Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Общая теория права. Учебное пособие-1
.pdf
ственных правовых признаков в качественные и обоснованности
перевода различных подотраслей в разряд отраслей права (налоговое право, таможенное право, бюджетное право и т.д.)
1
.
Подотрасль права – это объединение правовых норм, входящих
в различные институты права, регулирующих близкие отношения
определенного вида одной и той же отрасли права. Например, избирательное право и парламентское право – подотрасли конституционного права; право интеллектуальной собственности, наследственное право – подотрасли гражданского права; налоговое право, бюджетное право, банковское право, страховое право – подотрасли финансового права; служебное право, политическое право,
образовательное право – подотрасли административного права;
военно-уголовное право – подотрасль уголовного права; право социального обеспечения – подотрасль трудового права.
Обязательственное право как подотрасль гражданского права
объединяет институты купли-продажи, мены, дарения, имущественного найма, подряда.
Таким образом, группа родственных институтов права в составе
определенной отрасли права, развиваясь, часто становится отраслью права (жилищное право, муниципальное право). Отдельные
отрасли права (например, процессуальное право, земельное право,
семейное право) не подразделяются на подотрасли, поэтому в отличие от правового института подотрасль права не является обязательным компонентом отрасли права.
Внутренним, самостоятельным, первичным подразделением отрасли права выступает правовой институт. Если нормы права – это
атомы отрасли права, то институты права – его молекулы. Институт
права – это совокупность юридических норм, регулирующих определенный вид общественных отношений. Если отрасль права регулирует род общественных отношений, то институт права – вид обще-
ственных отношений. Институт меньше отрасли, а отрасль – это совокупность институтов. Так, институтами гражданского права являются аренда, подряд, перевозка, дарение, мена, купля-продажа и т.д.
Институтами уголовного права выступают необходимая оборона,
крайняя необходимость, уголовная ответственность и др. В административном праве выделяются следующие институты: принципы государственного управления; административно-правовой статус граждан (физических лиц); административно-правовой статус органов
исполнительной власти; административно-правовой статус предприятий, учреждений и иных субъектов управления и т.д.
1
Радько, Т.Н. Теория государства и права. С. 481–482.
311
Правовой институт – это самостоятельная, обособленная, сложившаяся и устойчивая группа правовых норм, регулирующая посредством присущих ей приемов однородный вид общественных
отношений. Образуя особый, самостоятельный внутри отрасли
права режим правового регулирования, институт права обладает
единством принципов, понятий и правовых норм, что создает
обос нованность, самодостаточность, полноту регулируемых общественных отношений.
В юридической науке выделяются следующие основные виды
институтов права: 1) материальные (институт подряда, институт
административной ответственности, институт трудовой дисциплины) и процессуальные (институт исковой давности, институт исполнения постановления об административном аресте, институт
возбуждения уголовного дела); 2) отраслевые (институт наследования, институт методов государственного управления, институт
охра ны труда) и межотраслевые (институт собственности, институт
судопроизводства, институт юридической ответственности); 3) регулятивные (институт дарения, институт заработной платы) и охранительные (институт мер пресечения, институт привлечения к
уголовной ответственности).
По своему содержанию институты бывают простые и сложные.
Простые институты включают нормы одной отрасли права (институт прекращения брака в семейном праве, институт залога, институт
проведения игр и пари в гражданском праве). Сложные, или ком-
плексные, институты – это совокупность норм, входящих в состав
различных отраслей права и регулирующих взаимосвязанные родственные отношения. Так, институт собственности является предметом регулирования конституционного, гражданского, семейного,
административного права и других его отраслей. В рамках сложного
института права выделяются субинституты. Институт подряда в гражданском праве включает также субинституты: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд. Институт преступлений против государства и порядка осуществления
власти и управления в уголовном праве включает следующие субинституты: преступления против государства; преступления против порядка управления; преступления против правосудия; преступления против интересов службы. При этом следует заметить, что
сложные институты по своей структуре весьма близки к такому
правовому образованию, как подотрасль права, поскольку между
ними нет каких-либо существенных отличий и разграничений.
