Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Противодействие преступности в учреждениях, исполняющих наказания криминологические и оперативно-розыскные аспекты. Монография

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
1 Мб
Скачать
эксперимента от следственного, который «направлен в про­шлое» и своей целью имеет проверку уже происшедших событий.
Наиболее существенные различия между следственным и оперативным экспериментами заключаются в следующем.
Проведение следственного эксперимента регламентиру­ется УПК РФ, а основные вопросы проведения оперативного эксперимента – Федеральным законом «Об оперативно­розыскной деятельности» и ведомственными нормативными актами субъектов ОРД.
Субъектом проведения следственного эксперимента явля­ется следователь, а оперативного эксперимента – оператив­ное подразделение.
Производство следственного эксперимента возможно только после возбуждения уголовного дела, а оперативного эксперимента – помимо уголовного дела и в рамках дел опе­ративного учета.
Целью следственного эксперимента является установле­ние истинности события в прошлом, а целью оперативного эксперимента – выявление и пресечение тяжких и особо тяжких преступлений в настоящем.
В отличие от результатов следственного эксперимента, результаты оперативного эксперимента не являются дока­зательством, но участвуют в процессе получения доказа­тельств.
Проведение оперативного эксперимента связано с про­фессиональным риском, а при следственном эксперименте риск для производящих его людей отсутствует.
Ход и результаты следственного эксперимента фиксиру­ются в протоколе этого следственного действия, а резуль­таты оперативного эксперимента оформляются либо рапор­том сотрудника оперативного подразделения, либо актом оперативного эксперимента.
При производстве следственного эксперимента обяза­тельно присутствие понятых (ст. 170 УПК РФ), а при прове­дении оперативного эксперимента участие общественности необязательно (ч. 1 ст. 17 Федерального закона «Об опера­тивно-розыскной деятельности»).
191
192
Оперативный эксперимент в отличие от следственного может быть произведен в отношении неизвестных лиц с целью выявления их намерений продолжить совершение серийных преступлений, например тайных хищений, путем применения различных «ловушек» или «приманок». При этом, если в ходе эксперимента проверяемое лицо совершает действия, содержащие признаки преступления, оно привле­кается к уголовной ответственности по действующему зако­нодательству.
5.2. Правовые основания и условия проведения оперативного эксперимента
Важным фактором эффективности оперативного экспе­римента является соблюдение законных оснований его проведения, что в значительной степени влияет на пра­вильность принятия решения его осуществления. От право­мерности проведения оперативного эксперимента в дальней­шем зависит и возможность использования его результатов в уголовном судопроизводстве.
Для проведения указанного мероприятия должна быть объективная, конкретная информация о каких-либо крими­нальных событиях, побуждающих к действию и требующих оперативно-розыскного воздействия.
Федеральным законом «Об ОРД» (ст. 7) закреплены 12 оснований для проведения оперативно-розыскных меропри­ятий. Однако для проведения оперативного эксперимента основополагающими основаниями являются: наличие воз­бужденного уголовного дела; наличие сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного проти­воправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших; поручение следователя, указание прокурора или определение суда по уголовным делам, находящимся в их производстве, а также запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по основаниям, указанным в ст. 7 ФЗ «Об ОРД» (п. 7 ст. 8).
В качестве первого основания проведения оперативного эксперимента как оперативно-розыскного мероприятия законодатель называет «наличие возбужденного уголовного дела». При этом он не связывает данное основание ни с фак­том обнаружения лица, совершившего преступление, ни с субъектом, его возбудившим (орган дознавания или следова­тель), ни с тем, в чьем производстве оно находится. В связи с этим его буквальное толкование позволяет прийти к выводу о возможности применения указанного основания в каждом случае наличия уголовного дела, если преступление, по факту которого оно возбуждено, не может быть раскрыто без проведения одного либо нескольких оперативно-розыскных мероприятий, в частности оперативного эксперимента [130].
Данное основание проведения оперативного эксперимента тесно связано с уголовно-процессуальными нормами, регу­лирующими отношения органов дознания и следователей в процессе предварительного расследования. Речь в данном случае идет о ч. 4 ст. 157 УПК РФ, закрепившей правило, согласно которому после направления уголовного дела про­курору орган дознания может производить по нему опера­тивно-розыскные мероприятия только по поручению следо­вателя. Не вдаваясь в рассмотрение различных суждений авторов по данному вопросу [131], следует подчеркнуть, что проведение оперативного эксперимента независимо от реше­ния следователя должно являться инициативой оператив­ного сотрудника, так как направлено на получение сведений, необходимых для раскрытия преступлений [132].
