Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Труды студенческой научной школы за 2017 год. Сборник статей
.pdf
61
Наша совместная статья посвящена необоснованности
данного предписания, которое уже, к счастью, отменено. Дело в том, что для удовлетворения одних притязаний ответчик располагает правовыми возможностями,
а другие требования ответчик удовлетворить не в состоянии, даже если располагает необходимыми средствами. По первым притязаниям рационален обязательный
досудебный (претензионный) порядок урегулирования
спора, по вторым досудебное урегулирование (претензионный порядок) особого смысла не имеет.
П. А. Чегоряева, В. Г. Нестолий. Общие положения. Претензионным порядком именуют правовую
форму досудебного урегулирования спора, в которой
кредитор направляет должнику письменное предложение (претензию) о совершении юридических и реальных (фактических) действий по признанию долга
и восстановлению положения, существовавшего до нарушения субъективного права (прекращении действий,
нарушающих право).
Идеальная претензия содержит: 1) указание
на действие, которое призывается совершить должник в пользу кредитора; 2) субъективное право, которое кредитор полагает нарушенным; 3) доказательства
нарушения права; 4) расчет денежного выражения
предъявляемого требования; 5) материальный закон
или условие договора, которым руководствуется кредитор. Если должник оставляет претензию без удовлетворения полностью или в части, кредитор предъявляет
иск в арбитражный суд.
Целесообразно разъяснить, что предмет и основания иска должны быть тождественны субъективному праву и фактическим обстоятельствам, которые
указаны в претензии. Соответствующее предписание
рекомендуем зафиксировать в договоре среди условий
62
о претензионном порядке (досудебном урегулировании
спора). Если в исковом заявлении в подтверждение
оснований иска указаны новые доказательства, на которые в претензии не было ссылки, то арбитражный суд
может ставить на обсуждение вопрос о возможном злоупотреблении правом на обращение в суд, если ответчик
заявит, что, будучи осведомленным о доказательствах,
удовлетворил бы требование кредитора добровольно.
В ходе судебного разбирательства истец вправе изменить предмет или основание иска. Если это было вызвано недостаточной подготовкой к процессу, то суд
уполномочен расценить изменение предмета или оснований в качестве злоупотребления правом и возложить
на истца судебные расходы независимо от результата
рассмотрения дела (ч. 1 ст. 111 АПК).
При обращении в суд истец в исковом заявлении
может указать иной способ защиты субъективного права (ст. 12 ГК) и другое правовое основание иска, нежели
указано в претензии. Объясняется это тем, что полномочие на применение норм права (выбор способа защиты
и квалификации иска) принадлежит суду (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015
№ 25 «О применении судами некоторых положений
раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»67). Позиции сторон в данном случае
не являются для суда определяющими.
Если истец направил претензию с указанием суммы задолженности, которая меньше действительной,
и претензия была удовлетворена, то для предъявления
иска о взыскании задолженности в оставшейся части
не требуется предъявлять новой претензии, поскольку действия должника говорят о признании долга.
Предъявленный иск будет тождественен по предмету
67
См.: РГ. 2015. 30 июня.
63
и основанию иску (требованию), изложенному ранее
в претензии. Однако необходимо предъявить новую
претензию прежде предъявления аналогичного иска
с другим основанием. В частности, если должник добровольно удовлетворил претензию и заплатил кредитору
задолженность по арендной плате, то для взыскания
арендной платы за другой период требуется предъявить новую претензию. Объясняется это тем, что основания у данных требований различные.
Претензию нельзя считать удовлетворенной, если
должник перечислил кредитору требуемую денежную
сумму по основанию иному, чем указано в претензии,
например, «за отказ от предъявления иска о взыскании
денежных средств», «за беспокойство», «в знак примирения и признательности» и т. д.
