Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теория государства и права. Учебник
.pdf
Судебный прецедент
Деление судебного прецедента на виды необходимо для удобства применения в практической деятельности, выработки единой
судебной практики при рассмотрении сходных дел, правильного понимания и применения закона.
3. СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Развитие судебной практики тесно связано с деятельностью судебных органов, начиная с судебной практики князей, Боярской
думы, Сената, революционных трибуналов, Верховного Суда СССР
и Верховных судов союзных республик. В настоящее время судебную
практику создают суды, входящие в судебную систему России.
Творческая деятельность суда положительно оценивалась дореволюционными юристами (И.А. Покровским, Д.И. Мейером,
М.Н. Коркуновым, А.Ф. Кони, Е.Н. Трубецким, С.В. Пахманом,
А.Е. Пресняковым и др.). На протяжении всего периода судебная
практика являлась своеобразным ориентиром для единообразного
рассмотрения судебных дел, правильного применения установленных нормативных правовых актов, толкования и восполнения пробелов в законодательстве. Она всегда служит помощницей законодательству, заполняет его пробелы, точнее определяет применение
закона к спорным случаям.
Значение судебной практики в основном зависит от политической воли государства и его правовой политики. Будет она иметь
творческий, вспомогательный характер или будет находиться в застое. Активная творческая самостоятельность судебной практики
начинается с отделением судебной власти от законодательной и исполнительной.
Впервые в России такой шаг был сделан в 1864 году В результате
судебной реформы судебная власть была отделена от законодательной, отменен запрет на толкование законов, созданы предпосылки и
возможности для творческой деятельности судей. Судебные уставы
по гражданскому (ст. 9 и 10) и уголовному (ст. 12 и 13) судопроизводству предписывали, чтобы разрешение дела ни в коем случае не
191
Глава 12
останавливалось под предлогом неполноты, неясности или противоречия законов.
В настоящее время начался новый этап развития как судебной
практики, так и судебного прецедента, основных форм судебного
нормотворчества в правовой системе России. Начало этому было
положено в Концепции судебной реформы (1991 г.). Конституция
РФ (1993 г.) законодательно закрепила разделение государственной
власти на законодательную, исполнительную и судебную. Таким
образом был дан импульс судейскому нормотворчеству.
В своей деятельности судебная власть должна не только применять закон, но и создавать общие нормы, когда законодатель молчит. Судебное нормотворчество находит свое отражение в судебных
прецедентах Конституционного Суда РФ и в судебной практике
Верховного Суда РФ.
Поэтому следует отличать судебный прецедент от судебной
прак тики. Так, прецедент, в отличие от судебной практики, суммарного результата рассмотрения конкретных дел, создается высшей
судебной инстанцией по конкретному делу.
Судебная практика является одним из видов юридической
практики, наряду с такой деятельностью, как следственная, административная, прокурорская практика и т. д. Все это связывается с
практической деятельностью того или иного государственного органа по применению нормативных правовых актов при разрешении
юридических дел.
В то же время судебная деятельность связана с рассмотрением юридических дел по определенным правилам судопроизводства
(рассмотрение дела по первой инстанции, апелляционное, кассационное, надзорное, конституционное, уголовное, гражданское,
административное, арбитражное). В процессе такой деятельности
судами выявляются и учитываются те стороны и особенности общественных отношений, которые недостаточно урегулированы правовой нормой, законом, а потому необходима правовая регуляция
таких отношений.
В рамках судебной деятельности таким регулятором призван
выступать суд, который в процессе своей деятельности создает су-
192
Судебный прецедент
дебную практику — связующее звено между общественными отношениями и нормами права.
По самой логике права на помощь закону приходит институт
исконно правового порядка — правосудие, выраженное в деятельности суда, в судебной практике. Через судебную практику с достаточной основательностью могут быть раскрыты основные начала
данной сферы права, нашедшие не всегда полное закрепление в законодательстве.
