Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Учебник русского уголовного процесса. Часть II. Судопроизводство
.pdf
IV. Учение об уголовных доказательствах
431
рению в порядке кассационного обжалования, а также, как мы го
ворили уже, частью в порядке частного обжалования (ст. 856 и 893).
Этой возможностью обжаловать в порядке апелляционного Суда
кассационные нарушения объясняется та последовательность в по
рядке обжалования, которая установлена нашим Уставом. Он по
становляет, что «кто не подал апелляционного отзыва или протеста
против неокончательного приговора Окруж. Суда, тот не может хо
датайствовать об отмене окончательного по тому же делу пригово
ра Судеб. Палаты, если ею утвержден приговор Суда 1й степени»
(ст. 907). Кассационные жалобы и протесты могут быть допускае
мы только тогда, когда приносящий жалобу никаким другим спо
собом не может обжаловать приговор, признаваемый им неправиль
ным. Коль скоро заинтересованное в обжаловании состоявшегося
приговора участвующее в деле лицо имеет возможность апелляци
онного обжалования и тем не менее не воспользовалось им, то здесь
есть место для презумпции, что оно признало правильность состо
явшегося приговора, а следовательно, не имеет права на принесе
ние и кассационной жалобы.
Но из того обстоятельства, что в порядке апелляционного об
жалования могут быть рассмотрены кассационные поводы обжа
лования, не следует заключать, что оба эти порядка недостаточно
обособлены друг от друга по нашему Уставу. Наш Устав не знает
того отношения порядков апелляционного и кассационного обжа
лования, которое известно, напр., германскому законодательству.
Так, по германскому Уставу, ландсгерихт, рассмотрев в порядке
апелляционном жалобу или протест на обжалованный приговор и
признав такое нарушение по производству дела правовой нормы,
нарушение которой могло бы послужить основанием для кассации
приговора, может либо сам постановить приговор, либо возвратить
дело в Суд 1й степени для постановки нового приговора.
Устав наш не допускает смешения кассационного и апелляци
онного порядка, и каждый из этих двух порядков имеет в нем впол
не обособленное существование. Охраняя самостоятельность их,
Сенат разъяснил, что если при нескольких обвиняемых определе
но хотя одному из них наказание, делающее приговор неоконча
тельным, то приговор подлежит обжалованию в качестве неокон
чательного в отношении всех подсудимых. Также, если приговор
представляется неокончательным по отношению к уголовному иску
и окончательным по отношению к гражданскому иску, то он может

432
Часть II. Судопроизводство
быть обжалован в апелляционном порядке в отношении обоих ис
ков (67/587; 67/12). Точно так же Судеб. Палата обязана решить
всякое дело, поступившее на рассмотрение ее в качестве апелляци
онного Суда, не возвращая его в Окруж. Суд для нового производ
ства и решения и только в исключительных случаях, когда обжало
ванный и отмененный Палатой приговор Окруж. Суда не заключа
ет в себе разрешения дела по существу, или когда он постановлен
не обо всех обвиняемых, или не по всем предметам обвинения, или
же не содержит заключения по предъявленному по делу гражданс
кому иску, т. е. во всех тех случаях, когда по обжалованному Пала
те предмету нет приговора 1й степени Суда, Палата возвращает
дело Суду для постановки нового приговора (90/6 и 96/43). Апел
ляционный порядок обжалования, с другой стороны, не может зак
лючаться постановкой частного определения и требует постановки
приговора, подлежащего дальнейшему обжалованию в порядке кас
сационном, так как в апелляционном порядке обжалования могут
быть принесены жалобы на всякие неправильности в производстве
дела или в постановлении приговора (89/35; 90/6).
Из того положения, что в порядке апелляционного обжалова
ния могут быть обжалованы нарушения, подлежащие обжалованию
кассационному и частному, следует, что апелляционный Суд не дол
жен рассматривать дело в порядке кассационном или в качестве
Суда, постановляющего частные определения, в порядке частного
обжалования. Так, напр., Сенат разъяснил, что если в составе при
сутствия Окруж. Суда участвовало в качестве члена потерпевшее
от преступления лицо, то такая неправильность может служить
лишь поводом к возбуждению против Судьи преследования, но не
к тому, чтобы Судеб. Палата по жалобе на приговор Суда рассмот
рела дело не в апелляционном, а в кассационном порядке. Сенат
при этом рассуждал, что ввиду положительного указания закона
на те случаи, когда приговоры судебных мест подлежат обжалова
нию в порядке кассационном, не представляется никакого основа
ния к распространительному толкованию в этом отношении зако
на, т. е. к предоставлению какомулибо судебному месту прав кас
сационной инстанции в тех случаях, которые не предусмотрены
положительно законом (73/547). Такое же благоприятное для ши
рокой постановки апелляционного порядка обжалования толкова
ние высказал Сенат при определении значения нарушения Суда,
выразившегося в рассмотрении порядком апелляционным приго