Наличие возбужденного уголовного дела в качестве юри­дического основания проведения оперативного эксперимента следует рассматривать применительно к трем типичным ситуациям:
– в случае нахождения уголовного дела в производстве органов дознания;
– в случае неустановления совершившего преступление лица по уголовному делу, находящемуся в производстве сле­дователя;
– в случае установления виновного лица по уголовному делу, находящемуся в производстве следователя.
193
194
Для первой ситуации не имеет значения факт обнаруже­ния лица, совершившего преступление, и органы дознания по любым находящимся в их производстве уголовным делам могут проводить ОРМ, в том числе оперативный экспери­мент, без каких-либо ограничений. Однако при этом следует учитывать требование ч. 2 ст. 41 УПК РФ, запрещающее воз­ложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.
Для второй ситуации принципиальное значение имеет факт неустановления виновного лица. В соответствии с ч. 4 ст. 157 УПК РФ на орган дознания возлагается обязанность принимать оперативно-розыскные меры для установления лица, совершившего преступление. Это правило позволяет рассматривать наличие возбужденного уголовного дела в качестве основания проведения оперативного эксперимента по любым нераскрытым уголовным делам. В таких случаях даже отсутствие поручения следователя по находящемуся в его производстве нераскрытому делу не должно сковывать инициативу и активность оперативных работников. О резуль­татах проводимых оперативно-розыскных мероприятий по возбужденному уголовному делу оперативные аппараты должны уведомлять следователя.
Третья ситуация с позиций существующей формули­ровки ч. 4 ст. 157 УПК РФ представляется наиболее про­блемной. Дело в том, что ст. 7 УПК РФ достаточно жестко запретила применять федеральный закон, противоречащий Кодексу, а поэтому в условиях коллизии норм ФЗ «Об ОРД» и УПК РФ следует руководствоваться положениями послед­него. Отсюда вытекает, что после установления виновного лица и передачи уголовного дела прокурору юридическим основанием для проведения оперативного эксперимента будет выступать уже не наличие возбужденного уголовного дела, а отдельное поручение следователя.
Исходя из п. 2 ч. 1 ст. 7 ФЗ «Об ОРД», оперативно-розыск­ные мероприятия в отношении лиц, привлекающихся к уго­ловной ответственности, могут проводиться и без поручения следователя, если оперативные подразделения располагают
сведениями об их причастности к другим нераскрытым пре­ступлениям. Такие сведения могут быть получены из неглас­ных источников либо в результате анализа информации о личности осужденного, подозреваемого (обвиняемого), спо­собах его преступной деятельности и обстоятельствах нерас­крытых преступлений. В этом случае юридическим основа­нием оперативного эксперимента следует рассматривать наличие нераскрытых уголовных дел. При этом наряду с наличием юридического основания должны присутствовать и фактические основания в виде достаточных данных, позво­ляющих обоснованно подозревать лицо в причастности к конкретным нераскрытым преступлениям.
В качестве второго основания для проведения оператив­ного эксперимента п. 2 ч. 1 ст. 7 ФЗ «Об ОРД» называет «ставшие известными органам, осуществляющим опера­тивно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного пре­ступления, а также о лицах, его подготавливающих, совер­шающих или совершивших, если нет достаточных основа­ний для решения вопроса о возбуждении уголовного дела». К этому же основанию закон относит получение сведений о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания, а также лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.
Следовательно, для поиска первичной оперативно­розыскной информации не требуется наличия определен­ных конкретных сведений о преступлении или лице, его совершившем. Для этого достаточно указания законодателя в ст. 1 ФЗ «Об ОРД» на необходимость надежной оперативно­розыскной защиты граждан и государства от преступных посягательств. Таким образом, правовым основанием для начала оперативно-розыскного поиска информации служит требование законодателя пресечь и предупредить соверше­ние преступления. Отсюда вытекает, что даже в условиях действующего оперативно-розыскного законодательства имеются необходимые правовые основания для проведения
195
196
оперативного эксперимента как мероприятия разведыва­тельно-поискового характера [133].
Норма ст. 7 ФЗ «Об ОРД» достаточно четко ограничивает полномочия оперативных подразделений основаниями про­ведения оперативно-розыскных мероприятий, т.е. не допу­скает их проведения в целях поиска первичной информации в разведывательно-поисковых целях.
