Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Общая теория права. Учебное пособие-1
.pdf
Предпринимаемые попытки разграничения системы права и
правовой системы не являются, на наш взгляд, достаточно обоснованными. Следует согласиться с мнением профессора С.Г. Дробязко,
который подчеркивает, что система права и правовая система – это
одна и та же категория, «охватывающая» право в системном аспек-
1
. Фактически это синонимы, однопорядковые величины. Од-
те
нако правовая система существует в широком и узком смысле слова, на макро- и микроуровнях. Это внешняя оформленность и внутренняя организованность права. Можно говорить о внутренней
системе права, национальных правовых системах конкретных государств, основных правовых системах (правовых семьях) мира и
мировой системе международного права.
Правовая система в широком смысле слова объединяет все, что
связано с правом, а именно целостность устойчивого правосознания, все правовые нормы, форму их выражения (источники) и реализации, правотворческие и правореализующие процедуры, обеспечивающие регулирование общественных отношений по пути
2
прогрессивного их развития
.
Профессор Г.И. Муромцев включает в состав правовой системы
совокупность разнородных элементов: доктринально-философский, или идеологический (правопонимание, понятие и категории
права и т.д.); нормативный (совокупность действующих в обществе
правовых норм); институционный (юридические учреждения); социологический (правоотношения, применение права, юридиче-
3
ская практика)
.
Профессор Г.А. Василевич, учитывая интегральную сущность
правовой системы, выделяет ее нормативную, организационную и
идеологические стороны. При этом правовая система рассматривается им как совокупность юридических норм, принципов и институтов; правовых учреждений; правовых взглядов, идей и представ-
4
лений, свойственных данному обществу
1
Дробязко, С.Г. Право как система и его закономерности / С.Г. Дробязко // Пра-
во и демократия: сборник научных трудов. Минск, 1999. Вып. 10. С. 3.
2
Там же. С. 6.
3
Муромцев, Г.И. Основные правовые системы прошлого и современности /
Г.И. Муромцев // Проблемы общей теории права и государства; под общ. ред.
В.С. Нерсесянца. М., 2016. С. 307.
4
Василевич, Г.А. Акты органов судебной власти: роль и место в национальной
правовой системе / Г.А. Василевич // Национальная государственность и европейские интеграционные процессы: в 2 т. / Т. 1. Национальное законодательство и его
гармонизация с правом Европейского cоюза: сборник научных трудов Белорусского
государственного университета юридического факультета. Минск, 2008. С. 3.
.
301

Следует согласиться с профессором М.Н. Марченко, что любая
правовая система никогда не сводилась и не сводится лишь к совокупности правовых норм, издаваемых или санкционированных государством. «Она включает также правовую культуру, правовую
идеологию, правовое сознание, правовой менталитет, правовые традиции и обычаи и многие другие компоненты, которые напрямую связаны не с государством, а с социальной жизнью,
1
обществом»
.
В общей теории права под системой права в узком смысле слова
понимается внутренняя структура права как совокупность, взаимодействие, объединение ее основных элементов: норм права, институтов (субинститутов) права и отраслей (подотраслей) права
2
Система права – это открытая и закрытая целостность, находящаяся в состоянии покоя и подвижного равновесия, проявляющаяся
на макроуровне неизменной, стабильной, формализованной и закрепленной в системе законодательства, а на микроуровне – подвижной, динамичной, изменчивой, четко реагирующей на меняющиеся потребности общества, государства, народа.
Серьезной дискуссионной проблемой является определение системообразующего фактора правовой системы. Некоторые авторы
берут за основу материальный либо духовный фактор, право, правопонимание, принципы права, субъект права, правовую деятельность, правоотношения, правопорядок, Конституцию, нормы права. По мнению профессора С.С. Алексеева, к фундаментальным
правовым ценностям относятся юридические нормы как «модели на вечность», правовые идеи и принципы, где определяющее
значение имеют юридические конструкции как особые типовые
соединения прав, обязанностей, ответственности, юридических
3
фактов
.
Профессор С.Г. Дробязко выделяет следующие системообразующие факторы всех уровней правовых систем: научное, профессиональное и общественное правосознание; деятельность субъектов
правотворчества, особенно государства, его правоустановительных
органов; потенциальная возможность правотворческих процедур;
обострение противоречий, требующих правового упорядочения
1
Марченко, М.Н. Проблемы теории государства и права / М.Н. Марченко. М.,
2017. С. 539.
2
Дробязко, С.Г. Право как система и его закономерности / С.Г. Дробязко // Пра-
во и демократия: сборник научных трудов. С. 6.
3
Алексеев, С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность /
С.С. Алексеев. М., 2001. С. 92–96.
.
302

