Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Банковское законодательство. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальностям экономики и управления, специальности «Юриспруденция»
.pdf
рый позволяет не идентифицировать клиентов. С 1 января 2010 г.
данный лимит снижен с 30 тыс. до 15 тыс. руб. Таким образом, если
сумма вносимого платежа превысит 15 тыс. руб. либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 тыс. руб., то операторам придется провести идентификацию клиента в соответствии с нормами
1
Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов
. А вот
платежные субагенты и вовсе не имеют права принимать от физических лиц платежи, которые требуют идентификации плательщика.
6. Новый Федеральный закон предписывает, что исполнение обязательств оператора по приему платежей физических лиц перед поставщиком по расчетам должно быть обеспечено неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской
гарантией, задатком, страхованием риска гражданской ответственности за неисполнение обязанности по осуществлению расчетов с поставщиком или другими способами, которые предусмотрены договором о приеме платежей физических лиц.
7. Прием денег осуществляется через платежный терминал, который должен быть оснащен контрольно-кассовой техникой, а именно фискальной памятью и контрольной лентой. Это означает, что
при уплате денег плательщик должен получать кассовый чек. Кроме
того, согласно Федеральному закону о деятельности платежных
агентов операторы обязаны соблюдать требования Федерального закона о применении контрольно-кассовой техники при наличных расчетах (Федеральный закон от 22 мая 2003 г. ¹ 54-ФЗ8).
8. Помимо понятия «платежный агент» в гражданский оборот
Федеральным законом ¹ 121-ФЗ дополнительно введен термин
«банковский платежный агент». Как было отмечено выше, ст. 13.1
Федерального закона «О банках и банковской деятельности», изложенной в новой редакции, предусмотрено, что кредитные организации также вправе привлекать для принятия от физических лиц
денежных средств организации, не являющиеся кредитными, а также индивидуальных предпринимателей. Такие лица признаются
банковскими платежными агентами.
Помимо данных двух законов принятие Федерального закона
¹ 103-ФЗ повлекло за собой необходимость внесения изменений в
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма» (далее — Федеральный закон
1
О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма: Федеральный закон Российской
Федерации от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ: принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 13 июля 2001 г.: одобрен Советом
Федерации Федерального Собрания Российской Федерации 20 июля 2001 г. //
Российская газета. 2001. 9 августа.
281
¹ 115-ФЗ), Закон РФ от 7 февраля 1992 г. ¹ 2300-I «О защите
прав потребителей», а также в Кодекс РФ об административных
правонарушениях. А изменениями, внесенными в Жилищный кодекс РФ, предусмотрена возможность внесения платы за жилое помещение и осуществление расчетов по коммунальным услугам через платежных агентов и банковских платежных агентов.
В первую очередь хочется отметить, что рассматриваемым Федеральным законом впервые введены в гражданско-правовой оборот понятия «платежный агент», «оператор по приему платежей» и
«платежный субагент».
Платежный агент — юридическое лицо или индивидуальный
предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц.
Исходя из приведенного определения можно говорить о том,
что платежным агентом может являться любой субъект предпринимательской деятельности. Однако деятельность платежных агентов
1
не распространяется на следующие виды расчетов
:
1) осуществляемых юридическими лицами и индивидуальными
предпринимателями при реализации товаров (выполнении работ,
оказании услуг) непосредственно с физическими лицами, за исключением расчетов, связанных с взиманием платежным агентом с
плательщика вознаграждения, предусмотренного Федеральным законом ¹ 103-ФЗ;
2) между юридическими лицами и (или) индивидуальными
предпринимателями при осуществлении ими предпринимательской
деятельности и (или) лицами, не являющимися индивидуальными
предпринимателями и занимающимися частной практикой, которая
не связана с выполнением функций платежных агентов;
3) в пользу иностранных юридических лиц;
4) осуществляемых в безналичном порядке;
5) осуществляемых в соответствии с законодательством о банках
и банковской деятельности.
Платежный агент может осуществлять свою деятельность либо в
статусе оператора по приему платежей, либо в качестве платежного
субагента.
Оператор по приему платежей — юридическое лицо, заключившее с поставщиком договор об осуществлении деятельности по
приему платежей физических лиц. Осуществление деятельности
оператора по приему платежей индивидуальными предпринимателями действующим законодательством не предусмотрено.
Платежный субагент — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, заключившие с оператором по приему пла-
1
Подпункт 2 п. 1 ст. 1 Федерального закона ¹ 103-ФЗ.
282
тежей договор об осуществлении деятельности по приему платежей
физических лиц.