С одной стороны, судебная практика становится дополнительным и вспомогательным средством регулирования общественных
отношений, с другой — судебная практика выступает и как деятельность, и как результат этой деятельности. Как деятельность судебная
практика — это определенный способ применения правовых норм,
а как результат (форма) судебная практика выступает в виде положений, конкретизирующих в рамках закона правовые нормы.
Поэтому не всякое применение судом правовой нормы являет-
ся судебной практикой, а только такое, которое связано с выработкой определенного положения, определенного принципа, определенной
формы. В этом смысле судебную практику следует рассматривать как
«устоявшееся положение», выработанное в результате неоднократного применения нормы права по аналогичным делам, как определенную форму правоприменительной деятельности.
Судебная практика и судебный прецедент как явления и отражающие их понятия не являются идентичными. Если судебная
практика выступает как источник права, то ее следует рассматривать
в двух смысловых значениях — в широком и узком.
В широком понимании это судебная деятельность всех судов,
входящих в судебную систему, связанная с правоприменением и выработкой в процессе рассмотрения конкретных дел или обобщения
определенной категории дел общеобязательных правил поведения.
Во втором случае, более узком, судебная практика представляет
собой конкретные судебные решения обязательного характера, содержащие правовые положения, правила, указания, определения,
выработанные в определенном порядке судопроизводства и опубликованные в официальных изданиях.
193
Глава 12
Судебный прецедент и судебную практику следует рассматривать в совокупности их эволюционного развития, поскольку судебная
практика на определенных этапах может выступать основой, базой
для окончательного установления судебного прецедента, что фактически и практически применительно для правовой системы России.
Следовательно, под судебной практикой понимается определен-
ный результат деятельности судебных органов по единообразному применению правовых норм, выработке правоположений, толкованию и
разъяснению норм права в установленных формах судопроизводства.
В российской правовой системе судебная практика должна способствовать развитию и совершенствованию права, а потому необходимо стимулировать ее развитие в качестве дополнительного
источника российского права.
Судебная практика, считает профессор Р.З. Лившиц, приспосабливает общеправовую норму к особенному и единичному — конкретным жизненным ситуациям. Поэтому признание за судебной
практикой роли источника права не умаляет полномочий законодательной и исполнительной власти. Суды выполняют только им
присущие полномочия, которые не могут быть выполнены другими
органами. Возрастание роли суда в жизни общества с необходимостью приводит к выполнению судебной практикой нормотворческой функции. Это и происходит в российской действительности.
Фактическое существование судебного прецедента видится в
постановлениях Конституционного Суда РФ, которые обладают
характерными признаками прецедента. Судебную практику как
источник права создает Верховный Суд РФ. И она имеет множество резервов, использование которых должно способствовать совершенствованию российского правотворчества, эффективной судебной защите прав и свобод граждан и юридических лиц.
4. СУДЕБНОЕ УСМОТРЕНИЕ
В правовой системе России на протяжении длительного времени судебное усмотрение считалось буржуазным явлением, а поэтому
о существовании его в судебной деятельности не могло быть и речи,
194
Судебный прецедент
хотя фактически судебное усмотрение существовало и существует с
начала установления права и правосудия.
В последние годы российская правовая действительность демонстрирует примеры судейской активности со стороны высших
судебных органов — Конституционного Суда РФ и Верховного Суда
РФ. Своими решениями они создают судебные прецеденты и вырабатывают судебную практику, основываясь на судейском усмотрении в выборе норм права, общих принципов, судебных постановлений для обоснования своих правовых выводов.
Под усмотрением понимается свобода выбора из нескольких
предложенных законных вариантов единственно правильного при
разрешении спорной ситуации.
Судебное и судейское усмотрение являются в основе своей
равнозначными понятиями, но между ними имеются и различия.
Судебное усмотрение в первом случае рассматривается в широком
обобщенном смысле, когда оно связывается с деятельностью судебного органа по рассмотрению дел. В более узком понимании к
судейскому усмотрению следует относить непосредственно мыслительно-аналитическую деятельность судьи по выбору верной правовой нормы, правоположения судебной практики, при наличии
нескольких легитимных вариантов, для применения к спорному
правоотношению или выработки общего правоположения.