312
17.4. Соотношение системы права
и системы законодательства
Система права и система законодательства – это выражение
единого феномена права с внутренней и внешней сторон, когда
их взаимодействие, совершенствование и развитие служит его единому социальному назначению. Система права – это внутренняя
структура права, совокупность норм, институтов, подотраслей и
отраслей права. Система законодательства – это совокупность
нормативных правовых актов. В широком смысле слова система
законодательства – это сложная конструкция, состоящая из совокупности законодательных актов и отдельных нормативных предписаний, распределяемых в зависимости от объекта регулирования
на отрасли, подотрасли и институты; в узком смысле слова – только совокупность законов.
В соответствии со ст. 3 Закона Республики Беларусь «О нормативных правовых актах» законодательство – это система нормативных правовых актов, характеризующаяся их внутренней согласованностью, иерархией и обеспечивающая правовое регулирование общественных отношений.
Система законодательства Республики Беларусь включает в
себя следующие нормативные правовые акты: Конституцию Республики Беларусь; решения, принятые республиканским референдумом; законы Республики Беларусь; декреты и указы Президента Республики Беларусь; постановления Советов Министров
Республики Беларусь; постановления Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь; постановления Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь;
нормативные правовые акты Верховного Суда Республики Беларусь, Генеральной прокуратуры, нормотворческих органов, подчиненных (подотчетных) Президенту Республики Беларусь; нормативные правовые акты министерств, иных республиканских органов государственного управления; решения, принятые местным
референдумом, решения местных Советов депутатов, исполнительных и распорядительных органов; нормативные правовые
акты иных нормотворческих органов (должностных лиц); технические нормативные правовые акты.
Проблема соотношения системы права и системы законодательства дискуссионная. Одни авторы включали в единую суперсистему систему права и систему законодательства; другие полагали, что система законодательства входит в систему права; третьи
313
считали, что система законодательства в горизонтальном разрезе –
это система его отраслей, поэтому можно говорить лишь о системе
законодательства; четвертые отождествляли данные системы
1
.
Многообразие указанных подходов объясняется не только
сложностью предмета исследования, но и несовершенством законодательства и недостаточностью научных разработок этой темы.
В настоящее время можно говорить о диалектической взаимосвязи, единстве и относительной самостоятельности данных систем.
На практике существуют отрасли законодательства, которые
полностью совпадают с отраслями права: уголовное, административное, гражданское, трудовое, семейное, земельное и т.д., где
предмет и метод правового регулирования совпадают. Например,
уголовное законодательство – это единственная форма выражения
и существования уголовного права. Безусловно, в реальной жизни
могут приниматься отдельные нормативные правовые акты, содержащие уголовно-правовые нормы. Однако затем они обязательно
включаются в структуру Уголовного кодекса, в систему уголовного
права. Единственной формой выражения административного права является административное законодательство.
В то же время в системе национального права функционируют
отрасли права, которые в системе законодательства не имеют строго определенной отрасли законодательства для своего воплощения
и выражения (например, аграрное право). Нормы этой отрасли могут быть размещены в Конституции (собственность на землю),
в гражданском законодательстве (договоры на аренду земельных
участков), в Кодексе Республики Беларусь об административных
правонарушениях (нарушение порядка использование земли и требований по ее охране) и т.д. Или другой пример: чрезвычайное законодательство не соотносится с конкретными отраслями права,
а имеет комплексный характер (относится к конституционному
праву, уголовному праву, административному праву и т.д.).
Не совпадают с отраслями права такие отрасли законодательства, как хозяйственное, горное, водное, лесное, торговое, природоохранное право, право о милиции, о здравоохранении, об образовании и т.д. Например, законодательство об охране окружающей среды включает в себя нормы конституционного, административного, уголовного, гражданского, аграрного и других отраслей
права. Комплексные отрасли законодательства формируются, как
1
Соколова, Н.С. Система законодательства и виды нормативно-правовых актов /
Н.С. Соколова // Теория права и государства. М., 1996. С. 179–180; Лившиц, Р.З.
Теория права / Р.З. Лившиц. М., 1994. С. 114–118.
314
правило, по предмету правового регулирования определенной сферы общественной жизни, которая характеризуется многоаспектностью, разнородностью (политическая, экономическая, социальная,
культурная) и не имеет единого метода правового регулирования.
Комплексные отрасли законодательства формируются на основе сочетания правовых норм, относящихся к различным отраслям права.
