Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные уголовно-правовые проблемы борьбы с финансовым мошенничеством. Монография
.pdf
трудников частных охранных предприятий, членов преступных
групп, а в ряде случаев и сотрудников правоохранительных органов.
Изучение следственно-судебной практики позволяет говорить
о трех группах субъектов мошенничества на фондовом рынке.
1. Лица (организаторы неправомерного получения права на совокупность имущественных и неимущественных (обязательственных) прав, принадлежащих участникам хозяйственных обществ, вопреки их воле), осуществляющие легальную финансово-хозяйственную деятельность.
2. Лица (исполнители), осуществляющие действия по неправомерному получению права на совокупность имущественных и неимущественных (обязательственных) прав, принадлежащих участникам хозяйственных обществ, вопреки их воле, как вид незаконной деятельности с корыстной целью.
3. Лица (пособники), использующие служебное положение для
непосредственного участия или оказания содействия за вознаграждение анализируемой деятельности.
Заказчиками захвата, как правило, являются крупные финансово-промышленные группы (ФПГ), обладающие значительными денежными ресурсами.
В качестве захватчиков преимущественно выступают специализирующиеся на этом структуры (организованные группы), в которые входят не только квалифицированные юристы, но и коррумпированные судьи, судебные приставы, государственные и муниципальные служащие.
В качестве наиболее привлекательных для мошенников и уязвимых для поглощения объектов криминального захвата выбираются организации, функционирующие в форме ОАО или ЗАО, контрольный пакет акций которых находится как у руководителей, так
и у рядовых работников, а также у бывших работников, в том числе
у пенсионеров. Посягательства совершаются, как правило, в отношении акций, эмитированных предприятиями, имеющими значительный производственный и финансовый потенциал, а также расположенных в районах с наиболее ценными земельными участками.
Внешние факторы, которые учитывает рейдер:
• пробелы в законодательной базе, позволяющие разрушать
• наличие административной поддержки, позволяющей уско-
рять процедуры выдачи официальных решений, разрешений,
подтверждений и иных документов;
• наличие «союзников», заинтересованных в устранении конку-
рента в лице захватываемого общества;
• возможность оперативного рассмотрения дел в судебных ин-
станциях.
141
Внутренние факторы, которые учитывает рейдер:
• высокая доля предприятия в отрасли;
• привлекательное географическое расположение;
• наличие дорогих земельных участков, обладание уникальными
технологиями, дорогостоящей техникой, оборудованием,
иными привлекательными материальными и нематериальными активами;
• репутация и известность, уровень корпоративной культуры,
соблюдение должного порядка хранения документов и внутреннего делопроизводства;
• структура акционерного капитала, наличие миноритарных
и мажоритарных акционеров, присутствие в составе акционеров государства или органов муниципального управления;
• наличие или отсутствие корпоративного конфликта между ак-
ционерами, инвесторами или руководителями общества;
• уровень профессионализма и деловой репутации органов
управления общества;
• доступность информации о компании и возможность ее по-
лучения через регистратора, акционеров и руководителей
общества.
Распространенные способы рейдерских захватов:
• давление на объект атаки посредством подкупа представите-
лей силовых структур, чиновников, судей и судебных приставов (например, возбуждается уголовное дело в отношении
собственника);
• скупка распыленного пакета акций или долей либо подделка
документов, направленных на оформление перехода прав собственности на акции или доли;
• проведение общего собрания акционеров с повесткой дня о вне-
сении изменений в учредительные документы, смене руководства и одобрении крупной сделки; создание параллельного
управления предприятием, которое спорит, конфликтует, а затем подминает под себя легитимное управление;
• заключение от имени нового руководителя сделок, направ-
ленных на отчуждение наиболее ценных активов общества;
• регистрация перехода прав на имущество. Около 90% захватов
происходит посредством манипулирования с реестром. Рейдер
пускает в ход поддельные договоры купли-продажи акций или
фальсифицирует документы о якобы имеющихся заемных
обязательствах, по которым залогом выкупают акции;
• цепочка сделок по купле-продаже активов, которые в итоге
попадают в руки «добросовестного приобретателя», чтобы
нельзя было оспорить сделку;
142
• использование корпоративных конфликтов на предприятии
для получения нужной информации от недовольных;
• привлечение на свою сторону представителей государствен-
ных организаций, уполномоченных проводить проверки на
предприятиях.