Судебное усмотрение можно определить как предоставленное
судье право свободы выбора при разрешении юридического спора
единственно возможной из имеющихся правовой нормы либо судебного прецедента (судебной практики) для принятия законного и
обоснованного решения.
Формы судейского усмотрения проявляются в ходе судебной
деятельности на всех стадиях судопроизводства, но формирование
окончательного варианта решения, его формулировка, мотивация и
изложение происходят на стадии принятия судебного решения.
Усмотрение есть субъективное мнение, внутреннее убеждение
судьи, которое формируется в окончательный вывод, решение после
выбора необходимой нормы права при рассмотрении спора. Такое
судейское усмотрение основывается на правовой норме, которая
выбрана и применяется к спорной ситуации.
195
Глава 12
Судейское усмотрение основывается на выборе правовой нормы
либо судебного прецедента (правовой позиции, правоположения)
для регулирования юридического спора. В данном случае усмотрение используется судьей, когда необходимо выбрать и применить
норму права из альтернативных норм либо выбрать и применить
прецедент (правовую позицию), судебную практику к конкретному случаю для убедительности аргументирования, подтверждения
основного источника права дополнительным источником права.
Данная форма усмотрения основана на выборе нормы права, прецедента (правовой позиции), судебной практики, то есть является
смешанной формой судейского усмотрения.
Судейское усмотрение может иметь место в случаях, когда отсутствуют нормы права (отраслевые) применительно к спорному
случаю. У судьи тогда имеется законная возможность использовать
аналогию закона или права (ст. 6 ГК РФ), сделав выбор из нескольких возможных вариантов закона или общих начал и смысла законодательства. Эта форма усмотрения основана на аналогии.
Если невозможно использовать норму права, аналогию закона
или права, судье предоставляется сделать выбор судебного прецедента (правовые позиции) или сложившейся судебной практики для
разрешения спора. При такой ситуации судейское усмотрение основывается на судебном прецеденте, судебной практике.
В том случае, если возникает пробел и невозможно воспользоваться вышеприведенными формами судейского усмотрения, судье
предоставляется право судебного усмотрения, основанное на общих
принципах права, для формулирования общей нормы права и урегулирования спора. Тем самым посредством судейского усмотрения
происходит заполнение правового вакуума. В данном случае судейское усмотрение непосредственно формирует общую норму, участвуя тем самым в судебном нормотворчестве.
Судебное усмотрение при создании прецедента толкования направлено не на выработку общей нормы, а на раскрытие содержания, смысла уже созданной нормы права всеми средствами и способами толкования. Такое судейское усмотрение основывается на
толковании правовых норм.
196
Судебный прецедент
Судейское усмотрение применяется на любой стадии судопроизводства и материализуется в судебном решении в окончательной
или промежуточной форме. Во избежание произвола судейское усмотрение должно всегда ограничиваться нормативными и морально-нравственными пределами.
Контрольные вопросы
1. Дайте определение судебного прецедента.
2. Назовите признаки и виды судебного прецедента.
3. В какой части судебного решения находится правовая позиция,
правоположение?
4. Что представляет собой судебная практика?
5. В чем различие между судебным прецедентом и судебной практикой?
6. Что такое судебное усмотрение?
7. Назовите формы судебного усмотрения.
197
Глава 13
ПРАВОТВОРЧЕСТВО В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
1. ПОНЯТИЕ ПРАВОТВОРЧЕСТВА
Официально действующее в государстве право (позитивное) в
наиболее общем виде есть система общеобязательных, формальноопределенных норм, выражающих государственную волю общества,
издаваемых или санкционированных государством. Правовые нормы формулируются и оформляются путем специальной деятельности, именуемой правотворчеством.