во всех жизненно важных сферах; механизм действия объективных
законов регулируемых общественных отношений; конкретно исто-
1
рические условия, в которых они функционируют
.
Ядром правовой системы являются национальные правовые
ценности, идеалы, символы, правовые принципы, вытекающие
из истории, культуры, традиций, менталитета народа и закрепленные на государственном уровне прежде всего в конституционных
нормах.
Следует согласиться с профессором В.Д. Переваловым, что
«…все правовые системы современного позитивного права в той
или иной степени основаны на естественном праве, содержат есте-
2
ственно-правовые начала»
.
О качестве правовой системы можно судить по решению следующих задач: 1) насколько верно и адекватно правовая система выражает потребности и интересы народа, общества и государства,
способна быстро и адекватно реагировать на вызовы времени;
2) насколько совершенна и эффективна ее юридическая форма;
3) какова степень ее легальности и легитимности; 4) в какой мере
она способствует решению стоящих перед обществом задач, особенно в плане построения правового государства, гражданского
общества; 5) способна ли она обеспечить, гарантировать надежную
защиту прав и свобод человека, его жизнь, здоровье, честь, достоинство, безопасность; 6) насколько она жизнеспособна и обладает
ли потенциалом для оптимизации борьбы с негативными явлениями; 7) способна ли она воспринять все лучшее в мировом правовом
3
опыте; 8) какие основные пути ее дальнейшего развития
.
Правовая система – это сложная, многоуровневая, детерминированная и вероятностная целостность. Системность права требует
принимать нормативные правовые акты исходя из объективных
потребностей общества, в комплексе, в системе, всесторонне, диалектически и логически взаимосвязано. Она должна избегать пробелов и коллизий. Системность означает недопустимость произвольных, волюнтаристских правотворческих и правоприменительных решений. Познание, правотворчество, реализация, применение, упорядочение права требуют системного подхода.
1
Дробязко, С.Г. Право как система и его закономерности / С.Г. Дробязко // Пра-
во и демократия: сборник научных трудов. С. 6.
2
Перевалов, В.Д. Система права и система законодательства / В.Д. Перевалов //
Теория государства и права. М., 1999. С. 315.
3
Матузов, Н.И. Право и правовая система / Н.И. Матузов., В.Н. Синюков // Тео-
рия государства и права; под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2016. С. 190–191.
303

Правовая система включает публичное и частное право. Деление права на публичное и частное идет от римских юристов. Однако даже в римском праве такое деление появилось на одной из последних стадий его развития, в классический период, когда стало
четко проводиться различие между правом государства, с одной
стороны, и правом индивидуумов – с другой стороны. Классическое разграничение публичного и частного права дал древнеримский юрист Д. Ульпиан: «Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства; частное – которое
[относится] к пользе отдельных лиц»
1
.
Публичное право – это совокупность юридических норм преимущественно императивного характера, закрепляющих интересы
государства (конституционное, административное, уголовное,
международное публичное право).
Частное право – это совокупность юридических норм, охраняющих и регулирующих интересы частных лиц (гражданское, предпринимательское, семейное, трудовое право). Классики марксизма
связывали частное право с частной собственностью (правомочиями собственника), гражданским обществом и свободой волей
2
.
Публичное право защищает общественные государственные
интересы и определяет правовое положение государства и его органов, а частное право – частные интересы отдельного лица и его
взаимоотношения с другими людьми. Предмет правового регулирования частного права – имущественные отношения частного,
имущественного характера, публичного – неимущественного.
В частном праве господствует метод координации, соглашения
сторон, в публичном – метод субординации, подчинения. Частное
право регулирует отношения частных лиц между собой, публичное – частных лиц с государством, либо между государственными
организациями. Для частного права – индивид – автономный, независимый и самостоятельный субъект правовых отношений, для
публичного – он находится в сфере власти и подчинения.
В действительности абсолютно публично-правовой или частноправовой отрасли не существует. Публично-правовые элементы
присутствуют в отраслях частного права, и наоборот. Например, в
семейном праве (частное) к публично-правовым элементам относится судебный порядок расторжения брака, раздела имущества,
1
Перетерский, И.С. Введение / И.С. Перетерский // Римское частное право. М.,
1996. С. 4.
2
Маркс, К. Немецкая идеология / К. Маркс, Ф. Энгельс // Сочинения: в 50 т.
Т. 1. М., 1955. С. 62–64.
304