П. А. Чегоряева. Нормативное регулирование. Согласно ч. 5 ст. 4 АПК споры по требованиям, воз-
никшим из гражданских правоотношений, могут быть
переданы на разрешение арбитражного суда после
принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня
направления претензии (требования). В соответствии
с п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК к исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие соблюдение истцом
претензионного или иного досудебного порядка, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом. Пунктом 5 ч. 1 ст. 129 АПК
установлено, что арбитражный суд возвращает исковое
заявление, если при рассмотрении вопроса о принятии
заявления установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если такой порядок является
обязательным в силу закона.
64
В настоящее время в Российской Федерации отсутствует нормативный правовой акт, определяющий
общий претензионный порядок урегулирования экономических споров. Положение о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденное постановлением Верховного Совета РФ от 24.06.1992 № 3116-168,
утратило силу в связи с принятием Федерального закона от 05.06.1995 № 71-ФЗ69. Данное Положение может
применяться арбитражным судом, если договором установлено, что при направлении и рассмотрении претензий стороны им руководствуются.
При отсутствии в договоре прямой ссылки на Положение от 24.06.1992 его предписания могут быть расценены судом в качестве правовых обычаев. К обычному
праву следует отнести и правоположения утратившего силу постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.09.1992 г. № 14 «О вопросах, связанных с применением арбитражными судами Положения
о претензионном порядке урегулирования споров»70.
Это постановление может приниматься во внимание
в части, не противоречащей законодательству вплоть
до принятия Пленумом Верховного Суда РФ новых руководящих разъяснений о претензионном порядке.
Если в договоре порядок направления и рассмотрения претензий не определен, то сторона, направляющая претензию потенциальному ответчику,
должна принимать во внимание предписания Положения от 24.06.1992 в качестве обычаев (п. 1 ст. 5 ГК).
68
«Об утверждении Положения о претензионном порядке урегулирования споров» (утратило силу) // РГ. 1992. 24 июня.
ствие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» (утратил
силу) // СЗ РФ. 1995. № 19. Ст. 1710.
См.: Постановление Верховного Совета РФ от 24.06.1992 № 3116-1
69
См.: Федеральный закон от 05.05.1995 № 71-ФЗ «О введении в дей-
70
См.: СПС «КонсультантПлюс».
65
В претензии, направляемой контрагенту, целесообразно указать, что при ее рассмотрении следует руководствоваться предписаниями Положения от 24.06.1992
и постановления Пленума ВАС РФ от 17.09.1992, невзирая на то, что формально указанные документы
утратили силу.
В недавнем прошлом, т. е. до принятия Федерального закона от 02.03.2016 № 47-ФЗ, досудебное урегулирование спора было обязательным в случаях, предусмотренных законом или договором. При направлении
и рассмотрении претензий стороны руководствовались
указаниями международных правовых актов (например, Правилами перевозок грузов в прямом международном железнодорожно-паромном сообщении через
порты Кавказ (Россия) и Поти (Грузия), которые введены в действие Протоколом сорокового заседания Совета
по железнодорожному транспорту государств — участников Содружества от 25.02.200571).
Помимо международных правовых актов стороны претензионного разбирательства действовали в соответствии с федеральными законами (транспортными
уставами и кодексами), условиями договоров, устанавливающими обязательный претензионный порядок,
предписаниями Положения от 24.06.1992 № 3116-1,
если считали возможным использовать Положение
в коммерческом документообороте.
Кроме того, во внимание принимались локальные акты организаций, рассматривающих претензии.
К числу таковых относится, например, Регламент рассмотрения претензионных обращений перевозчиков
по выполнению условий договоров об оказании услуг
по использованию инфраструктуры железнодорожного
71
2005. № 17. С. 99–119 // СПС «КонсультантПлюс».
См.: Вестник Совета по железнодорожному транспорту.
66
транспорта общего пользования, утвержденный распоряжением ОАО «РЖД» от 01.06.2012 г. № 1101р72.
