Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное таможенное сотрудничество экономико-правовые аспекты. Коллективная монография
.pdf
до истечения срока выпуска товаров руководителем
таможенного органа или уполномоченным им лицом.
Указанные сроки нужны правообладателю для
того, чтобы определиться, является ли товар, предъявленный к таможенному оформлению, контрафактным или нет. Для этого правообладатель (его представитель) вправе получить необходимое описание
товара, осмотреть, сфотографировать и даже получить его образец
.
Товары, в отношении которых принято решение о
приостановлении выпуска, приобретают или сохраняют статус находящихся на временном хранении. В
течение срока приостановления выпуска товаров декларант может заявить таможенную процедуру уничтожения товаров, выпуск которых приостановлен, но
только при наличии письменного согласия правообладателя на их уничтожение.
В этом случае
решение таможенного органа о
приостановлении выпуска товаров подлежит отмене.
Кроме того, решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене до истечения срока приостановления, если:
• в таможенный орган поступило заявление правообладателя (его представителя) об отмене такого
решения;
• объект интеллектуальной собственности исключен из реестра.
Отмена решения о приостановлении выпуска товаров осуществляется не позднее следующего рабочего дня со дня, когда стало известно о наличии указанных выше оснований.
После отмены решения о приостановлении выпуска товаров их выпуск возобновляется и производится в соответствии с положениями ТК ТС, если иное не
предусмотрено законодательством государств Таможенного союза.
271
По истечении срока приостановления выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, их выпуск также возобновляется и производится в установленном порядке. Исключением из
данного правила являются случаи, когда таможенному органу представлены документы, подтверждающие изъятие товаров, наложение на них ареста либо
их конфискацию, либо иные документы в соответствии
с законодательством государств ТС.
Так, если по истечении срока приостановления
выпуска товаров таможенным органом не будет получено (принято) решение об изъятии товаров, о наложении на них ареста либо об их конфискации, то решение о приостановлении выпуска товаров подлежит
отмене в день, следующий за днем истечения срока
приостановления
выпуска товаров.
Выпуск таких товаров возобновляется и производится в установленном порядке. Если после изъятия
или ареста товары не будут конфискованы или уничтожены в соответствии с действующим законодательством, оборот таких товаров на территории РФ допускается после их выпуска таможенными органами в
соответствии с таможенным законодательством ТС и
законом
о таможенном регулировании.
Если правообладатель подтверждает, что товары
контрафактные, то таможня начинает административное расследование против импортера. Ввоз контрафактных товаров на территорию РФ в целях введения
их в гражданский оборот является административным
правонарушением (ст. 14.10 КоАП РФ). Аналогичная
норма содержится в КоАП Казахстана (ст. 145). Изложенный порядок действий применяется, если
товар-
ный знак включен в ТРОИС или ЕТРОИС.
Если правообладатель не успел предпринять действия по включению товарного знака в указанные
реестры, защита ему будет предоставлена только в
России и Казахстане.
272
Это связано с тем, что в соответствии с законодательством РФ и РК таможенные органы вправе приостановить таможенное оформление товара на основании права ex-ofi cio (права действовать в силу сво-
его статуса) и сообщить об этом правообладателю,
даже если охраняемый товарный знак не включен в
ТРОИС или ЕТРОИС. Право
действовать ex-ofi cio за-
конами Беларуси не предусмотрено.
По процедуре ex-ofi cio таможенные органы РФ
вправе приостановить работу по оформлению товаров на срок до 7 рабочих дней с возможностью его
продления еще на 10 рабочих дней, в Казахстане —
на срок до 3 рабочих дней, который может быть продлен до 10 рабочих дней.
В
остальном порядок приостановления выпуска
в силу ex-ofi cio ничем не отличается от процедуры,
применяемой к зарегистрированным товарным знакам.