лишение родительских прав, взыскание алиментов; в земельном
праве (частное) публично-правовой элемент составляет определение порядка землеустройства, предоставление, отвод, изъятие земли и т.д. Публично-правовые и частно-правовые отношения также
имеют место в трудовом праве и праве социального обеспечения.
В каждой отрасли присутствует свое комбинирование этих юридических приемов. В настоящее время в правовой системе Республики Беларусь происходит, с одной стороны, рост публично-правовых отношений, связанных с возрастанием роли государства и исполнительной власти, с другой стороны – рост частноправовых отношений по мере укрепления гражданского общества и развития
рыночных отношений.
К системе публичного права относятся следующие отрасли права: конституционное право; административное право; уголовное
право; уголовно-процессуальное право; гражданско-процессуальное право; хозяйственный процесс; финансовое право; экологическое право; международное публичное право.
В систему частного права входят гражданское право, предпринимательское право, семейное право, трудовое право, международное частное право. Кроме того, существует деление на материальное и процессуальное право. Материальные отрасли права
регулируют права и обязанности субъектов (уголовное право,
адми нистративное право, гражданское право, трудовое право);
про цес суальные – порядок производства по уголовным, гражданским делам (уголовный процесс, гражданский процесс, хозяйственный процесс). Материальные отрасли права определяют правовой статус субъектов, устанавливают условия и основания возникновения процессуальных отношений; процессуальные – определяют процессуальные действия правоприменения, закрепляют
порядок разрешения конфликтных ситуаций при реализации норм
материального права. Соотношение материального права и процессуального права аналогично соотношению диалектических понятий содержания и формы. Одно не может существовать без другого. Это проявление системности права. Процессуальное право –
это форма выражения и реализации материального права. Материальные нормы принято считать объективными, первичными,
исходными, определяющими, базисными, рабочим механизмом
системы права, а процессуальные – субъективными, вторичными,
надстроечными, определяемыми «нормами относительно норм»,
«метанормами», имеющими властный, управленческий характер и
305

связанными публично с правовым пространством, призванными
регламентировать деятельность компетентных органов по созданию
или обеспечению осуществления материального права
1
. В Республике Беларусь существует пять видов процессов: конституционный, административный, уголовный, гражданский, хозяйственный.
17.2. Предмет и метод правового регулирования
В основе построения системы права лежат предмет и метод правового регулирования. Предмет, отвечая на вопрос, что регулируется,
указывает на определенную группу общественных отношений, которые нуждаются и подвергаются правовому воздействию. Различные
группы права направлены на определенный предмет правового регулирования качественно однородных сфер общественных отношений (гражданско-правовых, административно-правовых, уголовноправовых, земельно-правовых, семейно-правовых и т.д.). Предмет –
это первичный, материальный критерий и основание построения
системы права. В юридической науке существуют различные подходы к определению предмета правового регулирования: общественные отношения; поведение правового субъекта; общественные отношения, регулируемые через поведение субъектов права.
Предметом правового регулирования являются только наиболее
важные с точки зрения государства общественные отношения, которые обладают следующими признаками: 1) являются устойчивыми, типичными, повторяющимися отношениями; 2) имеют качественное своеобразие, отличное от других; 3) затрагивает коренные
интересы личности, группы, общества; 4) объективно нуждаются
в правовом регулировании с целью нормального функционирования и развития; 5) ввиду своей определенности, объективированности, формализованности пригодны для правового регулирования, поддаются оценке и юрисдикционному контролю со стороны
государства; 6) представляют сознательно-волевые отношения, зависящие от поведенческой активности людей (действий, бездействий) и их свободного выбора.
Предмет правового регулирования – это совокупность общественных отношений, требующих правового воздействия и подвергающихся ему. Это, как правило, обособленная часть качественно
однородных общественных отношений. Так, конституционные
правоотношения являются предметом регулирования конституци-
1
Шагиева, Р.В. Система права и система законодательства: понятия и проблемы
их соотношения / Р.В. Шагиева, А.П. Севрюков // Актуальные проблемы теории
государства и права; отв. ред. Р.В. Шагиева. М., 2015. С. 345–347.
306