IV. Учение об уголовных доказательствах
433
вора, подлежавшего рассмотрению порядком кассационным. Он
нашел, что этим нарушением были не стеснены, а расширены пра
ва лица, принесшего на это нарушение жалобу, так как в апелляци
онном порядке рассмотрению подлежат не только существо дела,
но и, в пределах отзыва, все указания на нарушение закона (67/
187).
Рассмотрев дело и переисследовав его юридическую и факти
ческую стороны, апелляционный Суд постановляет новый приго
вор. Этот второй приговор есть уже приговор окончательный и мо
жет подлежать лишь дальнейшему кассационному порядку обжа
лования.
Вопрос о том, соответствует ли апелляция тем целям, кото
рым служит, предоставляется вопросом спорным, и те доводы, ко
торые высказываются против нее, имеют весьма серьезное значе
ние. Прежде всего оказывается, что апелляция может быть приме
нена только по отношению к тем судебным приговорам, которые
мотивируются, так как только основания этих приговоров могут
быть проверены по существу. Между тем, приговоры Присяжных
не мотивируются, а поэтому приговоры их едва ли могут быть под
ведены под действие апелляционного порядка обжалования. Но и
в отношении пользы применения апелляции к обжалованию при
говоров, постановленных коронными Судьями, в литературе суще
ствует издавна спор, не закончившийся и по настоящее время. Про
тивники апелляции указывают, главным образом, на несовмести
мость этого способа обжалования с основными принципами и
формами действующего процесса. Они полагают, что апелляция
имела основание для существования при господстве законной тео
рии доказательств, так как апелляционный Суд, руководствуясь
теми самыми правилами о доказательствах, на основании которых
Суд 1й степени решил вопрос о виновности, в состоянии был про
верить деятельность этого Суда, тем более, что процесс развивался
в формах письменной процедуры и, следовательно, апелляционный
Суд имел тот самый для проверки обжалованного приговора мате
риал, которым руководствовался Суд 1й степени. В совершенно
иные условия деятельности поставлен нынешний апелляционный
Суд, решающий, как и Суд 1й степени, вопрос о виновности по
внутреннему убеждению и не имеющий при этом в своем распоря
жении, благодаря господству принципа устности, того письменно
го материала, на котором основывал свой приговор Суд при гос

434
Часть II. Судопроизводство
подстве следственной формы процесса. Проверка уголовных дока
зательств для нынешнего апелляционного Суда до крайности зат
руднена. На чем основывает он свое суждение? а) На докладе дела
одним из Судей, при составлении которого Судья пользуется всем
письменным материалом, имеющимся в деле; б) на объяснениях
подсудимого и показаниях спрошенных им на Суде свидетелей и
экспертов, и в) на заключительных прениях. Но доклад выдвигает
значение письменности насчет принципа устности — этого основ
ного принципа современного Суда, — и не в состоянии заменить
для апелляционных Судей той непосредственности восприятия уго
ловных доказательств, при помощи которой установляется внут
реннее убеждение Судей 1й инстанции. Объяснения подсудимого
и допрос свидетелей обыкновенно редкие и случайные спутники
производимого перед апелляционным Судом судебного следствия.
Явка в этот Суд подсудимого, а также обыкновенно в другом су
дебном Округе проживающих свидетелей не обязательна. Таким
образом, средства процессуального действия апелляционного Суда
гораздо хуже тех средств, при помощи которых действует Суд 1й
степени. При неполноте и бедности судебного следствия естествен
но, что и заключительные прения не могут развиться в той мере, в
какой они развиваются в Суде 1й степени, так как из судебного
следствия, бедно обставленного на апелляционном Суде, заимству
ют они свой главный материал и содержание. Апелляционная ин
станция не услышит много, что слышала первая инстанция, и на
оборот, услышит, благодаря докладу дела, много такого, что не было
высказано перед первой инстанцией. В обоих случаях она будет,
следовательно, не столько проверять правильность постановлен
ного 1ю инстанцией приговора, сколько постановлять новый при
говор, т. е., в сущности, изменять своему назначению и становиться
в положение Суда 1й степени, но при этом Суда, действующего
при гораздо худших условиях, чем при которых действовал Суд,
постановивший обжалованный приговор.
Серьезное значение имеет также высказываемый против апел
ляции проф. Розиным довод, заключающийся в несправедливости,
обнаруживающейся при подсчете голосов Судей первой и второй
инстанций, решавших дело. Если, говорит он, подсудимый был в
первой инстанции оправдан большинством двух голосов против
одного, а в апелляционной — обвинен таким же большинством, то
общее число голосов, поданных в обеих инстанциях за оправдание