Таким образом, основным отличием между данными двумя категориями платежных агентов является способ заключения договора: либо непосредственно с поставщиком, реализующим товары
(работы, услуги), либо с оператором.
Стоит отметить, что в отношении деятельности платежных субагентов предусмотрено дополнительное ограничение, предусматривающее запрет на осуществление приема платежей, требующих проведения идентификации физического лица, осуществляющего платеж, в соответствии с требованиями законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Помимо понятия «платежный агент» в гражданский оборот Федеральным законом ¹ 121-ФЗ дополнительно введен термин «банков-
ский платежный агент». Статьей 13.1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности", изложенной в новой редакции,
предусмотрено, что кредитные организации также вправе привлекать для принятия от физических лиц денежных средств организации, не являющиеся кредитными, а также индивидуальных предпринимателей. Такие лица признаются банковскими платежными
агентами. При этом банковские платежные агенты могут не только
направлять получаемые от физических лиц денежные средства на
цели, аналогичные тем, которые предусмотрены для платежных
агентов, но и зачислять их на банковские счета физических лиц.
Кроме того, банковские платежные агенты могут быть привлечены
«для осуществления операций с использованием платежных карт,
а также для передачи кредитной организации при осуществлении
операций с использованием платежных карт распоряжений физических лиц об осуществлении расчетов по их банковским счетам и
составления документов, подтверждающих соответствующие операции, не связанных с осуществлением физическими лицами предпринимательской деятельности и частной практики».
Для осуществления своей деятельности банковский платежный
агент обязан заключить с кредитной организацией соответствующий кредитный договор. При этом передоверие другим лицам осуществления приема платежей физических лиц не допускается. Специально для банковских платежных агентов внесены изменения в
ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»,
предусматривающие соблюдение данными лицами тайны об операциях по счетам и о счетах физических лиц, чьи платежи принимаются ими в соответствии со ст. 13.1 данного Закона.
Дополнительные обязанности возлагаются и на кредитную организацию, которая должна вести перечень банковских платежных
283
агентов, с которыми у кредитной организации заключены договоры
9.2. Страховые брокеры и страховые агенты:
вопросы соотнесения правовых статусов
и применимости новог
о законодательства
в области приема платежей к их деятельности
об осуществлении деятельности по приему платежей физических
лиц, с указанием адресов всех мест приема платежей физических
лиц по каждому банковскому платежному агенту. Нетрудно предположить, что банковскими платежными агентами и операторами по
приему платежей являются юридические лица — организаторы платежных систем, а их агенты, как организации, так и многочисленные индивидуальные предприниматели, выполняют роли платежных субагентов.
Кроме того, ст. 2 Федерального закона ¹ 103-ФЗ даны определения поставщика è плательщика.
Поставщиком является субъект предпринимательской деятельности, реализующий товары (выполняющий работы, оказывающие
услуги), а плательщиком — физическое лицо, исполняющее обязанность по оплате соответствующих товаров, работ, услуг.
Также заслуживает дополнительного внимания то обстоятельство, что к категории поставщиков отнесены юридические лица
или индивидуальные предприниматели, которым вносится плата
за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с
Жилищным кодексом РФ, а также органы государственной власти
и органы местного самоуправления, бюджетные учреждения, находящиеся в их ведении, получающие денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством РФ.
Существующие проблемные вопросы страхового законодательства
не позволяют однозначно определить место услуг страховых агентов
и страховых брокеров как специфического вида деятельности в системе отношений, связанных со страхованием. Классификация видов деятельности, осуществляемых в сфере страхования, в том числе в части услуг по обеспечению страхования, не дает конкретного
представления о функциях участников данных отношений. В этих
условиях особое значение приобретает вопрос об общих характеристиках деятельности страховых агентов и страховых брокеров.
Общим для страховых агентов и страховых брокеров является
прежде всего то, что их услуги связаны со сферой страховой деятельности, страховым делом. Пункт 2 ст. 2.1 Закона Российской
Федерации «Об организации страхового дела в Российской Федера-
284
ции» от 27 октября 1992 г. ¹ 4015-1 предусматривает, что «страховое дело — это сфера деятельности страховщиков по страхованию,
перестрахованию, взаимному страхованию, а также страховых брокеров, страховых актуариев по оказанию услуг, связанных со стра-
1
хованием, перестрахованием»
. В соответствии с п. 2 ст. 4.1 Закона
¹ 4015-1 страховые брокеры отнесены к субъектам страхового дела, при этом в качестве единственной их отличительной особенности в данной норме указано то, что их деятельность подлежит лицензированию. Страховые агенты субъектами страхового дела не
являются, их деятельность лицензированию не подлежит.