Близко к слиянию и присоединению по смыслу стоит такой вид
реструктуризации, как поглощение, который проявляется не только
в форме реорганизации юридического лица. Поглощение может
быть опосредовано приобретением свыше 50% голосующих акций
или долей в уставном капитале. Такое приобретение, так же как и
при слиянии, имеет целью консолидацию активов под общим
управлением и контролем, их возможную перегруппировку для повышения эффективности и т.п. Чем больше приобретаемая доля
акций, тем больше вероятность последующего объединения разных
предприятий в одно предприятие в рамках одного юридического
лица, что достигается слиянием или присоединением, продажей
предприятия или просто продажей имущества с одновременной
передачей прав и обязанностей по контрактам и переводом сотрудников в связи со сменой собственника имущества с последующей ликвидацией поглощенной компании как пустой оболочки, за которой уже не осталось никаких деловых имущественных
комплексов.
Слияния и присоединения в соответствии с требованиями закона об АО представляют собой формы реорганизации, которые могут
быть осуществлены только после утверждения советами директоров
и тремя четвертями акционеров приобретающего лица и объекта
приобретения.
При этом утверждению подлежат условия реорганизации, договор о присоединении/слиянии, также необходимо подготовить сопутствующую документацию. В случае присоединения необходимо
внести изменения в устав общества, продолжающего свою деятельность, по завершении сделки. В случае слияния избирается новый
совет директоров. Если сделка квалифицируется как крупная или
«сделка с заинтересованностью», необходимо обеспечить выполнение дополнительных требований законодательства.
Одним из главных элементов объективной стороны состава мошенничества при захватах является обман или злоупотребление доверием законных собственников предприятия, выражающийся в
фальсификации правоустанавливающих документов, регистрация их
под видом подлинных в органах исполнительной власти, юридическом лице, осуществляющем регистрацию прав акционеров (регистраторе).
143
Иные действия, связанные с мошенничеством в данной сфере
можно представить в виде табл. 2.1.
Таблица 2.1
¹
Статья
ï/ï
ÓÊ ÐÔ
1 ñò. 163 Требования незаконной передачи имущества под угрозой
2 ñò. 183 Неправомерный доступ к содержащейся в реестре акцио-
3 ñò. 327 Использование подложных документов
4 ч. 1
ñò. 303
5 ñò. 201 Действия руководителя коммерческой организации, выра-
6 ñò. 160 Действия, указанные в п. 5 таблицы, если имеются доку-
7 ñò. 196 Если в результате указанных в п. 5 и 6 таблицы действий
8 ñò. 185 Представление подложных протоколов, учредительных и
9 ñò. 213
10 ñò. 212
11 ñò. 330
12 ñò. 286
применения насилия
неров информации для ее использования в преступных
целях:
сбор сведений, составляющих коммерческую тайну (ч. 1),
либо незаконное разглашение таких сведений, которые
были доверены лицам (сотрудники и руководители фирмы-регистратора) или стали известны им по службе или
работе (ч. 2)
Изготовление и использование поддельного документа в суде
в качестве доказательства по гражданскому делу
зившиеся в неправомерном отчуждении активов, незаконном перераспределении финансовых потоков, формировании искусственной кредиторской задолженности, а также иные действия, направленные во вред интересам организации и причинившие такой вред, совершенные с целью защиты от недружественного поглощения, либо после
поглощения
менты, устанавливающие полную материальную ответственность руководителя
возбуждена процедура банкротства юридического лица
иных документов при регистрации проспекта эмиссии акций
Физическое вторжение на территорию захватываемого
предприятия, сопряженное с причинением вреда здоровью обороняющейся стороне, повреждением имущества,
применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, если в таких действиях содержатся признаки нарушения общественного порядка, выражающего
явное неуважение к обществу
Действия, указанные в п. 9 таблицы, сопряженные с погромами (массовые беспорядки)
Действия по реализации решения суда, вынесенного надлежащим лицом с соблюдением процессуальных требований, вопреки установленному порядку, например, без
возбуждения исполнительного производства
Превышение судебным приставом своих полномочий при
возбуждении исполнительного производства
Действия, сопряженные с мошенническими
144
Мошенничество, связанное с захватом акционерных обществ,
причиняет ущерб акционерам, который заключается в утраченной
совокупности имущественных и неимущественных (обязательственных) прав, включающих в себя:
1) определение решения общего собрания акционеров акционерного общества, в том числе по вопросам назначения исполнительного органа общества и выборов членов наблюдательного совета
общества, следовательно, осуществление общего руководства, включая
распоряжение имуществом акционерного общества;
2) получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов по акциям, размер которых в силу положений ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» будет опосредованно
определяться субъектами такого рода противоправных деяний;
3) получение права на часть имущества, соответствующую доле
в уставном капитале, остающегося после ликвидации акционерного
общества.