Но есть важная особенность — в России таможенное оформление в целях защиты товарного знака
приостанавливается по процедуре ex-ofi cio только
один раз. В дальнейшем, если правообладатель желает защищать свой бренд, он
должен включить его
в таможенный реестр.
Таможенные органы не вправе предъявлять претензии по вопросу соблюдения исключительных прав
на товарные знаки:
• к гражданам, ввозящим товары (даже если те
обладают признаками контрафактности) для личных
нужд;
• международным почтовым отправлениям, поступающим в адрес граждан;
• дипломатическим работникам.
Кроме того, ч. 2 ст. 328 ТК
ТС запрещает проверять на предмет контрафактности грузы, следующие
по процедуре таможенного транзита.
273
В зависимости от сложности дела возможно использование комплекса доказательств, одним из которых является заявление правообладателя.
Однако российские арбитражные суды критично
относятся к таким документам, считая правообладателя заинтересованным лицом. Как следствие, суды
не воспринимают такие документы как допустимые
доказательства.
В связи с этим следует прибегать к иным доказательствам
:
• заключению патентного поверенного;
• экспертному заключению таможенной лаборато-
рии и т. д.
Наиболее распространенной мерой ответственности, применяемой к изготовителям и распространителям контрафакта, является ст. 14.10 КоАП РФ. Для
того чтобы ввоз контрафактного товара был признан
административным правонарушением, необходимо
соблюдение следующих условий:
• товар должен быть помещен под таможенную
процедуру, предполагающую
возможность введения
его в гражданский оборот (например, выпуск для
внутреннего потребления). Поэтому такие процедуры, как реэкспорт, уничтожение, не образуют объективной стороны данного правонарушения;
• правонарушение должно быть оконченным, то
есть декларантом должна быть подана таможенная
декларация, необходимая для помещения товаров
под таможенную процедуру, условия которой предполагают возможность их
введения в оборот на тер-
ритории РФ.
Такие действия, как приобретение контрафактного товара, независимо от цели приобретения, а также его хранение или перевозка без цели введения в
гражданский оборот на территории РФ, не образуют
состава рассматриваемого правонарушения.
274
Субъектом данного правонарушения является любое лицо, которое занимается реализацией контрафактного товара, а также любое лицо, которое ввозит его для введения в гражданский оборот.
Вина считается доказанной, если лицо использовало чужой товарный знак, не проверив, предоставляется ли ему правовая охрана в России и (или) осуществляет ли
он такое использование на законных
основаниях.
В России с правонарушителя может быть взыскан
штраф в размере от 30 тыс. до 40 тыс. руб., а контрафактная продукция подлежит уничтожению. Если
же нарушитель будет привлечен к ответственности
на основании ст. 14.33 КоАП РФ за недобросовестную конкуренцию, то штраф может быть эквивалентен 1—15% выручки
от реализации контрафактной
продукции.
Лица, причинившие крупный ущерб правообладателям объектов интеллектуальной собственности и
средств индивидуализации, могут быть привлечены к
уголовной ответственности по ст. ст. 147, 180 УК РФ.
Кроме того, за нарушение исключительных прав
на результаты интеллектуальной деятельности и на
средства индивидуализации юридическое лицо может
быть ликвидировано, а деятельность индивидуального предпринимателя
прекращена (ст. 1253 ГК РФ).
Таким образом, правовые инструменты для защиты брендовой продукции от контрафакта на территории ТС в значительной мере уже созданы.
Об эффективности некоторых методов таможенного контроля. В сфере противодействия тамо-
женным правонарушениям основную роль играет система управления рисками. Важность осуществления
таможенного контроля на основе
системы управления рисками очевидна, но как правило все варианты
системы управления рисками не эффективны при совершении большинства правонарушений.
275
Известно, что профиль риска, несмотря на его сугубо служебное назначение, известен весьма широкому кругу лиц. Следовательно, предполагая возможный досмотр и зная точно, что определен он будет в
20% объема товара, можно расположить его в вагоне
или контейнере таким образом, что фактический досмотр затронет только ту часть товара,
которая пред-
ставлена оригинальными изделиями.