В то же время страховые агенты и страховые брокеры в соответствии с подп. 4 и 5 п. 1 ст. 4.1 Закона ¹ 4015-1 выступают участниками отношений, регулируемых указанным Законом, т.е. отношений, связанных с организацией страхового дела (п. 1 ст. 1 Закона
¹ 4015-1).
Таким образом, и страховые агенты, и страховые брокеры выступают участниками отношений, связанных с организацией страхового дела. Но субъектами страхового дела являются только страховые брокеры, в чем и состоит одно из их отличий от страховых
агентов. Однако ни нормы, которые относят страхового брокера к
субъектам страхового дела, ни законодательное включение страховых брокеров и страховых агентов в число участников отношений,
регулируемых Законом ¹ 4015-1, не содержат критериев, позволяющих установить отличие между ними, определить специфику
деятельности тех и других.
Страховых агентов и страховых брокеров объединяет также то,
что оказываемые ими услуги — это посредническая деятельность.
Понятие «страховой посредник» не содержится ни в Гражданском
кодексе Российской Федерации, ни в Законе ¹ 4015-1. В то же
время оно содержится в ряде подзаконных актов и употребляется в
ряде писем (разъяснений) федеральных органов исполнительной
власти, касающихся страхования.
Например, в письме ФНС России «Об упрощенной системе налогообложения» от 22 октября 2007 г. ¹ 02-6-10/325 значится, что
«деятельность, осуществляемая страховыми агентами и страховыми
брокерами на основе заключенных со страховщиками (перестраховщиками, страхователями) договоров поручения, агентских и
иных аналогичных договоров, следует рассматривать в качестве
вспомогательной деятельности в сфере страхового дела, а самих
страховых агентов и страховых брокеров — в качестве посредников
1
Об организации страхового дела в Российской Федерации: Закон Российской Федерации от 27 ноября 1992 г. ¹ 4015-1 // Российская газета. 1993.
12 января.
285
(доверенных лиц) в правоотношениях между страховщиками (пере-
1
страховщиками) и страхователями»
.
Отсутствие законодательно установленных норм, определяющих специфику работы страховых агентов и страховых брокеров
как виды посредничества, создает значительные практические
трудности в определении содержания договоров на оказание соответствующих услуг.
Определения понятий «страховой агент» è «страховой брокер»
содержатся в ст. 8 Закона ¹ 4015-1, согласно п. 1 которой страхо-
вые агенты — постоянно проживающие на территории Российской
Федерации и осуществляющие свою деятельность на основании
гражданско-правового договора физические лица или российские
юридические лица (коммерческие организации), которые представляют страховщика в отношениях со страхователем и действуют от
имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями.
Пунктом 1 ст. 8 Закона ¹ 4015-1, помимо требований, предъявляемых к статусу лица, которое оказывает на территории Российской Федерации услуги в качестве страхового агента, определена
правовая природа отношений при данной деятельности. Законодательно установлено, что страховой агент оказывает услуги на основании гражданско-правового договора.
Страховые брокеры имеют значительно более широкие, чем страховой агент, возможности по оказанию услуг, связанных с обеспечением страхования. В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона ¹ 4015-1
страховые брокеры — постоянно проживающие на территории Российской Федерации и зарегистрированные в установленном законодательством Российской Федерации порядке в качестве индивидуальных предпринимателей физические лица или российские юридические лица (коммерческие организации), действующие в интересах страхователя (перестрахователя) или страховщика (перестраховщика) и осуществляющие деятельность по оказанию услуг, связанных с заключением договоров страхования (перестрахования)
между страховщиком (перестраховщиком) и страхователем (перестрахователем), а также с исполнением указанных договоров. Из
данного определения следует, что требования к страховым брокерам и страховым агентам в отношении их российской принадлежности практически совпадают. Выявление отличий между брокером
и страховым агентом, прежде всего в отношении их правоспособности,
играет существенную роль, особенно если учесть, что деятельность
страхового брокера в соответствии с п. 2 ст. 4.1 Закона ¹ 4015-1
1
Об упрощенной системе налогообложения: письмо Федеральной налоговой службы
от 22 октября 2007 г. ¹ 02-6-10/325 // Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2007. ¹ 50.