Отметим, что в настоящее время ни теория, ни практика не выработала единого подхода к правовой квалификации в целом действий, направленных на приобретение права на совокупность имущественных и неимущественных (обязательственных) прав, принадлежащих участникам хозяйственных обществ, вопреки их воле и с нарушением действующего законодательства.
Опасность корпоративного мошенничества (рейдерства) состоит
в причинении прямого материального и морального ущерба титульным владельцам, дезорганизации и разорении действующих производственных и торговых предприятий, неправильном восприятии
и понимании потерпевшим сущности сделки, непоступлении налоговых и иных платежей, возрастании социальной напряженности,
высоком уровне латентности1.
По мнению ряда специалистов, мошеннические поглощения
предприятий представляют собой серьезную экономическую угро-
2
. Предметом посягательства является не сам бизнес как таковой,
зу
а объекты коммерческой недвижимости, в частности, предприятия
в целом или его части.
1
Темкин В. По законам пирамид // Риск-менеджмент. 2007. ¹ 5—6; Ларичев В.Д.,
Орлова Е.А. Характеристика мошеннических действий, совершаемых по принци-
пу финансовых пирамид // Адвокат. 2004. ¹ 7; Устинов В. Причины качественных изменений преступности в современной России // Уголовное право. 1999.
¹ 4. С. 104; Скоморохов Р.В., Шиханов В.Н. Уголовная статистика: обеспечение достоверности. М.: Волтерс Клувер, 2006; Лопашенко Н.А. Преступления в сфере эко-
номики: авторский комментарий к уголовному закону. М.: Волтерс Клувер, 2007.
2
Клюев Н. Инвестор рейдеру не товарищ // Кубань сегодня. 2006. ¹ 74. 30 мая.
145
Так, Р.Ш. Сабирзянов совершил хищение здания, принадлежащего
ООО «Феникс», путем изготовления и использования поддельных документов, введения в заблуждение регистрирующих органов и территориальных органов исполнительной власти, действуя от имени фиктивной фирмы «Х.С.И.» получил распоряжение префекта СЗАО г. Москвы
на снос указанного здания и при пособничестве А.К. Баласаняна унич-
1
тожил здание магазина
.
Анализ следственно-судебной практики г. Москвы показал, что
если ранее рейдерство осуществлялось посредством такого правового института, как банкротство, то в настоящее время значительное
количество преступлений данной категории квалифицируется как
2
мошенничество и использование заведомо подложного документа
.
Новая редакция Федерального закона от 26 октября 2002 г. ¹ 127-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве)» способствовала сокращению
числа мошеннических завладений путем применения института
3
банкротства
. В настоящее время преступники пользуются не несовершенством закона о банкротстве, а противоречиями корпоративного права и положениями Гражданского кодекса о «добросовестном приобретателе»
4
.
Рассматривая обозначенную проблематику, следует акцентировать внимание на классификации общественно опасных деяний,
совершаемых рейдерами с целью хищения имущества предприятия.
Так, мошеннические действия, совершаемые в отношении
имущества предприятий, могут осуществляться путем хищения
ценных бумаг
5
: 1) имитация сделок (или незаконные сделки) с акциями; 2) манипуляции с реестром акционеров общества; 3) обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера; 4) комплексный способ хищения акций
6
.
Обобщив наиболее часто совершаемые мошеннические действия в отношении имущества предприятия, А.Р. Балаян классифицировал их на две большие группы: мошеннические действия, не
1
Следственная практика ГСУ при ГУВД г. Москвы.
