Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Учебник русского уголовного процесса. Часть II. Судопроизводство
.pdf
II. Способы и средства действия органов судебной власти…
51
Устав наш не совсем точно говорит, что обыски и выемки про
изводятся в домах и других «жилых» помещениях, так как и не
жилое помещение может вызвать необходимость производства этих
действий (ст. 357). Обыски предпринимаются лишь в случае осно
вательных подозрений в том, что в обыскиваемых местах скрыты
необходимые для выяснения дела вещественные доказательства; без
наличности такого подозрения обыск теряет законное основание
для своего производства.
Не одни только вещественные доказательства, однако, могут
служить поводом к совершению обыска; рядом с ними и личность
скрывшегося в помещении обвиняемого может побудить Следова
теля к производству его. Ошибочно было бы также предполагать,
что только вещественные доказательства, изобличающие подсуди
мого, должны быть обнаруживаемы путем обыска: все доказатель
ства, а следовательно, и говорящие в пользу подсудимого, имеют
значение для дела и могут создать необходимость производства
обыска.
Обыск представляется крайним средством действия, а потому
к нему надлежит прибегать только тогда, когда помимо него невоз
можно обнаружение разыскиваемого. Так же как всякий обязан
явиться свидетелем по делу, точно так же каждый обязан по требо
ванию органов судебной власти передать в их распоряжение вещи,
могущие служить интересам правосудия. Но если осуществление
этой последней обязанности бесспорно в отношении лиц, не совер
шивших преступления и в совершении преступления не подозре
ваемых, то спрашивается: распространяется ли сила ее действия
также и на лиц, привлекаемых к следствию в качестве обвиняе
мых? В этом отношении среди процессуалистов существует спор:
те, кто выдвигает на первый план право государства на пользова
ние теми вещами, которые сохранили на себе следы преступления,
приходят к заключению, что право это должно быть осуществляе
мо совершенно независимо от того, в чьих руках находятся эти вещи,
и что поэтому обвиняемые также обязаны, как и всякое посторон
нее к уголовному делу лицо, представлять необходимые для Суда
вещи; наоборот, те, которые выдвигают на первый план взгляд, что
обвиняемый не должен содействовать правосудию к изобличению
самого себя, приходят к заключению, что обвиняемый не обязан
выдавать добровольно имеющиеся в его распоряжении веществен
ные доказательства, также как не обязан учинять сознание в совер
52
Часть II. Судопроизводство
шении преступления. Разность изложенных мнений имеет, полага
ем мы, более теоретическое, нежели практическое значение, так как
совершенно независимо от юридической обязанности обвиняемо
го выдавать правосудию вещественные доказательства по делу, лич
ный интерес побуждает его не делать этого, а с другой стороны, вне
всякого спора, существует право государства прибегать к насиль
ственным действиям для создания необходимых условий произ
водства уголовного дела.
Законодательство наше признает домовое право, в смысле не
прикосновенности частного жилья, и только в исключительных слу
чаях, указанных в законе, предоставляет представителям судебной
власти и полиции насильственно проникать в частные жилища. В
частности, Устав наш, регламентируя отдельные моменты следст
венных действий по этому предмету, стремится своими постановле
ниями: во1х, охранить публичные интересы от произвола частных
лиц, во2х, создать надлежащую гарантию для частных интересов
в отношении излишеств в деятельности органов судебной власти.
По этому предмету Устав наш постановляет следующее:
1) Органами, уполномоченными на производство обысков и
выемок, являются органы следственной власти, а следовательно, и
полиции в том случае, когда она заменяет Следователя (ст. 258).
Должностные же лица казенного ведомства, при наличности осно
ваний к производству обыска, должны сообщать о том по принад
лежности Мир. Судье или Судеб. Следователю, а за отсутствием
их — полиции. Исключение из этого сделано для чинов таможен
ного ведомства, ввиду того, что закон предоставляет им право, рав
но как и чинам акцизного надзора и корчемной стражи, действую
щим на западной сухопутной границе нашей, входить в частные
жилища при преследовании скрывшегося в них обвиняемого, пре
следуемого по горячим следам (ст. 1150 и 1151).