286
подлежит лицензированию. Ведь если лицо, не имеющее лицензии,
будет осуществлять мероприятия, которые подпадают под деятельность страхового брокера, то совершенные в рамках таких мероприятий сделки могут быть признаны недействительными (ст. 173
Гражданского кодекса Российской Федерации). Пунктом 2 ст. 8
Закона ¹ 4015-1 предусмотрено, что страховые брокеры вправе осуществлять не запрещенную законом деятельность, связанную со
страхованием, за исключением деятельности в качестве страхового
агента, страховщика, перестраховщика, при этом страховые брокеры
не вправе осуществлять деятельность, не связанную со страхованием.
Поскольку страховой агент действует от имени страховщика,
страховой брокер не вправе выполнять работу от имени страховщика, в том числе представлять его в отношениях со страхователем.
Страховой брокер вправе действовать по заданию страховщика, но
только не от имени страховщика. Действуя в интересах страховщика, страховой брокер не вправе оказывать ему услуги на основании
договоров, подпадающих под нормы гл. 49 Гражданского кодекса
Российской Федерации. Он может действовать, в частности, на основании норм гл. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации,
причем в любом случае он не должен выступать как страховщик,
перестраховщик. Страховой брокер может выступать в качестве
агента страхователя, действуя от его либо от своего имени.
Наиболее часто встречающейся ошибкой является мнение, что
страховой брокер не вправе одновременно действовать в интересах
страхователя и страховщика. Ошибочность такого мнения состоит в
том, что указанное одновременное оказание услуг страхователю и
страховщику недопустимо только на стадии заключения договоров
страхования. Для иных случаев ограничения не установлены. Страховой брокер не вправе действовать в качестве страхового агента,
страховщика, перестраховщика. В то же время четкие критерии для
разграничения услуг страхового брокера от иных услуг в сфере
страхования не определены, что может вызвать проблемы.
Стоит отметить, что в настоящее время страховые посредники,
и прежде всего страховые брокеры, сталкиваются в России с серьезными проблемами, вытекающими из несовершенства действующего страхового и налогового законодательства. В свою очередь,
нерешенность этих проблем становится серьезным препятствием на
пути здорового развития отечественного страхования в целом. Прежде всего, обращают на себя внимание такие проблемы, как фактическое исключение брокеров из операций по прямому страхованию,
незащищенность результатов деятельности страховых брокеров в их
взаимоотношениях со страховыми компаниями и неэффективный
режим налогообложения деятельности страховых брокеров.
287
9.3. Порядок осуществления деятельности
по приему платежей физических лиц
В соответствии со ст. 3 Федерального закона ¹ 103-ФЗ под деятельностью по приему платежей физических лиц признается прием
платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по
оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое
помещение и коммунальные услуги в соответствии с ЖК РФ, а
также осуществление платежным агентом последующих расчетов с
поставщиком.
Особо важным представляется то обстоятельство, что обязательство физического лица перед поставщиком считается исполненным
в размере внесенных платежному агенту/банковскому платежному
агенту денежных средств, за исключением вознаграждения, с момента их передачи платежному агенту. Таким образом, от физического лица не требуется какого-либо дополнительного подтверждения поступления/зачисления средств на счет поставщика. Указанный порядок определен п. 3 ст. 3 Федерального закона ¹ 103-ФЗ и
ст. 37 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. ¹ 2300-I «О защите прав потребителей».
Для начала осуществления деятельности по приему платежей
физических лиц обязательным является заключение соответствующего договора либо с поставщиком, либо с кредитной организацией. В договоре необходимо зафиксировать:
1) от чьего имени — своего или поставщика — осуществляется
деятельность;
2) распространяется ли действие договора на весь ассортимент
товаров (работ, услуг) или только на часть реализуемой продукции;
3) способ обеспечения исполнения обязательств оператора по
приему платежей перед поставщиком по осуществлению соответствующих расчетов;
4) возможность привлечения платежных субагентов.
Также в ст. 11 Федерального закона ¹ 103-ФЗ отмечено, что
запрещена деятельность платежных агентов без заключения договора, соответствующего требованиям рассматриваемого Закона, либо
договора, предусмотренного Федеральным законом «О банках и
банковской деятельности». Необходимо отметить, что для осуществления деятельности по приему платежей от физических лиц платежный агент обязан использовать отдельный банковский счет (счета) для осуществления расчетов, на который и зачисляются полученные от плательщиков средства. При этом рассматриваемым законом не установлен конкретный срок передачи наличных средств,
полученных от плательщиков, в кредитную организацию. Соответ-
288
ственно такой срок необходимо будет установить в договоре между
9.4. Особенности формирования доходов
платежных агентов
поставщиком и оператором или в договоре между оператором и
платежным субагентом. В отношении банковских платежных агентов следует обратить внимание, что перечень товаров, работ, услуг,
в оплату которых банковский платежный агент не вправе принимать платежи физических лиц, подлежит определению Правительством РФ, а не поставщиком.