IV. Учение об уголовных доказательствах
435
и обвинение, будет одинаково (3 и 3), но приговор останется обви
нительный, несмотря на то, что в первой инстанции дело слуша
лось при более благоприятных для правосудия условиях.
Понятно поэтому, что апелляционный порядок обжалования
встречает в науке уголовного процесса много решительных и авто
ритетных противников, и что современные законодательства уде
лили ему относительно ограниченную сферу действия и обнару
жили стремление, главным образом посредством усиления гаран
тий правильности решения дела в 1й инстанции Суда, обеспечить
интересы уголовного правосудия.
Апелляция допускается у нас по производству дел в мировых
и общих судебных Установлениях, причем она распространяет свое
действие преимущественно на дела средней важности, а именно на
наиболее важные дела, рассматривающиеся у наших единоличных
Судей, и на дела наименьшей важности, рассматривающиеся в об
щих судебных Установлениях.
Предметом апелляционного разбирательства являются у нас
как мы сказали, приговоры: а) неокончательные и б) не вступив
шие в законную силу. С сущностью тех и других приговоров мы
уже ознакомились.
Апелляционные отзывы и протесты подаются в Суд, постано
вивший приговор, не позже как в 2недельный срок, со времени
объявления приговора (ст. 147 и 865).
173) Последствия апелляционного обжалования. Вытекающие
из апелляционного порядка обжалования последствия бывают двух
родов. Одни последствия вытекают из факта подачи апелляцион
ной жалобы или отзыва, а другие — из постановленного апелляци
онным Судом приговора.
Подача апелляции останавливает исполнение обжалованного
приговора, но, строго говоря, только в той его части, которая обжа
лована. Так как определение уголовной ответственности обуслов
ливает и гражданскую ответственность подсудимого, то поэтому
«отзывы и протесты об уголовной ответственности останавливают
исполнение всего приговора, а следовательно, и той части его, ко
торая относится до гражданского иска; принесением же отзыва лишь
по предмету вознаграждения за вред и убытки не останавливается
исполнение приговора о наказании» (ст. 151 и 874).
Из правила о приостановлении приговора в отношении уго
ловной ответственности, в случае подачи по этому предмету отзы

436
Часть II. Судопроизводство
ва, закон делает существенное изъятие лишь на те случаи, когда
приговором Суда присуждается к содержанию под стражей подсу
димый, находившийся до того времени на свободе (ст. 875), или
же, наоборот, когда Судом, ввиду состоявшегося оправдательного
приговора, постановлено освобождение подсудимого изпод стра
жи (ст. 876). В первом случае подсудимый может остаться на сво
боде только по представлении Суду залога или поручительства.
Необходимость этого исключения объясняется тем, что денежная
ответственность поручителя находит место только до воспоследо
вания Суда, т. е. до произнесения приговора, оставление же на сво
боде, без принятия мер пресечения, подсудимого, присужденного к
содержанию под стражей, представлялось бы опасным. Во втором
случае подсудимый должен быть немедленно освобожден, несмот
ря на поданный отзыв или протест Прокурора. В отношении этого
последнего правила существует только исключение для Степных
областей, Туркест. края, Сибири и Закавказского края. Там испол
нение оправдательного приговора Окруж. Суда в отношении к лицу,
обвиняемому в преступлении, влекущем за собой лишение или ог
раничение прав состояния, останавливается впредь до вступления
приговора в законную силу, если Прокурором заявлено будет об
этом требование в том же заседании, в котором решено дело. От
Прокурора зависит, однако, во всякое после того время заявить Суду
о неимении дальнейшего с его стороны препятствия к немедленно
му исполнению оправдательного приговора (ст. 1276, 1475 и 1436).
Последствием вновь постановленного апелляционным Судом
приговора является то, что приговор этот заменяет собой приговор
1й инстанции Суда и делает последний как бы несуществующим в
полном объеме или части его. В приговоре апелляционного Суда
должно быть поэтому точно означено, по каким основаниям он ут
верждает или отменяет вполне или отчасти обжалованный приго
вор (ст. 892).
Д) Кассационный порядок обжалования
174) Сущность кассационного обжалования. Кассационный по
рядок обжалования основывается на возможности раздельной ус
тановки фактических и юридических признаков преступления.
Идея кассации родилась не на русской почве и заимствована
составителями Судебных Уставов из Франции, в которой она по
лучила особенное развитие в законодательстве времени революции.