Например, Кодекс об образовании Республики Беларусь включает
нормы конституционного, административного, гражданского, финансового, трудового права, права социального обеспечения и т.д.
Наметившаяся тенденция сближения системы права и системы
законодательства не приведет к их полному объединению и поглощению, а будет способствовать совершенствованию содержания
и формы.
17.5. Основные правовые системы современности
В мире существует множество правовых систем. Они имеют
свои историко-правовые и этнокультурные отличия у разных государств и народов.
Широкая совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий,
структуры права и исторического пути его формирования, называется правовой семьей. Правовая семья – одно из центральных понятий сравнительного правоведения. Известный белорусский компаративист А.В. Егоров определяет правовую семью как исторически обусловленную формально-правовую «общность источников и
структуры права, норм права и правового понятийного фонда с
присущим ей специфическим типом юридического мышления»
Профессор Н.И. Матузов и профессор В.Н. Синюков рассматривают правовую семью в качестве совокупности национальных правовых систем, выделенных на основе общности источников права,
его ментальных, стилевых структур и исторической специфики его
2
формирования
.
Сам термин «правовая семья» был введен в научный оборот немецким ученым Г. Лейбницем, в 1667 г. опубликовавшим на латинском языке свой труд «Новые методы изучения и преподавания
юриспруденции».
1
Егоров, А.В. Сравнительное правоведение / А.В. Егоров. Минск, 2015. С. 56.
2
Матузов, Н.И. Право и правовая система. С. 198.
1
.
315
Каждая правовая семья (система) по-своему уникальна. Однако сравнительное правоведение позволяет, выяснив сходства и различия правовых систем, произвести их типологию. Сравнение правовой реальности различных стран с точки зрения норматив нооценочного характера позволяет выделить различные правовые
системы. Правовая система каждого государства отражает закономерности развития общества, его исторические, национальные особенности. Каждому государству присуща своя правовая
сис тема, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств, так и отличия от них, т.е. специфические
особен ности.
В основе классификации правовых систем могут лежать различные факторы: исторические, цивилизационные, этнические, идеологические, социально-экономические, юридические, религиозные, географические и т.д. Одни авторы выделяют восемь правовых
систем: романскую, германскую, скандинавскую, общего права, социалистического права, права стран Дальнего Востока, исламского
права, индусского права; другие авторы – пять систем: англо-саксонскую, романо-германскую, религиозно-традиционную, социалистическую, систему обычного права; некоторые авторы – три системы: англо-саксонскую, романо-германскую (куда относят также
систему социалистического права) и религиозно-общинную.
Активно обсуждаемой проблемой сравнительного правоведения
является вопрос определения места и роли славянской, российской, белорусской правовых систем. Славянская правовая семья
входит в состав романно-германской правовой системы. Вместе
с тем она имеет свои отличительные особенности: отсутствие прямой рецепции римского права, духовность, связанную с историческими и национальными особенностями: особое понимание коллективизма, взаимопомощи, справедливости, жертвенности, сострадания, правды, «широта души», соборность, этикоцентризм,
антирационализм, правовой нигилизм и др. Это коренится в особом стиле правового сознания и правовой культуры.
Российские юристы Н.И. Матузов и В.Н. Синюков включают
в славянскую правовую семью группы российского права (Россия
и ее субъекты)
1
, западно- и восточнославянского права (Украина,
Республика Беларусь, Болгария, Чехия, Словакия, Сербия, Черно-
1
Современная российская правовая система рассматривается отдельными авторами как система переходного состояния экономики, общества и государства
(Марченко, М.Н. Проблемы теории государства и права / М.Н. Марченко. М., 2017.
С. 353).
316
гория, Босния и Герцеговина, Хорватия, Македония, Румыния,
Молдова, Греция, Венгрия) и, возможно, группу евразийского (Казахстан, Узбекистан, Таджикистан, Туркменистан) и закавказского
права (Грузия, Армения, Азербайджан)
1
.
Наибольшей поддержкой по вопросу классификации правовых
систем пользуется точка зрения известного западного компаративиста Р. Давида. В основе его классификации лежат два основных
фактора: технико-юридический (идентичность юридической техники и форм (источников) права; идеологический (одинаковые
философские, политические и экономические принципы)
2
.