Страны происхождения контрафактных товаров
достаточно хорошо известны: это Таиланд, Малайзия,
Пакистан, Турция и Польша. Но риск по вероятному
региональному источнику контрафактной продукции,
на наш взгляд, надо применять не просто в привязке к конкретной стране — следует провести анализ
истории поставок, выявить чрезмерные логистические издержки, не
соответствующие сезону маршруты. В пункте назначения анализируется основной род
деятельности получателя.
Надо определить, согласуется ли он с коммерческим наименованием поставляемого товара, были ли
ранее контракты на аналогичный товар из этой страны, на другой товар; всегда ли тем же видом транспорта и через те же пункты пропуска
через таможенную границу. Если поставляются запчасти, узлы и
агрегаты, уточнить, в какой мере они соответствуют
производственной деятельности фирмы.
Существующие профили рисков, применяемые
в области защиты интеллектуальной собственности
применительно к странам — традиционным производителям контрафакта, могут быть обойдены, если
товар пойдет по усложненному маршруту: через Европу. В данном случае контрафактный
товар может
быть выгружен в одном из портов Европы, где есть
инфраструктура с особым правовым статусом — например, свободный порт, свободная зона. Там могут
совершаться операции в рамках процедур, связанных с переработкой товара, в объемах, минимально
276
необходимых для того, чтобы в таможне назначения
(в России) таможня расценила товар как произведен-
ный в стране, где он, собственно, и был впервые соз-
1
дан
.
Условно говоря, для перемещения контрафактной
продукции Chanel на маршруте будет остановка во
Франции, а для перемещения контрафактной продукции Gucci — соответственно, в Италии. В таком
случае у таможни не будет не только оснований, но и
особой мотивации использовать интуитивные риски,
а риски по странам-производителям, скорее всего,
будут ориентированы на
традиционных производите-
лей контрафакта.
Обойти систему управления рисками позволит
тактика смешивания оригинальной и контрафактной
продукции в одной партии в расчете на невнимательность таможенника при досмотре.
Однако, вероятнее всего, ее будет предварять поставка и таможенная очистка безусловно оригинальной продукции по приемлемой таможенной стоимости
с полной уплатой всех причитающихся таможенных
платежей.
Означает ли это, что целесообразней вести поиск
в секторе дорогих изделий?
Вовсе нет, ведь нелегальный рынок предлагает
разные изделия, а, кроме того, высокая цена оригинала требует от производителя контрафакта затрат
на воспроизводство упаковки, фурнитуры, голограмм, цветной печати и т. д. Использование способа
имитации подделки под оригинал, когда,
как говорят специалисты, добиваются «сходства до степени
смешения», может быть достаточно длительным — до
1
Озолинг О. Е. О некоторых способах защиты прав интел-
лектуальной собственности. (Таможенный аспект). — СпБ.:
Российская академия народного хозяйства и государственной
службы при Президенте Российской Федерации. № 6 (66),
2014. С. 35.
277
того, как состоится решение арбитража или Палаты
по патентным спорам.
Выявить подобный товар на границе несложно,
даже если будет иметь место и фактическое смешение упаковок оригинального и внешне сходного с
ним товара.
Опытный инспектор при досмотре легко отличит упаковку даже при высокой степени совпадения
шрифта, фона и цвета букв
. Более того: не изменяя
объемы поставки, таможенную стоимость и направляя товары через один и тот же таможенный пост,
отправители смогут использовать, с одной стороны,
«эффект привыкания» и, соответственно, утрату
должного внимания со стороны должностных лиц; с
другой — по объективным причинам, основанным на
некоторых элементах применения системы управления рисками
, можно через несколько проводок оригинальной продукции снизить вероятность применения такой меры, содержащейся в профиле риска как
таможенный досмотр. А ведь таможенный досмотр —
наиболее часто встречающаяся мера по минимизации
риска и наиболее эффективная с точки зрения выявления контрафактной продукции.