2) Обыски и выемки в домах и других жилых помещениях про
изводятся лишь на законном основании, т. е. в случае основатель
ного подозрения, что в этих местах скрыты: или обвиняемый, или
предмет преступления, или вещественные доказательства, необхо
димые для объяснения дела (ст. 357).
3) Требуется далее, чтобы обыск производился днем; но в слу
чае необходимости дозволяется его производство и ночью, однако
не иначе, как с объяснением в протоколе причин, побудивших Сле
дователя прибегнуть к этой чрезвычайной мере (ст. 366).
II. Способы и средства действия органов судебной власти…
53
В случаях прекращения железнодорожных, почтовых и теле
графных сообщений, а равно замешательства в них, местным влас
тям предоставляется право прибегать, без испрошения на то разре
шения центральной власти, к применению чрезвычайных мероп
риятий (ст. 12
1
прил. 1, к ст. 1 (прим. 2) Уст. о пред. и пресеч. пр.).
С применением этих мер охраны жандармским чинам предостав
ляется делать распоряжение о производстве во всякое время обыс
ков во всех без исключения помещениях (ст. 363 прим.).
4) Важное значение имеет также место, где производится
обыск: а) обыски и выемки в помещениях иностранных министров
производятся не иначе, как по предварительном сношении с Мин.
Иностр. Дел; б) к обыску в церквах, молитвенных домах, домах ар
хиерейских и монастырских, зданиях присутственных мест, ученых
обществ, учебных и богоугодных заведениях, в крепостях и казар
мах Следователь обязан пригласить ближайшее начальство того
управления, в ведомстве которого состоит обыскиваемое помеще
ние; в) к обыску во дворцах, в коих имеют пребывание Государь
Император или Члены Императорского Дома, Следователь при
ступает лишь по получении разрешения от подлежащего придвор
ного начальства; к обыску же во дворцах, не занятых Высочайши
ми особами, Следователь приступает непосредственно, приглашая
ближайшее дворцовое начальство
1
.
Ввиду того, что обыск может быть совершаем только при на
личности основательных подозрений в нахождении в помещении
нужных для правосудия вещей или лиц, то поэтому не признаются
правильными обыски, предпринимаемые не в определенном поме
щении, а в целой группе помещений в расчете на то, что гделибо
может обнаружиться отыскиваемое. Сплошные обыски, например,
в целой части города или в целой деревне, могли бы быть оправда
ны только в том случае, если бы существовало определенное и ос
новательное предположение, что в каждом из обыскиваемых домов
могут найтись все или по крайней мере часть разыскиваемых ве
щей, т. е., если бы, иными словами говоря, в таком общем обыске
заключалась бы сумма отдельных обысков.
1
В 66 г. разъяснено, что слова закона «имеют пребывание» надо разуметь
не в тесном смысле личного присутствия Августейших Особ в занимаемых ими
дворцах, а обыкновенное, постоянное в них жительство, так, что сюда подходят
Императорские и Великокняжеские дворцы в С.Петербурге, Царском Селе, Пе
тергофе, Гатчине, Ропше, Павловске, Стрельне, Знаменском, Михайловском и
Ораниенбауме (ст. 360–362).
54
Часть II. Судопроизводство
Что касается характера помещений, в которых производится
обыск, то за указанными исключениями безразлично, кому бы эти
помещения ни принадлежали — обвиняемому или посторонним ли
цам, лишь бы обыск был произведен при наличности законных ус
ловий его производства. Обнаруженные по обыску вещи не обяза
тельно должны быть изъяты из власти собственника их, но могут
быть оставлены на дальнейшее попечение его или других лиц, если
по громоздкости или по какимлибо другим обстоятельствам Сле
дователь признает возможным прибегнуть к этой мере, обязав при
этом лицо, которому вверяется вещь, не распоряжаться ею и не от
чуждать впредь до особого распоряжения власти.