IV. Учение об уголовных доказательствах
437
Сущность ее заключается в том, что кассационный Суд не рас
сматривает дел по существу, а рассматривает только, правильно ли
к установленным Судом фактам применен закон и не допущено ли
при производстве дела нарушение существенных обрядов и форм
судопроизводственных. Так как кассационный Суд не рассматрива
ет дел по существу, то, следовательно, и разбирательству его могут
подлежать только те неправильности, которые могут быть обсуж
дены без того, чтобы входить в рассмотрение фактической стороны
дела. Поэтому кассационный порядок обжалования представляет
ся таким порядком и притом порядком единственным, в котором
могут быть обжалованы приговоры, уже обжалованные в порядке
апелляционном или не допускающие вовсе этого последнего об
жалования. Весьма спорным и различно разрешаемым представ
ляется вопрос о тех нарушениях закона, допущенных Судом, кото
рые могут и должны влечь за собою отмену приговора в кассацион
ном порядке. Кассационные поводы можно разделить на две группы:
1) нарушения закона материального и 2) нарушения закона про
цессуального. Первые могут состоять или в неправильном толко
вании определительной части закона или в неправильном приме
нении его санкции; как те, так и другие влекут отмену приговора в
кассационном порядке. Всякий закон, в установленном порядке из
данный, подлежит обязательно исполнению, а поэтому не подле
жит сомнению, что нарушение всякого закона, а не только закона
уголовного, допущенное при постановке приговора, может влечь за
собой отмену приговора (ст. 5 Учр.). Понятию закона не следует
при этом придавать слишком ограниченного значения, а нужно под
ним разуметь не только определенно выраженные им положения,
но и те положения, которые выводятся из смысла и взаимного от
ношения отдельных законодательных определений. Для этого пос
леднего понятия германский Устав употребляет даже особое выра
жение «правовая норма», придав ей самостоятельное и отдельное
от понятия закона существование, как основанию кассации. Но, с
другой стороны, не следует понятию закона придавать и слишком
широкого, несвойственного его природе, значения. Так, под поня
тие закона ни в каком случае не могут быть подведены, а следова
тельно, и не составляют кассационного повода, нарушения инст
рукций и служебных предписаний, изданных в видах разъяснения
или применения закона. Вторую категорию кассационных основа
ний составляют процессуальные нарушения. Чрезмерное, преуве

438
Часть II. Судопроизводство
личенное охранение кассационным Судом форм и обрядов процес
са может извратить правильное отношение Суда к целям и сред
ствам его деятельности. По основательному замечанию Глазера, чув
ство справедливости не может не нарушаться, когда явно для всех
и не случайно формы Суда мешают его удовлетворению. Между
тем склонность носителей судебной власти к таковому неумерен
ному служению форме проявляется с чрезвычайной легкостью.
В отношении этих нарушений существуют три основные сис
темы, которым следовали законодательства. По одной системе —
французской, процессуальные нарушения, влекущие за собою кас
сационную отмену решений, перечисляются в самом законе. Эта
система представила существенные неудобства, так как число та
ких нарушений достигло одно время обширной цифры и влекло за
собою отмену решений в случаях, в сущности, ничтожных. В видах
исправления этих недостатков, кодекс 1808 г. значительно сокра
тил число этих нарушений, доведя их по производству дел с При
сяжными до ничтожной цифры — 15ти, но это не помогло делу,
потому что интересы судебной практики побудили кассационный
Суд дать расширительное толкование закону и кассировать приго
воры, вследствие нарушений, законом не причисленных к этой ка
тегории, но тем не менее нарушений, признанных касс. Судом су
щественными (formalitе´s substantielles). По другой системе, закон
дает только общие постановления относительно существенных про
цессуальных нарушений, влекущих за собою кассацию: это систе
ма некоторых партикулярных германских законодательств, пред
шествовавших действующему германскому Уставу. Третья систе
ма, смешанная, заключается в том, что закон исчисляет некоторые
процессуальные нарушения, безусловно влекущие за собою касса
цию, и вместе с тем предоставляет Суду право в случае иных нару
шений, если только Суд признает их существенность по делу, кас
сировать приговор. Это система действующих германских и авст
рийского Уставов.
У нас составители Уставов рассуждали, что важность поста
новлений закона определяется их целью и предназначением. Одни
имеют обязательную силу, — они должны быть исполняемы безус
ловно и несоблюдение их при какомлибо действии Суда представ
ляется основанием к уничтожению силы судебного действия. Дру
гие указывают только на формы и обряды, как наиболее желатель
ные и удобные для исполнения и при отступлении от которых закон