2
Огонек. 2007. ¹ 16. 16—22 апреля. С. 20.
3
ÑÇ ÐÔ. 2002. ¹ 43. Ñò. 4190.
4
Огонек. 2007. ¹ 16. 16—22 апреля. С. 20; Любимов Ю. Утонченный захват //
Огонек. 2007. ¹ 16. 16—22 апреля. С. 24; Добровольский В.И. «Корпоративная
война» — хозяйственный спор или преступление? // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. 2005. ¹ 2.
5
Учебный комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв.
ред. А.Э. Жалинский. М.: Эксмо, 2005. С. 458; Бойцов А.И. Преступления против
собственности. СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. С. 177—179; Лопашенко
Í.À. Преступления против собственности: теорет.-приклад. М.: ЛексЭст, 2005.
С. 301.
6
Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл. М.:
Ось-89, 2006. С. 86.
146
влекущие переход права собственности на контрольный пакет акций, уставный капитал общества, и мошеннические действия, связанные с незаконным лишением права собственности на акции дер-
1
жателя контрольного пакета, вклады в уставном капитале общества
.
Рассмотрим указанные разновидности мошеннических действий.
1. Мошеннические действия, не влекущие переход права собствен-
ности на контрольный пакет акций, уставный капитал общества —
проведение заведомо незаконного общего собрания акционеров или
участников общества, фальсификация протокола общего собрания
акционеров или участников общества в целях завладения предприятием в целом или его частью.
Сущность указанных действий состоит в том, что миноритарным акционером проводится незаконное собрание акционеров, на
котором в отсутствие кворума для принятия решения (в отсутствие
держателя контрольного пакета акций) принимается незаконное
решение о назначении генерального директора и об увеличении уставного капитала (дополнительной эмиссии акций), в результате чего доля мажоритарного акционера становится менее 50%.
Данные действия сопровождаются фальсификацией и использованием мошенником заведомо подложных документов.
Основное «достоинство» данной разновидности заключается
в том, что мошенники, прикрываясь «документом» под названием
«протокол собрания акционеров», объясняют правоохранительным
органам, что имеет место хозяйственный спор, который разрешается в арбитражном суде и до его разрешения избранный мошенниками новый генеральный директор вправе исполнять обязанности
руководителя
2
.
Лже-генеральный директор совершает по указанию мошенников
ряд сделок по распродаже наиболее ликвидного имущества предприятия, после чего данное имущество несколько раз перепродается с целью создать видимость «добросовестного приобретателя»
и затруднить возможность виндикации имущества.
Признание судом недействительным решения собрания или совета директоров о совершении сделки или о назначении генерального директора, ее заключившего, является безусловным доказательством того, что имущество выбыло из владения общества помимо его воли, при условии, что решение собрания являлось ничтожным, не имеющим юридической силы с момента его принятия,
а не с момента вступления в законную силу решения суда о признании его недействительным (оспоримым).
1
Балаян А.Р. Указ. соч. С. 67.
2
Добровольский В.И. Óêàç. ðàá.
147
Совершение рассматриваемых мошеннических действий во
многом становится возможным в связи с наличием следующих пробелов в российском законодательстве.
Во-первых, согласно ст. 63 Федерального закона «Об акционерных обществах» протокол общего собрания подписывается предсе-
1
дателем собрания и секретарем
. При этом закон не предусматривает обязательного заверения кем-либо их подписей. Поэтому в целях
устранения законодательных пробелов, позволяющих мошенническим путем завладевать имуществом предприятия, представляется
необходимым законодательно закрепить положение о том, что подписи председателя и секретаря в протоколе собрания акционеров
подлежат обязательному нотариальному удостоверению.
Во-вторых, законодательство Российской Федерации не содержит требования о том, что лицо, созывающее и проводящее собрание, обязано перед началом собрания удостовериться в том, что все
участники — акционеры получили (отказались получать или не получили в связи с изменением адреса) сообщение о проведении собра-
íèÿ, т.е. реально проинформированы о дате, месте и времени проведения собрания, чем и пользуются мошенники.