5) Обыск должен быть предпринимаем целесообразно, т. е.
только в таком случае, если при наличных условиях его производ
ства можно рассчитывать, что результаты его окажутся плодотвор
ными. Бесцельно предпринимаемые обыски совершенно не соот
ветствовали бы своему назначению и поэтому в судебной практике
они предпринимаются обыкновенно только тогда, когда есть осно
вательное предположение, что лицо, у которого предполагается его
сделать, не ожидает его производства и, следовательно, не приняло
мер к сокрытию разыскиваемого. В этом же обстоятельстве кроет
ся причина того, что обыски чаще всего совершаются при самом
приступе к производству предварительного следствия. Судебная
практика знает, однако, нередкие случаи производства запоздалых,
но, тем не менее, вполне успешных обысков. Оставленный на сво
боде обвиняемый, предполагая, что Следователь не произведет бо
лее обыска и что следствие клонится уже к концу, перестает быть
осторожным и не принимает более тех мер к сокрытию уличающих
его вещественных доказательств, которые принимались им вслед
за совершением преступления. По той же причине обыски, не при
ведшие в первый раз ни к каким определенным результатам, могут
оказаться весьма удачными в случае повторения их.
6) Далее важен способ производства обыска. Обыски и выем
ки производятся при понятых и при хозяине помещения или при
комнибудь его заменяющем, причем Следователь обязан объяс
нить им, по какому делу и для какой цели он приступает к этому
следственному действию; обыскиваемое место в случае надобнос
ти может быть оцеплено полицейскими служителями или частны
ми лицами. Следователь имеет право открывать запертое, когда хо
зяин не сделает того добровольно, причем во всяком случае он дол
жен избегать напрасного повреждения осматриваемых помещений.
II. Способы и средства действия органов судебной власти…
55
С крайней осторожностью должны быть производимы обыски и
осмотры в бумагах: отбирать и приобщать к делу следует лишь не
обходимые бумаги и притом не оглашая содержания бумаг, к делу
не относящихся. Ни присутственные места, ни должностные или
частные лица не могут отказаться от выдачи нужных к производ
ству следствия письменных или вещественных доказательств (ст.
358, 359, 364–368).
Спрашивается, к каким способам действия надлежит прибег
нуть для того, чтобы извлечь нужные для дела материальные пред
меты, находящиеся в присутственных местах, у должностных лиц
и поверенных. Тут нужно иметь в виду двоякого рода случаи. Если
предметы, разыскиваемые путем обыска, поступили и хранятся в
присутственном месте или у должностного лица на законном слу
жебном основании, то Следователь должен истребовать эти пред
меты путем сношения, а не через обыск, в противном же случае
обыск вполне возможен. В основание этих сношений ложится ос
новное, установленное нашим законодательством положение, что
«ни присутственные места, ни должностные или частные лица не
могут отказаться от выдачи нужных к производству следствия пись
менных или вещественных доказательств (ст. 368). Но, несмотря
на категоричность формы этого предписания, на практике нередко
встречаются сомнения в отношении установки понятия законнос
ти предъявляемых следственной властью требований. По этому
предмету Сенат (О. С. 84/18 и 92/18) выяснил, между прочим, право
следственной власти (до этого разъяснения подвергавшееся сомне
нию) требовать выдачи предметов и ценностей, хранящихся в Го
сударств. Банке, его отделениях и конторах, а также и процентных
бумаг, о похищении коих производится дело; но Банк не может за
держивать платеж или обмен по объявленным похищенным биле
там на предъявителя, кем бы они предъявлены ни были.
Затем Маклеры и Нотариусы обязаны по требованию Следо
вателя показывать ему свои книги (ст. 369). Также, если бы пред
ставилась необходимость в получении бумаг, переданных Присяж
ному Поверенному хотя бы с условием сохранить их в тайне, то
Присяжный Поверенный обязан их представить и Следователь рас
сматривает их с ним. В отношении обысков у этих лиц законода
тельство наше не создало, следовательно, никаких особых ограни
чений (ст. 370).
