факт.
Данный подход получил законодательное признание. Так, в
ст. 1186 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) говорится о
гражданско-правовых отношениях с участием иностранных граж-
дан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовых
отношениях, осложненных иным иностранным элементом, в том
числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за гра-
3
ницей
.
С существованием различного вида иностранного элемента
связывают и существование различных групп имущественных отношений, для которых характерно наличие такого иностранного
1
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. С. 11.
2
Ñì.: Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 2001. С. 10.
3
Ñì.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья: Федеральный закон от 26 ноября 2001 г. ¹ 146-ФЗ. (в ред. ФЗ РФ от 18.03.2019 г.
¹ 292-ФЗ) // СЗ РФ. 2001. ¹ 49. Ст. 4552.
1
, но не межгосударственными, как это
2
.
14
Раздел I. Общая часть
элемента, при этом в данных отношениях могут присутствовать
как один, так и одновременно два, а порой и три элемента:
1) имущественные отношения, субъекты которых по своему
характеру являются иностранными. Ими могут быть граждане
иностранного государства, иностранная фирма или иностранное
государство. Например, российская компания заключает договор
купли-продажи партии товаров с китайской фирмой. Иностранным элементом в данном примере будет выступать иностранный
субъект в лице иностранной фирмы;
2) имущественные отношения, субъекты которых принадлежат
одному государству, но объект (иностранный элемент) данных отношений находится за границей (например, договор куплипродажи между российскими гражданами недвижимого имущества
(здания), находящегося на территории иностранного государства);
3) имущественные отношения, основанием возникновения,
изменения или прекращения которых служит юридический факт,
имеющий место за границей (причинение вреда, смерть, заключение брака и др.);
4) примером имущественных отношений, где одновременно присутствуют два иностранных элемента, может быть причинение вреда
(деликтные обязательства), имевшее место за границей, где причинитель вреда — иностранный гражданин, а потерпевший — российский
гражданин.
Что касается частноправового характера данной отрасли права,
то следует отметить, «что исторически все системы права, хотя и
весьма условно, включают в себя право частное и публичное
1
».
Публичное право направлено на регулирование и защиту общегосударственных интересов, где воля государственной власти имеет
первостепенное значение, а регулирование отношений строится на
началах «субординации и является строго централизованным»
2
(административное право, уголовное право и пр.).
В частноправовых отношениях в основе их регулирования лежит воля частных лиц, граждан и их объединений. Они носят децентрализованный характер и строятся на началах равенства субъектов. К таким отраслям относятся гражданское право, семейное и
другие, в том числе и МЧП.
Как уже отмечалось, отечественная доктрина исходит из того,
что нормы МЧП регулируют гражданско-правовые, семейные и
трудовые отношения, осложненные иностранным элементом. В силу этого речь идет о гражданско-правовых (частноправовых) отно-
1
Ñì.: Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Óêàç. ñî÷. Ñ. 8.
2
Òàì æå.
Глава 1. Международное частное право: понятие, предмет и система
15
шениях, понимаемых в широком смысле. У истоков цивилистической
концепции в МЧП стоял Л.А. Лунц, который полагал, что
международное частное право как отрасль права и отрасль пра-
воведения есть область отношений гражданско-правового харак-
тера в… широком смысле слова, возникающих в международной
1
жизни
Анализируя данную позицию, ряд авторов отмечают, что
Л.А. Лунц при этом имел в виду «область отношений по гражданским делам» (возникающих из гражданских, семейных и трудовых
отношений), о которых говорилось наряду с некоторыми другими
делами в ст. I Основ гражданского судопроизводства, в связи с
чем можно сказать, что международное частное право есть область
отношений по «гражданским делам»
место среди отношений, регулируемых МЧП, принадлежит имущественным и личным неимущественным отношениям, составляющим
основу предмета гражданско-правового регулирования (ï. 1 ñò. 2 ÃÊ
РФ) и соответственно основу частного права российской правовой
системы. К частноправовым отношениям относятся и те составные части брачно-семейных, трудовых, земельных, жилищных отношений, которые, так же как и гражданско-правовые, являются
имущественными и личными неимущественными отношениями.
Иными словами, речь идет об отношениях, составляющих в пределах одного государства предмет частного права в целом
Таким образом, согласно современной российской правовой
доктрине, международное частное право регулирует имущественные
и связанные с ними личные неимущественные (гражданско-правовые),
а также семейные, трудовые и иные отношения частноправового
характера, осложненные иностранным элементом.
Например, сделка купли-продажи заключена между российским и иностранным предпринимателями, в договоре международного финансового лизинга объект лизинга находится за границей, доверенность выдана на совершение юридических действий в
иностранном государстве. Приведенные примеры указывают на
имущественный характер рассматриваемых отношений, возникших
из сделок и содержащих иностранный элемент. Имущественные
1
Ëóíö Ë.À. Óêàç. ñî÷. Ñ. 21.
2
Храбсков В.Г. О концепции «гражданско-правового характера отношений» в
международном частном праве и некоторых дискуссионных вопросах хозяйственного права // Государство и право. 1997. ¹ 12.