Специальные нормативные правовые акты, определяющие претензионный порядок в отдельных сферах предпринимательской деятельности, появляются одновременно с изданием Федерального закона
от 02.03.2016 № 47-ФЗ. К числу таковых актов относятся, в частности, Правила предъявления и рассмотрения
претензий при перевозке грузов, порожних грузовых
вагонов, не принадлежащих перевозчику, железнодорожным транспортом, утвержденные приказом Минтранса России от 31.03.2016 № 8473.
Таким образом, арбитражные суды при рассмотрении вопросов, связанных с применением предписаний
АПК об обязательном претензионном порядке, применяют: 1) международные правовые акты; 2) федеральные законы (транспортные уставы и кодексы); 3) нормативные акты министерств и иных федеральных
органов исполнительной власти, которые уполномочены утверждать порядок предъявления и рассмотрения
претензий; 4) договор между сторонами спорного правоотношения; 5) обычаи оборота.
М. А. Подлипная, В. Г. Нестолий. Отраслевая
принадлежность. Претензионный порядок урегули-
рования споров есть институт материального права.
По смыслу ст. 3 АПК процессуальные нормы не содержатся в ведомственных нормативных правовых актах.
Процессуальные правила не могут устанавливаться
договорами. Обязательным участником процессуального отношения является суд или должностное лицо
с процессуальными полномочиями. Арбитражный суд
не является участником претензионного или иного
72
См.: Экономика железных дорог // СПС «КонсультантПлюс».
73
См.: БНА. 2016. № 38 (19 сент.) // СПС «КонсультантПлюс».
67
досудебного разбирательства. Следовательно, правоотношения между потенциальным истцом и ответчиком,
возникающие в связи с направлением и рассмотрением претензии, являются материальными правовыми
отношениями.
Зарубежные исследователи полагают претензию
(рекламацию) институтом обязательственного договорного права, рассматривают претензию одновременно
как извещение о нарушении контракта (NoticeofBreach)
и как требование, направляемое в связи с нарушением
контракта (Remedies).Предъявление претензии можно
оценить как предложение о заключении договора о порядке и условиях возмещения убытков или о внесении
изменений в действующий договор, или о прекращении
обязательства, возникшего из договора. В современной
отечественной литературе рекламационное право именуют частью договорного права74. Тем не менее претензионный порядок досудебного урегулирования споров
распространяется не только на требования по договорам, но и на требования из неосновательного обогащения, поскольку они возникают, чаще всего, в результате исполнения недействительной сделки (договора).
Божидар Митрович говорит, что претензия
есть понятие более узкое, чем рекламация. Претензия представляет собой рекламацию в формальноюридическом смысле — акт, которым требования
и доказательства по поводу нарушения контракта
предъявляются контрагенту75. По всей видимости, рекламацией можно именовать любое уведомление и жалобу о нарушениях субъективных прав, не обязательно
74
временной цивилистики : сб. ст., посв. памяти профессора С. М. Корнеева / отв.
ред. Е. А. Суханов, М. В. Телюкина. М., 2013. С. 12.
юрид. наук. М., 1996. С. 3.
См.: ШерстобитовА.Е. Сергей Михайлович Корнеев // Проблемы со-
75
См.: Митрович Б. Т. Рекламационное право : автореф. дис. … д-ра
68
сопровождаемое требованием об их устранении, а претензией — формально-юридическое требование, о котором должник должен быть поставлен в известность
перед обращением кредитора в суд. В русском языке
претензией может именоваться как жалоба и уведомление, так и юридическое требование.