IV. Учение об уголовных доказательствах
439
не дает права считать недействительным то, что сделано не соглас
но с ними, но тем не менее согласно с разумом закона. При разра
ботке Уставов сделана была попытка исчислить в самом законе те
судопроизводственные формы, нарушение которых могло бы слу
жить поводом к отмене состоявшегося приговора. Число этих на
рушений сведено было к цифре 23 (они изложены под ст. 912 Уст.
изд. Госуд. Канц.), причем предполагалось этим способом дать ру
ководящее для нашего кассационного Суда начало и предупредить
возможность безосновательной отмены приговоров. Но попытка эта
не получила законодательной санкции, причем в составе Комис
сии против нее высказаны были соображения, что как ни желатель
но ограничить случаи отмены уголовных приговоров точным опре
делением явного нарушения законов и существенных форм судо
производства, но цель эта никем не достигнута и исчисление случаев
кассации решений не разрешает этой задачи удовлетворительно.
Полное и точное исчисление невозможно, а неполное и неточное
ведет к развитию формализма в одних случаях насчет других и дает
полную возможность прикрыть формой всякую неправду. Поэто
му признано было возможным означить в законе только общую ха
рактеристику тех существенных форм и обрядов судопроизводства,
нарушения которых могут быть поводами кассации окончательных
приговоров и притом в положительной, а не отрицательной форме.
Практическое применение этих правил предоставлено Сенату, при
чем, соответственно высокому его назначению, не признавалось воз
можным сомневаться в том, что ему можно предоставить некото
рый простор в применении тех правил; со временем же, рассужда
ла Комиссия, когда судебная практика соберет достаточные для того
материалы, правила эти могут быть развиты и законодательным
путем.
Перечисление кассационных поводов законодательство наше
сделало для Волостной Юстиции Прибалт. губерний (ст. 80 закона
9го июля 89 г.).
Таким образом, Устав, ограничивая кассационные поводы об
ластью строго юридических оснований, сводит эти поводы к трем
группам. Таковыми представляются:
1) Явное нарушение прямого смысла закона и неправильное
толкование его при определении преступления и рода наказания;
здесь разумеются законы уголовноматериальные.
При оценке кассационного повода этого рода кассационный
Суд лишен права проверять основанные на внутреннем убеждении

440
Часть II. Судопроизводство
Судей факты; он ограничивается лишь вопросом о правильном при
менении к этим фактам законов, предполагая истинность этих фак
тов. В видах предупреждения слишком широкой постановки этой
категории кассационных поводов, Устав предусмотрел две катего
рии специальных и нередко встречающихся на практике случаев
нарушения закона, которые не должны служить основанием для
кассации приговора, а именно: 1) ошибки в ссылке на закон, при
определении преступления или проступка и назначении наказания;
они не могут служить поводом к отмене приговора, если наказание
назначено то самое, которое определено законом, хотя и не тем, на
который сделана ссылка (ст. 913), и во 2) при совокупности пре
ступлений или проступков, неправильное применение закона к пре
ступному деянию менее важному, когда это обстоятельство не мог
ло иметь влияния на назначение наказания за преступление более
важное, нарушение это не должно быть поводом к отмене пригово
ра (ст. 914).
2) Нарушение обрядов и форм судопроизводства столь суще
ственных, что без соблюдения их невозможно признать приговор в
силе судебного решения (напр., нарушение основных условий су
дебного заседания, устности, публичности и т. д.). Сенат определя
ет существенность допущенного нарушения по тому значению, ко
торое уделено законодателем нарушенной форме или обрядности,
равно как сообразно тому соотношению, в котором стоит наруше
ние закона к обстоятельствам данного дела. Значение это легче всего
выясняется через ту цель, которой служат процессуальные формы
и обряды. Будучи средствами, ведущими к достижению установ
ленных законодателем целей, они получают при нарушении их тем
большее значение, чем более решительное влияние оказало их нару
шение на постановку приговора. Отсюда Сенат не признает про
цессуальное нарушение существенным: а) если оно было исправле
но последующими действиями Суда и б) если оно в данном случае
не могло оказать влияния на решение Присяжных или приговор
Суда. По этим основаниям Сенат, относительно нарушений в пери
оде производства предварительного следствия, высказывался мно
гократно в том смысле, что в кассационном порядке не могут быть
исправляемы те нарушения предварительного следствия, которые
затем были исправлены на следствии судебном и, таким образом,
не оказали влияния на постановку приговора (69/808; 69/899).
Большое также влияние на установку оснований отмены при
говоров оказывает поведение в процессе участвующих в деле сто
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