3
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. С. 8.
.
2
. Бесспорно, что центральное
3
.
16
отношения, осложненные иностранным элементом и требующие
разрешения коллизионной проблемы, могут возникнуть в области
наследственных, семейных, трудовых и иных отношений. Разновидностью гражданско-правовых отношений являются деликтные
отношения. Так, например, дорожно-транспортное происшествие
может иметь место в одной стране, в то время как водители —
участники дорожно-транспортного происшествия могут являться
гражданами второй и третьей стран. Поэтому возникшие внедоговорные гражданско-правовые отношения из причинения вреда
также будут регулироваться нормами МЧП.
Иные имущественные отношения частноправового характера
предусматривают возможность возникновения подобных отношений с иностранным элементам в различных сферах жизни (жилищные отношения, отношения социального характера, вопросы
реализации иностранных инвестиций и т.д.).
Достаточно дискуссионным является вопрос отнесения к пред-
мету МЧП процессуальных отношений, проще говоря, отношений
по разрешению гражданско-правовых и хозяйственных споров с
участием иностранцев. Если исходить из того, что в основе отнесения тех или иных отношений к предмету МЧП является наличие в соответствующих правоотношениях коллизионной проблемы, то вывод напрашивается сам собой. Поскольку суд (имеются в
виду только государственные суды) — это орган государства и отношения суда со сторонами — это отношения публично-правового
характера, то соответственно в сфере процессуальных отношений,
при наличии иностранного элемента не может возникать коллизионная проблема. Суд по общему правилу при разрешении спора с
участием иностранцев применяет отечественное процессуальное
право lex fori.
Между тем нельзя не согласиться с позицией авторов
(М.М. Богуславский) в том, что в современных условиях все более
существенное значение приобретают принцип состязательности è
принцип господства сторон в споре (они часто определяют подсудность, играют значительную роль в представлении доказательств).
В международных договорах о правовой помощи одновременно
регулируются вопросы применения права к соответствующим отношениям (коллизионные вопросы) и вопросы подсудности, т.е.
определения того, суд какого государства будет рассматривать
спор. Это объясняется тем, что на практике в случае возникновения спора между сторонами определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов, и прежде
всего вопроса о подсудности. В этом проявляются связи коллизи-
Раздел I. Общая часть
Глава 1. Международное частное право: понятие, предмет и система
17
онных и процессуальных норм в данной сфере. Особенно ярко
такая связь видна в широко распространенном в мировой практике обращении к международному коммерческому арбитражному
суду как органу рассмотрения спора. В этом случае властные отношения вообще отходят на второй план, поскольку орган для
рассмотрения спора и соответственно порядок рассмотрения избираются сторонами
Примером проявления этой тенденции является заключение
государствами — членами Содружества Независимых Государств
Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по
гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская
конвенция 1993 г.)
(Кишиневская конвенция 2002 г.)
Таким образом, российская доктрина МЧП исходит из того,
что в состав международного частного права входят как коллизион-
ные, так и материально-правовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научнотехнического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные
права иностранцев. Включая унифицированные нормы в состав
МЧП, подлежащего применению в силу коллизионных норм, российская доктрина МЧП с учетом специфических особенностей
права придерживаемся так называемой широкой концепции МЧП.
В состав МЧП как отрасли правоведения входит и международное
гражданское процессуальное право.
В различных государствах вопрос о предмете данной отрасли
права решается по-разному.
В Англии и США международное частное право рассматривается как совокупность норм, регулирующих коллизионные вопросы, вопросы выбора права, так и вопросы подсудности, т.е. правила о том, какие споры по правоотношениям с иностранным элементом должны рассматриваться местными судами, а какие — судами других государств.
Во Франции доктрина относит к МЧП, прежде всего, нормы о
гражданстве, имея в виду правила о французском гражданстве,
вопросы коллизии законов и международной подсудности.
В Германии МЧП сводится к коллизионному праву.
1
Ñì.: Богуславский М.М. Óêàç. ñî÷. Ñ. 20֫—21.
2
Ñì.: Бюллетень международных договоров. 1995. ¹ 2.
3
В РФ ратификационные процедуры не завершены.
1
.
2
, а также новой редакции этой Конвенции
3
.
18
Раздел I. Общая часть
Китайская доктрина исходит из широкого подхода к МЧП, относя к нему все случаи регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (китайская теория «большого
международного частного права»).
Польская доктрина сводит МЧП к коллизионному с добавлением вопросов международного гражданского процесса. Сущест-
1
вуют и иные доктрины МЧП
.
Далее рассмотрим метод МЧП, представляющий собой совокупность способов и приемов регулятивного воздействия норм
данной отрасли права на частноправовые отношения с иностранным элементом и служащий основанием наряду с предметом отнесения МЧП к самостоятельной отрасли права. Иностранный
элемент осложняет (обременяет) отношения путем создания коллизионной проблемы — проблемы выбора права. Именно наличие
иностранного элемента в этих отношениях создает условия для
возникновения специфического метода регулирования, основанного на юридических средствах преодоления коллизии права.