Доход организаций и индивидуальных предпринимателей — платежных агентов/банковских платежных агентов может формироваться как за счет плательщиков — физических лиц, так и за счет
поставщиков/кредитной организации.
Пунктом 2 ст. 3 Федерального закона ¹ 103-ФЗ предусмотрено,
что платежный агент при приеме платежей вправе взимать с плательщика вознаграждение в размере, определяемом соглашением
между платежным агентом и плательщиком. Такая практика применяется и в настоящее время, когда платежным агентом устанавливается некий размер вознаграждения за оказываемую им услугу,
а физическому лицу остается либо согласиться с предлагаемой платой и воспользоваться услугой платежного агента, либо нет. В случае если платежный агент взимает с плательщика вознаграждение,
то денежное обязательство физического лица перед поставщиком
считается исполненным в размере внесенных платежному агенту
денежных средств, за исключением вознаграждения, с момента их
передачи платежному агенту.
Необходимо учитывать, что в получении средств больше всего
заинтересован сам поставщик/кредитная организация, так как несвоевременное поступление средств даже в течение непродолжительного времени может повлечь негативные последствия. Таким
образом, хочется надеяться, что именно поставщики в большинстве
случаев будут выплачивать вознаграждения платежным агентам за
осуществляемую в их интересах деятельность. Примечательно, что в
Законе ничего не сказано о возмездном или безвозмездном характере взаимоотношений между поставщиком и платежным агентом.
Пунктом 12 ст. 4 Федерального закона ¹ 103-ФЗ предусмотрено, что «платежный агент при приеме платежей обязан использовать
контрольно-кассовую технику с фискальной памятью и контрольной
лентой, а также соблюдать требования законодательства РФ о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных
денежных расчетов».
289
Особое внимание в данном определении стоит обратить на необходимость использования контрольно-кассовой техники (далее —
ККТ) с фискальной памятью, что, несомненно, потребует от платежных агентов дополнительных затрат на переоборудование платежного терминала, а также на обязанность по регистрации ККТ в
составе платежного терминала и банкомата в налоговом органе по
месту учета налогоплательщика с указанием места ее установки.
В форме заявления о регистрации контрольно-кассовой техники
указывается адрес и место установки платежного терминала (банкомата), содержащего в своем составе регистрируемую ККТ. Этот
же адрес установки указывается в карточке регистрации ККТ. Данный порядок разъяснен в письме Минфина России от 11 августа
2009 г. ¹ 03-01-15/8-409
1
. Кроме того, в случае изменения адреса
места установки платежного терминала платежный агент обязан в
день осуществления такого изменения направить соответствующее
уведомление в налоговый орган с указанием нового адреса места
установки ККТ, входящей в состав платежного терминала. При
этом Министерство финансов России в приведенном выше письме
разъясняет, что уведомление составляется в произвольной форме,
но с обязательным указанием некоторых сведений, в том числе наименования организации, адреса, телефона, данных о руководителе
и главном бухгалтере, модели ККТ, организации, осуществляющей
техническую поддержку ККТ, а также старого и нового адресов установки платежного терминала (банкомата), содержащего в своем
составе ККТ.
Требования к кассовому чеку, выдаваемому платежным агентом
плательщику, определены ст. 5 Федерального закона ¹ 103-ФЗ,
а банковским платежным агентом — ст. 13.1 Федерального закона
«О банках и банковской деятельности». Помимо «привычных» реквизитов чека контрольно кассовых машин (далее — ККМ), предусмотренных Положением по применению контрольно-кассовых
машин при осуществлении денежных расчетов с населением, утвержденным постановлением Совета Министров — Правительства
РФ от 30 июля 1993 г. ¹ 745
2
, можно увидеть и дополнительные
обязательные реквизиты, среди которых:
x наименование оплаченного товара (работы, услуги);
x адрес места приема денежных средств;
x размер вознаграждения, уплачиваемого плательщиком, в слу-
чае его взимания;
1
Министерство финансов Российской Федерации. Письмо от 11 августа 2009 г.
¹ 03-01-15/8-409.
2
Постановление Совета Министров — Правительства Российской Федерации от
30 июля 1993 г. ¹ 745 // Российская газета. 1993. 17 августа.
290
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]