Руководствуясь данными критериями, обычно выделяют следующие правовые системы (семьи): романо-германская (именуемая также как континентальная, «цивильная»); англо-саксонская
(американская, или семья общего права); социалистическая; религиозно-традиционная (включающая мусульманское, индусское,
иудейское право); правовые семьи стран Дальнего Востока и стран
Африки.
Безусловно, данное деление не охватывает всю карту мира, где
существуют около 200 правовых систем, имеющих как общие, так
и специфические черты.
Американский ученый Кр. Осакве считает, что можно говорить
о западной правовой традиции, которая построена на четырех опорах: уходит своими корнями в римское частное право, имеющее
большое влияние; испытывает сильное воздействие канонического
права; отличается высоким уровнем правовой культуры, основанной на принципах легализма и пуританизма; придерживается
общего понятия правового государства, сформированного под
влиянием философии естественного права. Для западной правовой
традиции характерны следующие составляющие: правовое государство, верховенство права (закона), равенство граждан перед
законом, республиканское правление или конституционная монархия, разделение властей, неотчуждаемость основных прав человека, выборность основных государственных органов, конституционализм, независимость судебной власти, неприкосновенность
частной собственности и т.д.
1
Матузов, Н.И. Право и правовая система. С. 209.
2
Давид, Р. Основные правовые системы современности / Р. Давид. М., 1988.
С. 37–38.
3
Осакве, Кр. Типология современного российского права на фоне правовой кар-
ты мира / Кр. Осакве // Государство и право. 2001. № 4. С. 14–15.
3
317
Анализируя западную традицию права, американский профессор Г.Дж. Берман писал: «Все западные правовые системы – английская, французская, германская, итальянская… и другие – имеют общие исторические корни, из которых они выводят не только
общую терминологию и методы, но также общие понятия, общие
принципы права, общие ценности»
1
. При этом правоцентризм, законопослушность, права и свободы личности занимают в этой идеологии значительное место.
Причины возникновения новой системы европейского права коренятся в социально-экономических, политических и культурных
предпосылках. Укрепление централизованных государств, развитие
рыночных отношений, рост «вольных» городов (магдебургское право) с городским населением, развитие образования, науки, искусства, культуры подготовили почву для становления нового права.
Романо-германскую правовую систему (семью) называют самой
древней и распространенной системой права в мире. Она возникла
в континентальной Европе в XII в., хотя ее исторические корни
глубоко уходят в римское право (I в. до н.э.–VI в. н.э.) и Кодекс
императора Юстиниана (529). Она действует в таких странах, как
Франция, Германия, Италия, Бельгия, Испания, Российская Федерация, Республика Беларусь, республики бывшего СССР, страны
социалистического содружества, а также в государствах Латинской
Америки, значительной части Африки, странах Ближнего, Среднего и Дальнего Востока, Японии, Индонезии.
В рамках романо-германской правовой системы выделяют следующие группы: 1) группу романского права (правовые системы
Франции, Бельгии, Испании, Италии, Люксембурга, Монако, Нидерландов, Пуэрто-Рико, Румынии, Филиппин, латиноамериканских стран, африканских государств – бывших французских колоний, некоторых стран Ближнего и Среднего Востока и др.);
2) группу германского права (правовые системы Германии, Австрии,
Азербайджана, Бразилии, Венгрии, Греции, Индонезии, Киргизии,
Латвии, Молдовы, Португалии, Словении, Таиланда, Турции, Узбекистана, Украины, Чехии, Швейцарии, Эстонии, Южной Кореи,
Японии и др.); 3) группу скандинавского права (правовые системы
Дании, Исландии, Норвегии, Финляндии, Швеции).
Следует также иметь в виду, что правовые системы Луизианы,
Невады, Техаса и других штатов, бывших в свое время под властью
Франции, Испании и других метрополий, после получения ими
1
Берман, Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования / Г.Дж. Бер-
ман. М., 1998. С. 515.
318
статуса штатов США, сохранили по сей день элементы как англосаксонского общего права, так и романо-германского права
1
Ее распространение связано не только с агрессивной колониальной экспансией европейских стран, но и экономической, военной
мощью, духовным потенциалом, культурным и религиозным влиянием. Правовая рецепция была обусловлена высоким уровнем
концептуального развития права, разработанным понятийным,
терминологическим, доктринальным материалом, совершенной по
тем временам юридической техникой. Процесс формирования нового права, включающий создание основополагающих принципов
и норм на основе рецепции римского права, адаптации к нему канонического права и местных обычаев, был мучительным, сложным, противоречивым, неоднозначным и занял несколько веков.