Понятие «правовая коллизия» имеет множество значений.
В самом общем виде оно может быть определено как ситуация,
связанная с конфликтом, конкуренцией двух или более правовых
норм, источников права, систем правового регулирования или
правопорядков в целом. Коллизии можно подразделить на две
большие группы:
1) коллизии между правовыми системами отдельных госу-
дарств;
2) внутригосударственные правовые коллизии.
Коллизия права в МЧП — это, прежде всего, коллизия между
материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств. Это объективное явление порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в частноправовом отношении и различным
содержанием частного права разных государств, с которыми это
отношение связано. Преодоление коллизии права есть основная за-
дача, основное назначение (основная функция) МЧП. Для решения
этой задачи в МЧП исторически сложился особый правовой механизм правового регулирования. В настоящее время содержание
данного правового механизма носит достаточно дискуссионный
характер. Доктринально в теории МЧП в рамках регулятивного
воздействия на международные частноправовые отношения гово-
1
Ñì.: Богуславский М.М. Óêàç. ñî÷. Ñ. 17—18.
Глава 1. Международное частное право: понятие, предмет и система
19
рят о методах регулирования. В то же время существует позиция,
согласно которой речь должна идти о существовании единого общего метода правового регулирования, основанного на сочетании
и взаимодействии двух способов преодоления коллизии: коллизи-
1
онно-правового è материально-правового
.
Как было отмечено, коллизионная проблема заключается в необходимости решить, какой из двух коллидирующих законов подлежит применению — действующий на территории, где находится
суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, т.е. закон
той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле. Данная коллизионная проблема разрешается с помощью применения так называемых коллизионных норм, содержащихся либо в международных соглашениях, либо во внутреннем
законодательстве и составляющих в совокупности коллизионное
право, являющееся по объему значительной частью МЧП. Другими словами, коллизионно-правовой способ регулирования представляет собой механизм применения специальных (коллизионных) íîðì,
содержащихся в международных соглашениях (договорах) либо во
внутреннем законодательстве государства, в целях выбора норм материального права, подлежащих применению к частноправовым отношениям международного характера, что и разрешает коллизион-
ную проблему.
Наглядно коллизионная проблема может быть представлена на
примере международного договора купли-продажи товаров, заключенного между коммерческой организацией из Российской
Федерации (покупатель) и компанией из Великобритании (продавец). Заметим, что Великобритания не участвует в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров
1980 г. В силу того что покупателем выступает коммерческая организация из Российской Федерации, предполагается регулятивное
воздействие на данные договорные отношения российского гражданского законодательства. В то же время, учитывая, что продавцом выступает компания Великобритании, на рассматриваемые
договорные отношения претендует воздействовать право Великобритании. Таким образом, возникает коллизионная проблема:
право какого государства следует применять для регулирования
возникшего договорного отношения с иностранным элементом?
В рассматриваемом примере при разрешении, например, спора о
недостатках товара, поставленного из Великобритании в РФ по
1
Ñì.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева.
Ñ. 14—15.
20
договору купли-продажи, в силу ст. 1211 ГК РФ (раздел VI) подлежит применению право страны продавца, т.е. право Великобритании.
Анализ коллизионно-правового механизма регулирования позволяет сделать вывод, что он представляет собой двухуровневый
способ регулятивного воздействия норм МЧП на подлежащие регулированию международные частноправовые отношения. На ïåð-
во м уровне регулятивного воздействия устанавливается и соответственно применяется норма коллизионного права, посредством
чего определяется норма материального права, подлежащая применению к конкретному отношению, осложненному иностранным
элементом. На вт оро м уровне регулятивного воздействия применяется материальная норма выбранного права, непосредственно
устанавливающая правила поведения участников соответствующих
отношений. Таким образом, норма коллизионного права и материальная норма выбранного права воздействуют на подлежащие
регулированию отношения в единстве, их регулятивное воздействие не может рассматриваться в отрыве друг от друга. Как уже отмечалось, сама по себе норма коллизионного права не регулирует
отношения по существу, она лишь указывает на подлежащую
применению норму материального права той или иной страны.
В силу этого в теории МЧП данный способ регулирования еще
называют способом «опосредованного» регулирования международных частноправовых отношений.
Наряду с коллизионно-правовым способом регулирования
гражданско-правовых отношений международного характера применяется и материально-правовой, являющийся наиболее эффективным и передовым. Содержание материально-правового способа
заключается в унификации гражданского права разных государств
путем создания международных договоров, согласно которым договаривающиеся государства берут на себя обязательства применять
одинаковые по содержанию правила для регулирования возникающих
гражданско-правовых отношений. Для этой цели на дипломатиче-
ских конференциях принимаются заранее разработанные и согласованные международные гражданско-правовые конвенции (многосторонние международные договоры). В настоящее время действуют десятки международных универсальных и региональных конвенций, унифицирующих материально-правовые нормы, регулирующие торговые, производственные, научно-технические, брачно-семейные и иные отношения.
Российская Федерация — участница значительного числа международных договоров (конвенций), содержащих материально-
Раздел I. Общая часть
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]