Таковы главные условия, которыми Устав обставляет произ
водство обысков и выемок.
56
Часть II. Судопроизводство
Установив общие условия для производства обысков и вые
мок, законодательство наше создало и некоторые особые условия
для производства этих следственных действий: 1) по выемке по
чтовой или телеграфной корреспонденции; 2) по делам о наруше
нии устава таможенного; 3) в случае необходимости производства
их в местах, находящихся в исключительном ведении военного на
чальства, и 4) по нарушениям Устава карантинного.
1) В отношении выемки корреспонденции (почтовой и теле
графной), ввиду того, что от нее могут пострадать частные интере
1
сы, закон стеснил несколько действия Следователя (ст. 368
Уст.).
Он может требовать у почтового и телеграфного ведомства задер
жания нужной ему корреспонденции, но выдается она ему только с
разрешения Окружн. Суда, в который Следователь должен входить
об этом с представлением; осмотр же почтовых книг должен произ
водиться не иначе, как в присутствии почтового начальства, при
чем ненужная корреспонденция не должна быть удерживаема, а дол
жна быть отсылаема по принадлежности; при этом, Следователь не
должен разглашать тайны частной переписки. Осмотр и выемка эти
допускаются только относительно корреспонденции, присланной
от имени или на имя лиц, привлеченных к делу в качестве обвиняе
мых (О. С. 81/10). От этого стеснительного для свободы действий
Следователя порядка освобожден, однако, Член Судеб. Палаты, при
производстве следствий о преступлениях по должности Губерна
торов и производящий предварит. следствие в отношении осмотра
и выемки почтовой и телеграфной корреспонденции по государ.
1
прест. (ст. 1089
и 1037).
2) По делам о нарушении Устава таможенного, протоколы
обыска, осмотра и оценки представленных в полицию товаров от
сылаются вместе с задержанными товарами в ближайшую Тамож
ню, о чем Следователь уведомляет хозяина товаров, если послед
ний изъявил желание находиться при досмотре их в Таможне (ст.
1165).
3) Обыски и выемки или осмотры в местах, находящихся в ис
ключительном ведении военного начальства, Мир. Судьи и Следо
ватели производят с приглашением в то же время, для бытности
при этом, ближайшего военного начальства, которое и способствует
раскрытию истины всеми зависящими от него средствами (ст. 1242).
и 4) По нарушениям Устава Карантинного, все лица, призыва
емые к следствию и Суду в неблагополучное время, а равно пред
II. Способы и средства действия органов судебной власти…
57
меты, служащие доказательством вины, отправляются за черту ка
рантина, или оцепленного места, не прежде, как по предваритель
ном очищении их на основании карантинных правил (ст. 1229).
Судебные Уставы вмещают в себе не единственные узаконе
ния, определяющие порядок служебных действий по производству
обысков. В них предусматриваются только случаи производства
судебных и судебнополицейских обысков. Между тем как в дру
гих отделах действующего законодательства нашего, — в частно
сти, в положении об охране 14 сентября 81 г., а также в положении
о полицейском надзоре 12 марта 82 г. (Прилож. к Уст. о пред. и
прес. пр. т. XIV Св. Зак.) определяются случаи, в которых органы
полицейской власти могут насильственно входить в частные жи
лища, как по поводу совершившегося преступления или проступ
ка, так и независимо от этого повода с целью устранения какой
либо опасности. Точно так же по Уст. о предупрежд. и пресеч. пре
ступлений, духовные лица при содействии полиции отбирают
неискусно писанные или писанные в странном соблазнительном
вкусе иконы и т. д. (ст. 95 Уст. о пред. и прес. пр. т. XIV Св. Зак.).