Выдающуюся роль здесь сыграли первые европейские университеты в Италии, Германии, Франции, где на базе изучения римского
права, Свода законов Юстиниана в XII–XVI вв. была создана общая для многих европейских стран юридическая наука
2
. В университетах не только изучали оригинальные римские тексты (школа
глоссаторов), но и адаптировали их к условиям средневековья
(школа постглоссаторов), готовили проекты законодательных актов (кодексов и законов), формировали влиятельное юридическое
сословие: будущих прокуроров, судей, адвокатов.
Победа буржуазных революций на европейском континенте, открывших простор развитию рыночных отношений, требовала правовых гарантий частной собственности, формированию рынка
труда и капитала, осуществлению принципа формального равенства на практике. По мнению профессора А.В. Корнева, римское
право по «своей сути было правом товарного производства»
3
.
Основополагающие идеи, принципы, доктрины, институты,
терминология римского права применялись с учетом имеющихся
традиций и нарождавшихся буржуазных отношений. Позитивную
роль в этом сыграла христианская церковь (Ф. Аквинский), отстранившая церковную инквизицию от гражданских судебных
процессов (Четвертый собор в Латране 1215 г.) и благословившая
рецепцию римского права в качестве «права разума». Огромное
1
Марченко, М.Н. Правовые системы современности / М.Н. Марченко // Проб-
лемы теории государства и права. М., 2015. С. 535.
2
Саидов, А.Х. Введение в основные правовые системы современности / А.Х. Са-
идов. Ташкент, 1988. С. 73.
3
Корнев, А.В. Основные правовые системы прошлого и настоящего. С. 360.
.
319
значение для становления основных концептуальных положений
романо-германской правовой системы сыграли Декларация прав
человека и гражданина, принятая во Франции в 1789 г., французский Гражданский кодекс Наполеона 1804 г. и германское Гражданское Уложение 1896 г. Как подчеркивает профессор А.В. Корнев,
европейская цивилизация представляет собой синтез христианства
и своеобразной юридической культуры, где правовые институты
органически вплелись в систему христианских ценностей, подвергшихся значительному изменению в период Реформации
1
.
Романо-германская система опирается на римское частное право, каноническое право и философию естественного права. Она
включает в себя следующие признаки: прозрачность законодательного процесса, гласность судопроизводства, неприкосновенность
частного договора, оперативное опубликование всех нормативных
актов, стабильность и предсказуемость законов, юридическая грамотность населения (кто не знает своих прав, тот их не имеет), законопослушность населения, признание роли юриста как гаранта принципа верховенства закона (юрист лучший друг человека),
строгое соблюдение контрактов и договоров, свобода инфор-
2
мации
.
К особенностям романо-германской правовой системы можно
отнести следующие позиции: 1) исторически и генетически данная
система формировалась под влиянием римского частного права и
сохранила его лексику, приемы, концепции, доктрины, многие институты, фикции; 2) логичность, доктринальность и концептуальность системы, которая создавалась преимущественно под влиянием ученых цивилистов Ф. Жени, К. Савиньи, Г.Ф. Пухта, Р. Иеринга и др. (профессорское право); 3) основной источник права – нормативный правовой акт. Все нормативные правовые акты
построены по жесткой иерархии, где ведущую роль играет закон.
Основным законом выступает Конституция. В странах ро маногерманской правовой семьи есть писаные конституции, обладающие высшей юридической силой; 4) другим по значимости источником права является обычай, который закреплен нормативно
в праве многих государств романо-германской правовой семьи
(Франции, Швейцарии, Греции, Австрии, Италии). Источниками
права также можно назвать правовую доктрину и общие принципы
права. На основе социально-правовых принципов, общих идей,
1
Корнев, А.В. Основные правовые системы прошлого и настоящего. С. 359.
2
Осакве, Кр. Типология современного российского права на фоне правовой кар-
ты мира / Кр. Осакве // Государство и право. 2001. № 4. С. 14.
320
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]