Возможно, стоить продумать вариант, как в рам-
ках системы
управления рисками классифицировать
наиболее подверженные подделке товары, исходя из
экономической целесообразности производства контрафакта в дорогом и дешевом ценовых сегментах.
Таможенники могут использовать в своей работе
и так называемые интуитивные профили рисков — в
тех случаях, когда они не обладают какой-либо информацией от правообладателя, но существенные
признаки товара, оперативная информация
могут позволить выявить и пресечь незаконное перемещение
товара.
Одним из таких признаков, заставляющим, по
крайней мере, обратить внимание на поставку и при-
278
нять решение о необходимости применения системы
управления рисками является несовпадение наименования страны происхождения, указанного на таре
или на упаковке, с наименованием страны вывоза, а
тем более, если по транспортным документам можно
проследить целую цепочку стран на маршруте движения товара, и ни одна из них не связана с заявлен-
местом производства или совершения операций,
ным
достаточных для признания ее страной происхождения товаров.
Роль таможни важна в предотвращении ущерба
международным обязательствам страны, владельцам авторских прав на продукцию и товарные знаки, ущерба здоровью населения или экологии. Хотя
в том, что касается ущерба для владельцев авторских прав, известно, что
не все из них охотно идут
на включение в реестр и на сотрудничество с таможенными органами Таможенного союза. Но таможня
может задерживать товар, и не включенный в таможенный реестр, и без заявления правообладателя —
что называется «ex offi cio», в том случае, если есть
серьезные подозрения, формализованные в соответствующем профиле риска
, в незаконном использовании объектов интеллектуальной собственности; тем
не менее, важность защиты прав через реестры трудно переоценить.
Таможенный реестр объектов интеллектуальной
собственности как основание для применения порядка, предусмотренного ст. 311 ТК ТС, т. е. применения мер по приостановлению выпуска товаров на
основании заявления правообладателя, — это еще
один, наряду
с административным расследованием,
инструмент противодействия контрафакту. Уничтожение продукции не значится в перечне обязательных санкций, предусмотренных законодательством,
а между тем, в таком важнейшем элементе системы
ВТО, как Соглашение по торговым аспектам прав ин-
279
теллектуальной собственности (соглашение ТРИПС),
в ст. 51, определяется, что контрафактный товар подлежит задержанию и недопущению его в свободный
оборот на территории стран — участниц ВТО, включая вывоз за ее пределы.
В решениях судов по административным правонарушениям, состав которых предусмотрен ст. 14.10
КоАП РФ, нередки случаи прекращения дел по малозначительности либо
в связи с недоказанностью вины
юридического лица, но самое важное, что судьи не
всегда принимают решения об уничтожении конфискованного товара.
Конфискованный товар через Росимущество или
службу судебных приставов выставляется на торги.
Схема возможного нарушения выглядит достаточно
просто.
Организаторы переправки заведомо снабжают
партию товара некими индикаторами в сопроводительных документах
или на упаковке самого товара, или даже информацией, которые ориентируют
таможню и позволяют гарантированно выявить контрафакт. Далее следует громкое обнаружение, весь
процесс административного производства: судебное
разбирательство — конфискация — передача на торги и покупка товара фирмой-посредником, созданной организатором перемещения контрафакта, или
покупка у фирмы, не участвовавшей в операции. На
рынок попадает товар, очищенный не просто в таможенном, но и в административно-правовом порядке,
без уплаты таможенных платежей (при конфискации
таможенные платежи не уплачиваются).
Разумеется, при разовой поставке размеры трансакционных издержек (включая коррупционные) излишне велики. Если же существует поточная схема,
своего рода логистический канал, в котором
своеобразными узлами перевалки или предпродажной
подготовки выступают нормативные акты государ-
280
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]