онного права, семейные отношения – предметом регулирования
семейно-брачного права. В структуру предмета правового регулирования входят субъекты (индивидуальные и коллективные), их
поведение (поступки, действия), объекты (по поводу которых
люди вступают в правоотношения), социальные факты (события,
обстоятельства как основания соответствующих отношений)
1
.
Вместе с тем предмет правового регулирования не может быть
единственным критерием деления права на отрасли, потому что,
во-первых, общественные отношения чрезвычайно многообразны,
во-вторых, часто одни и те же общественные отношения регулируются различными способами. В связи с этим вторым дополнительным критерием деления права на отрасли выступает метод
правового регулирования. Если предмет регулирования отвечает на
вопрос, что регулирует право, то метод – как регулирует. Если
предмет является материальным критерием, то метод – формально
юридическим, инструментальным критерием.
Многообразие общественных отношений не позволяет только с
помощью одного предмета отличить одну отрасль права от другой.
Например, отношения собственности входят в предмет правового
регулирования конституционного, административного, уголовного, гражданского, налогового права. Поэтому для разграничения
смежных институтов и отраслей права кроме предмета правового
регулирования необходим также метод правового регулирования.
Итак, метод правового регулирования – это совокупность юридических средств и приемов, с помощью которых осуществляется
правовое воздействие на общественные отношения.
Метод правового регулирования определяет: 1) границы регулируемых общественных отношений; 2) юридические основания возникновения прав и обязанностей (из нормативного правового акта, акта
применения права, юридических фактов, договора, сделки и т.д.);
3) правовой статус участников общественных отношений; 4) степень
самостоятельности субъектов права (равенство сторон, отношения
власти, подчинения); 5) способы правового регулирования субъектов
права (запреты, дозволения, обязывания, рекомендование, поощрение); 6) характер юридических последствий (восстановление, разрешение, признание, поощрение, наказание); 7) способы обеспечения
прав и обязанностей (судебный, вне судебный)
1
Матузов, Н.И. Система права / Н.И. Матузов // Теория государства и права.
М., 2016. С. 417.
2
Шагиева, Р.В. Понятие отрасли, института и нормы права / Р.В. Шагиева //
Теория государства и права. М., 2004. С. 339.
2
.
307

Правовая наука выделяет два основных метода правового регулирования: императивный и диспозитивный. Императивный метод
(авторитарный, субординации, власти-подчинения) – это метод
властных предписаний. Субъект права может совершать только те
действия, которые ему разрешены. Данный метод характерен для
охранительной функции права. Он действует в уголовном, административном, уголовно-исполнительном, налоговом праве. Здесь
нет отношений равенства сторон, а есть неравенство, подчинение,
субординация. С помощью данного метода регулируются отношения между государством и частными лицами, между государственными органами (публично-правовые). Диспозитивный метод (автономный, координации, эквивалентности), основанный на согласии, свободном волеизъявлении, на равноправии сторон, действует
в гражданском, предпринимательском, коммерческом, хозяйственном, трудовом праве и т.д. Этот метод применяется для регулирования частноправовых отношений.
Кроме того, выделяют поощрительный метод как метод вознаграждения и поощрения в трудовом праве, частично в административном праве (награждение орденами и медалями, присвоение почетных званий), а также рекомендательный метод как метод совета, желаемого поведения (в предпринимательском праве, аграрном праве). В последнее время в связи с развитием рыночных
отношений все большее распространение получает индивидуальный
метод регулирования (метод свободного волеизъявления), под которым понимается форма самостоятельной деятельности субъектов, направленная на упорядочение единичных общественных отношений с помощью правовых средств, не обладающая общеобязательностью (например, принятие ненормативных (правоприменительных) актов, заключение договоров, соглашений, сделок,
установление обязательств и т.д.).
Вместе с тем все методы правового регулирования взаимосвязаны, переплетены, действуют в сочетании друг с другом. Как считает профессор Р.З. Лившиц, в каждой отрасли права в большей или
меньшей степени используются императивный и диспозитивный
методы. «Но ни одна отрасль не обладает единственным, неповто-
1
римым методом»
.
Предмет и метод правового регулирования действуют во взаимосвязи, дополняя друг друга. Единство предмета и метода ярко
проявляется в уголовном и гражданском праве. Если предмет регу-
1
Лившиц, Р.З. Теория права / Р.З. Лившиц. М., 1994. С. 117.
308