Все изложенное выше находит бесспорное применение к обыс
кам и выемкам, производимым по производству дел о преступле
ниях, преследуемых помимо частной жалобы. Но спрашивается:
может ли оно найти применение и в последних случаях, т. е. по
производству дел об уголовночастных преступлениях? По этим
последним делам, должен ли Следователь ожидать специального
ходатайства лица потерпевшего (обвинителя) на производство
обыска, или же по эти деяниям должно находить свое приложение
общее правило о том, что Следователь вправе предпринять тако
вой, не ожидая ходатайства стороны, а действуя по собственной
инициативе? Исходя из того соображения, что уголовночастные
преступления представляются деяниями, затрагивающими публич
ные интересы, как и все прочие преступные посягательства, и что
необходимость обнаружения материальной истины может побудить
органы следственной и судебной власти предпринять по этим пре
ступным деяниям те же самые действия, как и по преступлениям
общим, мы полагаем, что Следователь должен производить обыски
по этим делам на общем основании, и что если обвинитель желает
не допустить производство обыска у обвиняемого по возбужденно
му им делу, то у него для этого имеется в распоряжении одно толь
ко действительное средство — взятие обратно частной жалобы и
58
Часть II. Судопроизводство
прекращение таким образом начатого производства — приходится
признать, что инициатива Следователя не стеснена.
Следующая за обыском деятельность сосредоточивается на со
брании и сохранении вещественных доказательств (ст. 371–376).
Для возможности обвинения необходимо, чтобы Следователь ис
следовал преступление по всей его полноте; поэтому все предметы,
носящие следы преступления, должны быть приняты им во внима
ние и приобщены к делу (если то оказывается возможным по свой
ству их). Предметы, подлежащие химическому или микроскопи
ческому анализу, берутся только в необходимом количестве и так
укладываются, чтоб не могли ни уничтожиться, ни измениться; в
тех случаях, когда испытание не может быть произведено без изме
нения вида или состава свидетельствуемых веществ, — нужно под
вергать исследованию лишь часть этих веществ, а часть сохранить
на случай необходимости переисследования. Вещи похищенные и
найденные, если в них не представляется надобности, могут быть
по оценке возвращены собственнику их, под расписку. Издержки
по охранению имущества, арестованного у обвиняемого в наруше
нии Уст. Казен. Управл. в обеспечение казенного взыскания, отно
сятся к судебным издержкам, и, в случае оправдания подсудимых,
падают на счет казны (О. С. 86/26).
Укажем еще, что буквой Устава не разрешен вопрос о том: ка
кое участие должна принимать полиция по хранению приобщен
ных к делу вещественных доказательств, а также, кто должен хра
нить их — Полиция или Следователь? Вопрос этот разъяснен Се
натом, который признал, что полиция должна исполнять требования
Следователя относительно хранения вещественных доказательств,
причем имеет право требовать, через сношение со Следователями
или Председ. Окруж. Судов, отпуска в их распоряжение денежных
сумм на покрытие расходов, сопряженных с хранением веществен
ных доказательств по каждому делу (О. С. 85/5).
Ввиду громадного значения, которое имеют по делу веществен
ные доказательства, закон наш требует предъявления их на Суде,
как сторонам, так и Судьям, а в случае утери их обязывает Суд, по
разъяснениям Сената, прибегнуть к особым мерам отыскания зате
рявшегося доказательства. Только по исчерпании всех средств к их
обнаружению, Сенат признает за Судом право решить дело без на
личности этих доказательств (71/1910, 74/47).
100) Допрос свидетелей, сведущих людей, переводчиков, обви
няемых и подсудимых.
II. Способы и средства действия органов судебной власти…
59
а) Кто может быть свидетелем по делу?
Свидетелями по делу могут быть все лица, которые в состоя
нии дать органам судебной власти полезные указания к обнаруже
нию материальной истины в отношении совершившегося преступ
ления посредством изложения перед ними всего виденного или слы
шанного по делу (le dе´lit crе´e les temoins). Обязанность являться
свидетелем по делу порождается не только фактом совершения пре
ступления, но и предположением, что преступление совершилось.