П. А. Чегоряева, В. Г. Нестолий. Иные досудебные порядки урегулирования споров. Претен-
зионныекомитеты. Известно, что в настоящее время
многие холдинги создают претензионные комитеты,
которые принимают от желающих жалобы на качество
работ и услуг, оказываемых разными юридическими
лицами холдинга. Жалобы рассматриваются с целью
установления обратной связи между состоянием управляемых систем (дочерних и зависимых компаний)
и управляющей системы (холдингом). Направление жалобы (рекламации) в претензионный комитет холдинга
может говорить о соблюдении претензионного порядка
досудебного урегулирования спора, если в договоре есть
условие о направлении претензий в адрес потенциального ответчика в претензионный комитет материнской
компании. Претензионные комитеты могут создавать
и крупные подрядчики, привлекающие субподрядные
организации для исполнения договоров. Претензионные комитеты подрядчиков разбирают жалобы заказчиков на качество работ, выполняемых субподрядчиками. Кроме того, крупные заказчики, предоставляющие
значительные объемы работ, создают претензионные
комитеты для разбора жалоб субподрядных организаций на генерального подрядчика (нарушение сроков
оплаты выполненных работ).
Ведение переговоров. По смыслу п. 7 ч. 1 ст. 126
АПК одной из форм урегулирования спора является досудебное урегулирование. Соблюдение претензионного
69
порядка обязательно, если таковой прямо установлен
федеральным законом (транспортным уставом и кодексом). В остальных случаях стороны вправе избрать
для себя иную форму досудебного урегулирования. Договор может предусматривать досудебное урегулирование спора посредством ведения переговоров.
Регламентпереговоров. В последнем случае в договоре целесообразно предусмотреть регламент переговоров, порядок вызова на переговоры, время и место их
проведения. В частности, п. 5 ст. 434.1 ГК устанавливает, что стороны могут заключить соглашение о порядке
ведения переговоров. Согласно п. 5 ст. 434.1 ГК такое
соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров
и иные подобные права и обязанности.
Обязательный порядок заключения договора.
Иной досудебный порядок урегулирования, не связанный с формальным предъявлением претензий, установлен законом, в частности, для урегулирования разногласий по договорам, заключаемым в обязательном
порядке (ст. 445 ГК).
Протокол переговоров. Следовательно, соблюдение досудебного порядка урегулирования спора доказывается не только копией направленной претензии
с почтовой квитанцией, но и протоколом и иными документами, подтверждающими ведение переговоров.
Тем не менее основной формой досудебного разбирательства останется претензионный порядок, поскольку
претензия ясно излагает суть требований одной стороны (кредитора) против другой (должника). Если стороны избрали в договоре ведение переговоров как форму
досудебного урегулирования, то приглашение или вызов на переговоры должны по своему смыслу соответствовать претензии.
70
П. А. Чегоряева. Приказное и упрощенное
производство. Судебныйприказ. Если денежное тре-
бование по договорному обязательству признано должником в ответе на претензию, но добровольно им не исполняется, кредитор вправе предъявить в арбитражный
суд заявление о выдаче судебного приказа, поскольку
п. 1 ст. 229.2 АПК устанавливает, что судебный приказ выдается по делам, в которых требования вытекают
из неисполнения или ненадлежащего исполнения договора и основаны на представленных взыскателем документах, устанавливающих денежные обязательства,
которые должником признаются, но не исполняются,
если цена заявленных требований не превышает четырехсот тысяч рублей.
Упрощенноепроизводство. Когда цена заявленного требования, признанного должником в ответе
на претензию, превышает четыреста тысяч рублей,
кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании признанной суммы в порядке упрощенного производства, поскольку п. 1 ч. 2
ст. 227 АПК устанавливает, что в порядке упрощенного производства независимо от цены иска подлежат
рассмотрению дела по искам, основанным на представленных истцом документах, устанавливающих
денежные обязательства ответчика, которые ответчиком признаются, но не исполняются, и (или) на документах, подтверждающих задолженность по договору,
за исключением дел, рассматриваемых в порядке приказного производства.
Вексель. Действующие законы о приказном и упрощенном производстве в арбитражном суде устанавливают, что судебный приказ выдается, когда требование
основано на совершенном нотариусом протесте векселя
в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, если
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]