Таким образом, если оперативный эксперимент осущест­вляется в отношении конкретных людей, то основанием для его проведения должно быть наличие достаточных сведений об их противоправной деятельности, т.е. сведений о подго­товке или совершении преступления. Если их нет, то прове­дение оперативного эксперимента невозможно.
Третьим основанием для проведения оперативного экспе­римента, согласно п. 3 ч. 1 ст. 7 ФЗ «Об ОРД», является пору­чение следователя, органа дознания, указание прокурора или определение суда по уголовным делам, находящимся в их производстве.
Данная норма не в полной мере соответствует ныне дей­ствующему уголовно-процессуальному законодательству. Принятый в 2001 г. УПК РФ сузил круг субъектов, наделен­ных правом давать поручения на проведение оперативно­розыскных мероприятий органам, осуществляющим ОРД. В частности, такое право не было закреплено в ст. 40 и 41 УПК РФ, определяющих органы дознания и их полномочия. Основываясь на этом, можно сделать вывод о неправомочно­сти органов дознания давать поручения на проведение ОРМ, в частности оперативного эксперимента, и невозможности применения рассматриваемой нормы ФЗ «Об ОРД» [134]. В то же время ряд авторов считает, что орган дознания вправе давать поручения на проведение оперативно-розыскного мероприятия [135].
Очевидно, что для выхода из существующей правовой коллизии следовало бы одновременно как уточнить редак­цию ФЗ «Об ОРД», так и внести в ст. 41 УПК РФ дополнение, закрепляющее право дознавателя давать поручения на про­ведение ОРМ органам, осуществляющим ОРД.
Аналогичная проблема существует и с провозглашенным в ч. 1 ст. 7 ФЗ «Об ОРД» правом суда на вынесение определе­ний о проведении ОРМ, поскольку в ст. 29 и 227 УПК РФ таких полномочий для суда не предусмотрено. Согласно ч. 3 ст. 15 УПК РФ, суд не является органом уголовного пресле­дования и не может выступать на стороне обвинения путем дачи поручения о проведении ОРМ. Если исходить из того, что ОРМ направлены только на получение сведений, кото­рые могут использоваться в процессе доказывания вины, то можно согласиться с тем, что суд не может выносить опреде­ления об их проведении. Однако ОРМ могут быть направ­лены и на решение другой задачи – обеспечение безопасно­сти защищаемых лиц, в реализации которой участвует и суд [136], так как в соответствии со ст. 13 Федерального закона от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и кон­тролирующих органов» поводом для применения мер безо­пасности может выступать обращение председателя суда. Орган, обеспечивающий безопасность, получив это обраще­ние, обязан принять решение о применении либо непримене­нии мер безопасности с вынесением мотивированного поста­новления. В число мер безопасности, как известно, могут входить и оперативно-розыскные мероприятия, в том числе и оперативный эксперимент.
Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» суд может принимать решение и о госу­дарственной защите потерпевших, свидетелей и иных участ­ников уголовного судопроизводства с вынесением мотивиро­ванного постановления (определения). Таким образом, суды могут обращаться в органы, осуществляющие ОРД, с целью обеспечения безопасности субъектов уголовного процесса.
Определенные вопросы вызывает редакция рассматрива­емой нормы ФЗ «Об ОРД» применительно и к прокурорам, поскольку она не вполне согласуется с их полномочиями, закрепленными в других законодательных актах. Следует обратить внимание на то, что п. 3 ч. 1 ст. 7 ФЗ «Об ОРД» раз-
197
198
решает прокурорам давать указания о проведении ОРМ только по уголовным делам, находящимся в их производ­стве. Это разрешение подкрепляется обязанностью опера­тивно-розыскных подразделений, закрепленной в ст. 14 ФЗ «Об ОРД», исполнять письменные указания прокурора о проведении ОРМ опять же по уголовным делам, принятым ими к производству. Такие формулировки закона, как нетрудно заметить, касаются лишь процессуальных полно­мочий прокурора как лица, проводящего расследование и выполняющего функцию уголовного преследования. В то же время нельзя забывать, что прокурор выполняет еще одну важную функцию – осуществление надзора за законностью оперативно-розыскной деятельности. Статья 37 УПК РФ уполномочивает прокурора давать указания органу дозна­ния о проведении ОРМ не только по уголовным делам, нахо­дящимся в его производстве, но и по иным делам, к числу которых, прежде всего, относятся материалы и дела опера­тивного учета на нераскрытые преступления, вытекающие из требований ст. 21 ФЗ «Об ОРД» и ст. 29 и 30 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации». Конкрет­ные виды и организационно-тактические формы осущест­вления оперативно-розыскных мероприятий избираются по усмотрению органа, осуществляющего оперативно-розыск­ную деятельность.