Эта общая обязанность являться свидетелем по делу превращает
ся в обязанность специальную для отдельных лиц, исполнение ко
торой гарантируется угрозой невыгодных последствий за уклоне
ние от исполнения ее, с момента получения повестки на явку к орга
ну судебной власти в качестве свидетеля. Освобожденными от
исполнения обязанности свидетелей по делу могут быть признаны
только те, в отношении которых имеется по этому предмету пря
мое указание закона. Так как обязанность свидетеля слагается из
обязанности явки в Суд, принятия присяги и дачи показания, то
поэтому и закон, создавая ограничения для этой обязанности, ос
вобождает некоторые категории лиц или от исполнения всех этих
функций, или одной из них в частности. Так, например, лица, про
живающие в другом судебном округе, в случае дальности расстоя
ния, освобождаются от личной явки в Суд, но не освобождаются от
обязанности дать показание органам местной судебной власти, в
силу данных по этому поводу последним препоручений. Наоборот,
восходящие или нисходящие родственники освобождаются от обя
занности дать показание по делу, но не освобождаются от обязан
ности явиться в Суд по требованию его и т. п.
Современное законодательство оказалось неблагоприятным
для господствовавшего в прежнем процессе направления к исклю
чению из ряда свидетелей многих категорий лиц, не удовлетворяв
ших, по мнению законодателя, условиям достоверности. Обнаруже
ние, например, лживости показания, малолетство свидетеля, хотя
бы и делающее его безответственным на уголовном Суде, равно
как слабоумие свидетеля не служат ныне препятствиями к допро
су этих лиц на Суде, в качестве свидетелей. Обязанность быть сви
детелем по делу ограничивается, однако, для некоторых лиц. Устав
наш знает:
а) Лиц, безусловно не допускаемых к свидетельству, а именно:
безумных и сумасшедших (ст. 93 и 704).
60
Часть II. Судопроизводство
б) Лиц, не допускаемых по данному делу: это священники, в
1
отношении к признанию, сделанному им на исповеди
, а также При
сяж. Поверенные и др. лица, исполнявшие обязанности защитни
ков подсудимых в отношении к признанию, сделанному им дове
рителями во время производства о них дел (ст. 93 и 704), равно как
и лица, исполняющие по тому же делу обязанности Прокурора или
защитника подсудимого, или поверенного частного обвинителя, или
гражданского истца (ст. 709, 90/21).
В литературе дебатировался вопрос, не следует ли признать,
что от исполнения свидетельских обязанностей освобождаются чле
ны законодательных Устан., в силу охраняющего их иммунитета,
по делам, входящим в круг их обязанностей? Действующее наше
право не дает оснований к утвердительному разрешению этого во
проса.
в) Лиц, не допускаемых к свидетельству в случае отказа их от
свидетельства, таковы: муж или жена подсудимого, родственники
его по прямой линии, восходящей или нисходящей, а также род
ные его братья и сестры, могут устранить себя от свидетельства
(ст. 705).
Уст. Дисциплинарный (ст. 149) запрещает разглашение про
исходящего на Суде общества офицеров, угрожая виновникам раз
глашения преданием Суду. Ввиду этого возник на практике вопрос
о возможности допроса свидетелей для выяснения происходивше
го на этом Суде. Сенат разъяснил (98/7), что указанный запрет не
может иметь применения к требованиям судебной власти, которая
в этих случаях должна руководствоваться действительной и неиз
бежной надобностью допроса, выраженной в особом постановле
нии суда, причем выслушивание этих показаний должно происхо
дить при закрытых дверях.
Но спрашивается, как поступить в случае столкновения обя
занностей свидетеля с обязанностями Прокурора, защитника, по
веренного частного обвинителя или гражданского истца, обязан
ностей, как мы видели, несовместимых по закону в одном лице?
Которой из этих обязанностей нужно дать преимущественное зна
чение перед другими, одновременно конкурирующими с ними? За
кон не дает прямого ответа на этот вопрос, и он должен быть разре
1
О тайне исповеди Сенатом даны разъяснения по делу об убийстве Кедро
ва в 94 г. (См. «Ж»., январь 95 г., стр. 158).
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]