лирования совпадает, а нормы относятся к различным отраслям
права, тогда в основу разграничения берется метод правового регулирования (например, имущественные отношения регулируются,
как правило, нормами гражданского права, но в то же время
эти отношения есть в областях административного и уголовного
права).
В настоящее время возникают новые отрасли права: космическое, компьютерное, природоресурсное, экологическое и т.д., которые обособляются по своему предмету, а четкого метода регулирования нет: он смешанный, заимствованный из различных
отраслей права. Есть комплексные отрасли права, которые имеют
несколько связанных между собой предметов регулирования, например аграрное право, торговое право и т.д.
Некоторые авторы выделяют кроме основных и другие методы
(например, убеждения, принуждения), которые действуют во всех
отраслях права. Задача законодателя и правоприменителя – найти
гармоничное сочетание методов, дающее максимальный эффект.
17.3. Отрасли, подотрасли и институты права
Отрасль права – это объективно обособившееся внутри системы
права самое крупное ее подразделение, относительно самостоятельная часть; это совокупность юридических норм, регулирующих определенный род (сферу) качественно однородных общественных отношений. Каждая отрасль регулирует относительно самостоятельный вид общественных отношений (конституционных,
уголовных, административных, семейных и т.д.). Будучи самостоятельной частью системы права, каждая отрасль права имеет свою
специфику «самостоятельное «юридическое лицо», собственные
функции и принципы, объект и цель, режим правового регулирования»
Беларусь (ст. 2) являются: 1) регулирование трудовых и связанных с
ними отношений; 2) развитие социального партнерства между нанимателями (их объединениями), работниками (их объединениями) и органами государственного управления; 3) установление и
защита взаимных прав и обязанностей работников и нанимателей.
Уголовный кодекс Республики Беларусь (ст. 2) имеет задачей
«охрану мира и безопасности человечества, человека, его прав и
свобод, собственности, прав юридических лиц, природной среды,
1
Радько, Т.Н. Теория государства и права / Т.Н. Радько. М., 2005. С. 479.
1
. Например, задачами Трудового кодекса Республики
309

общественных и государственных интересов, конституционного
строя Республики Беларусь, а также установленного правопорядка
от преступных посягательств».
Отрасль права включает в себя нормы права, институты права,
подотрасли права. Будучи обусловленной общественной потребностью, отрасль права складывается исходя из единства предмета и
метода правового регулирования.
Для образования самостоятельной отрасли права необходимы
объективные условия и государственная воля законодателя: 1) качественная однородность общественных отношений; 2) их определенный удельный вес, требующий особого правового регулирования; 3) невозможность дальнейшего урегулирования возникших
отношений с помощью других отраслей права; 4) потребность применения особого метода правового регулирования; 5) правотворческие предпосылки, реализуемые на законодательном уровне.
Чаще всего в качестве критериев выделения отрасли права называют предмет, метод правового регулирования и наличие кодифицированного акта. Будучи в единой системе права в качестве
взаимосвязанных, взаимодействующих сторон, отрасли права дополняют, но не противоречат и не дублируют друг друга.
В Республике Беларусь выделяют следующие отрасли права:
1) ведущая отрасль – конституционное право, которое закрепляет
основы государственного и общественного строя, порядок формирования и компетенцию органов власти и управления, основные
права и обязанности граждан; 2) профилирующие отрасли права:
административное право, регулирующее общественные отношения в сфере государственного управления; гражданское право, регулирующее имущественные и личные неимущественные отношения; уголовное право, определяющее, какие общественно опасные
деяния являются преступлениями, закрепляющее основания и условия уголовной ответственности, устанавливающее наказания и
иные меры уголовной ответственности за их совершение; 3) специализированные отрасли – трудовое, хозяйственное, семейное, финансовое, земельное, экологическое и т.д.
В последние годы появляются новые отрасли права: космическое, компьютерное, природоресурсное право и т.д.
В тех отраслях права, которые регулируют обширный и разнообразный спектр общественных отношений, выделяют подотрасли
права как совокупность однородных правовых институтов. Их называют еще сложным правовым институтом, «почти отраслью права». Среди правоведов ведутся споры по поводу перехода количе-
310
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