В качестве четвертого основания проведения оператив­ного эксперимента могут являться запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по основаниям, указанным в ст. 7 ФЗ «Об ОРД». Из такой фор­мулировки следует, что данное основание не может рассма­триваться в качестве самостоятельного, поскольку необхо­димость исполнения запроса связывается с наличием других оснований, указанных в ст. 7 ФЗ «Об ОРД».
Под «другими органами», запросы которых законодатель называет в качестве юридических оснований проведения указанного ОРМ, следует понимать как оперативные под­разделения этого же ведомства, так и органы других феде­ральных органов исполнительной власти, наделенных пра­вом осуществления ОРД. Такие запросы должны быть
оформлены в письменном виде и подписаны руководителем соответствующего уровня, учитывая, что оперативный экс­перимент – специфическое оперативно-розыскное меропри­ятие, и право на его проведение остается за оперативным подразделением, выполняющим запрос на осуществление ОРМ.
Обеспечение прав личности в оперативно-розыскной дея­тельности имеет принципиально важное значение. В связи с этим законодатель предусмотрел в ФЗ «Об ОРД» (ст. 8) усло­вия проведения ОРМ, которые могут регламентироваться и ведомственными нормативными правовыми актами, что предусмотрено ст. 4 ФЗ «Об ОРД», разрешающей опера­тивно-розыскным органам издавать в пределах своих полно­мочий нормативные акты, касающиеся организации и так­тики оперативно-розыскных мероприятий (например, приказ ФСИН России, утвердивший Наставление «Об осно­вах организации оперативно-розыскной деятельности в Федеральной службе исполнения наказаний»), в которых предусмотрена процедура документального оформления как принятия решений на проведение ОРМ, в частности, опера­тивного эксперимента, так и оформления полученных результатов, а также определены тактические приемы их применения. Таким образом, под условиями проведения ОРМ, в том числе оперативного эксперимента, следует пони­мать установленные ФЗ «Об ОРД» и иными нормативными актами обязательные правила их подготовки и проведения.
Условия проведения оперативного эксперимента можно условно разделить на два вида: общие условия и условия, содержащие специальные правила их проведения. К числу общих относятся:
1. Наличие у субъектов проведения оперативного экспе­римента определенной правоспособности в сфере опера­тивно-розыскной деятельности. ФЗ «Об ОРД» (ст. 6) запре­щает осуществление ОРМ не уполномоченными законом физическими и юридическими лицами. Кроме того, назван­ное условие содержится также в законодательном определе­нии ОРД, сформулированном в ст. 1 закона, в котором закре­плено требование о том, что вся эта деятельность
199
200
осуществляется только уполномоченными государствен­ными органами. К этому следует также добавить, что данное условие закрепляется и детализируется в подзаконных нор­мативных правовых актах. Так, в ведомственных норматив­ных актах в Федеральной службе исполнения наказания указано, что правом на осуществление ОРД наделяются должностные лица оперативных подразделений, функцио­нальные обязанности которых связаны с решением задач ОРД, прошедшие специальную профессиональную подго­товку и имеющие соответствующую форму допуска к сведе­ниям, составляющим государственную тайну.
2. Допустимость проведения оперативного эксперимента только на территории РФ; равенство граждан перед зако­ном, независимо от гражданства, национальности, пола, места жительства, имущественного, должностного и соци­ального положения, принадлежности к общественным объе­динениям, отношения к религии и политических убеждений.
3. Требование безопасности при проведении оперативного эксперимента к использованию технических и иных средств, не наносящих ущерба жизни и здоровью людей и не причиня­ющих вред окружающей среде (ч. 3 ст. 6 ФЗ «Об ОРД»).
4. Запрет на проведение указанного ОРМ в интересах каких-либо политических партий, общественных и религи­озных объединений.
Помимо условий проведения оперативного эксперимента, предусмотренных ст. 8 ФЗ «Об ОРД», в ст. 5 закона содер­жатся и другие нормы, которые также могут быть отнесены к общим условиям проведения оперативного эксперимента, поскольку они обладают необходимыми для этого призна­ками:
– должно обеспечиваться соблюдение прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны, неприкосновенность жилища и тайну корреспонденции;
– выполнение требования нормы, содержащейся в ч. 1 ст. 5, запрещающей осуществление ОРД для достижения целей и решения задач, не предусмотренных ФЗ «Об ОРД». То есть проведение оперативного эксперимента может быть
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]