Ближайшей предпосылкой правотворчества служит осознанная потребность правового регулирования общественных отношений. Поскольку система общественных отношений находится в
постоянном развитии, необходима адекватная корректировка правового регулирования. В связи с этим значительная часть государственных органов сообразно характеру их компетенции участвует в
правотворчестве.
Правотворчество — это осуществляемая в установленном порядке деятельность компетентных государственных органов, должностных лиц, организаций и граждан, направленная на разработку
норм права и их внешнее выражение в соответствующих формах.
Характерные черты правотворчества
1. Оно основано на праве. Как и многие значимые виды деятельности, правотворчество само находится в сфере правового регулирования. Оно предусмотрено и детально регламентировано правом.
2. Осуществляется в установленном порядке. Законы и другие
нормативные акты, регламентирующие процесс правотворчества,
определяют субъектов правотворчества, их компетенцию, последовательность правотворческой деятельности.
198
Правотворчество в Российской Федерации
3. Это, как правило, государственно-властная деятельность.
Другие субъекты участвуют в ней лишь с санкции, разрешения государства.
4. Это деятельность компетентных органов, в функции которых
входит издание общих правовых предписаний.
5. Это интеллектуальная деятельность, в процессе которой формулируются нормы права.
6. В результате появляется новый источник права, соответствующий характеру компетенции правотворческого органа (например,
Президент РФ наделен правом издавать нормативные указы, Государственная Дума — правом принимать законы, Правительство РФ
издает постановления).
7. Новые нормы изменяют, отменяют или дополняют ранее действующие либо начинают регулировать неурегулированные до этого
отношения.
Функции правотворчества
1. Обновление нормативного материала. Эта функция присуща
правотворчеству в виду постоянного изменения общественных отношений, требующих адекватного правового регулирования.
2. Совершенствование правового регулирования. Правовое регулирование всегда нуждается в совершенствовании и модернизации с учетом современных условий.
3. Устранение пробелов в праве. Единственным способом устранения пробелов является издание соответствующих норм права.
4. Упорядочение, систематизация нормативных актов. Значительное количество нормативных актов в определенной сфере со
временем объединяются соответствующим правотворческим органом в один или несколько систематизированных актов.
Принципы правотворчества
1. Демократизм. Этот принцип проявляется в возможности участия граждан в процедуре разработки, обсуждения и принятия нормативных правовых актов для того, чтобы они выражали сбалансированную волю общества.
2. Научность означает, что при разработке и принятии нормативного акта используются приемы техники правотворчества,
199
Глава 13
специальная методика формулирования норм, определяется место
нормативного акта в общей системе правовых актов.
3. Обоснованность заключается в тщательном изучении общественных отношений, требующих правового регулирования, избрании соответствующих адекватных приемов, способов и средств регулирования.
4. Законность выражается в том, что деятельность правотворческих органов основана на праве, осуществляется в рамках компетенции с соблюдением порядка (процедуры) издания норм права.
5. Профессионализм заключается в том, что текст проекта нормативного акта должен готовиться специалистами, обладающими
достаточным уровнем квалификации и навыками техники правотворчества.
Виды правотворчества
Содержание правотворчества и его результаты различаются в
зависимости от субъектов, участвующих в этом процессе, и их компетенции.
1. Народное правотворчество — непосредственное выражение
воли народа путем принятия решения или акта в порядке общегосударственного, регионального, местного референдума или на собрании трудового коллектива организации.
Наиболее ярким выражением народного правотворчества является референдум — голосование граждан Российской Федерации по наиболее важным вопросам государственного или местного значения. Как разновидность правотворчества референдум
представляет собой непосредственное волеизъявление граждан по
вопросам установления, изменения или отмены правовых норм.
Поэтому решение, принятое на референдуме в Российской Федерации, является общеобязательным и не нуждается в дополнительном утверждении.
В соответствии с Федеральным законом от 12.06.2002 № 67-ФЗ
«Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в
референдуме граждан Российской Федерации» могут проводиться
три вида референдума: референдум Российской Федерации, референдум субъектов Российской Федерации, местный референдум.
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]