В-третьих, согласно ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров правомочно, если на
нем присутствуют акционеры, обладающие более 50% голосов размещенных голосующих акций. Если собрание не может быть проведено по причине отсутствия кворума для проведения собрания
(более 50% акционеров), лица, созывающие и проводящие собрание, вправе провести повторное собрание акционеров. При этом
для повторного собрания акционеров кворум существенно снижен
и составляет 30% голосов размещенных голосующих акций.
Для принятия решения на повторном собрании при явке 30%,
достаточно иметь всего 16% голосов для того, чтобы принять необходимое решение без учета мнения остальных акционеров. При
этом практика свидетельствует о том, что в целях принятия необходимого решения без учета мнения большинства акционеров мошенники использовали следующие способы: указывали в сообщении общий адрес предприятия, не конкретизируя номер корпуса
или здания, в котором должно быть проведено собрание либо указывали конкретное здание — но с двумя актовыми залами, либо
пропускали в здание для регистрации, но не разрешали пройти
в помещение, где непосредственно проводилось собрание
2
.
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. ¹ 208-ФЗ «Об акционерных общест-
âàõ» // ÑÇ ÐÔ. 1996. ¹ 1. Ñò. 1.
2
Любимов Ю. Утонченный захват // Огонек. 2007. ¹ 16. 16—22 апреля. С. 24.
148
Поэтому в целях исключения возможности проведения повторных собраний, часто используемых для принятия необходимого
мошенникам решения без учета мнения большинства акционеров,
представляется необходимым законодательно исключить возможность проведения собрания и принятия каких-либо решений в отсутствие акционеров, обладающих более 51% акций.
2. Мошеннические действия, связанные с незаконным лишением
права собственности на акции держателя контрольного пакета,
вклады в уставном капитале общества.
2.1. Фальсификация данных в реестре акционеров общества.
Сущность этой разновидности мошеннических действий состоит в том, что реестродержателем по договоренности с мошенниками производится незаконное списание акций с лицевого счета
владельца контрольного пакета, открытого в реестре акционеров.
О незаконности списания свидетельствует п. 11 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998 г.
¹ 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным
с размещением и обращением акций», согласно которому реестродержатель (акционерное общество) не вправе по своей инициативе
исключать из реестра акционеров внесенную в него запись о вла-
1
дельце акций
.
Способы такого списания могут быть различные:
• реестродержатель по договоренности с мошенниками может
решить, что он ранее ошибочно зачислил акции на счет акционера и поэтому вправе произвести их списание без решения суда и воли владельца, что противоречит законодательству;
• акционерное общество может заявить о том, что акции не бы-
ли оплачены акционером, несмотря на факт их оплаты, и дать
незаконное указание реестродержателю списать акции как незаконно зачисленные ранее;
• добросовестному реестродержателю может быть предъявлено
поддельное передаточное распоряжение, подписанное неуполномоченным лицом или путем фальсификации подписи
2
или доверенности
.
Несмотря на очевидный характер мошеннических действий по
списанию акций, их владелец в результате действий реестродержателя и мошенников может лишиться как акций, так и контроля над
обществом.
1
Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998 г.
¹ 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» // Вестник ВАС РФ. 1998. ¹ 6.
2
Добровольский В.И. Óêàç. ñî÷.
149
Основная проблема, которая стоит перед истцом при заявлении
требования о виндикации и (или) обязании зачислить акции на его
лицевой счет, состоит в определении конкретного ëèöà, на лицевом
счете которого имеются акции, незаконно списанные у истца.
2.2. Совершение незаконной сделки посредством подлога договора
на отчуждение акций в пользу третьего лица, договора доверительного
управления, дающего управляющему полномочия по распоряжению акциями, доверенности, иных правоустанавливающих документов.
Сущность данной разновидности мошеннических действий состоит в том, что мошенником фальсифицируется договор, на основании которого акционер якобы произвел отчуждение акций в пользу третьего лица с последующим списанием акций со счета акционера в реестре либо подделывается доверенность, предоставляющая
право заключить сделку купли-продажи акций.
Наиболее изощренными являются действия, сопряженные с подделкой договора доверительного управления.
Так, акционер — физическое лицо, которому принадлежали 10%
акций одного из московских акционерных обществ, не знал, что заключил договор с доверительным управляющим, и соответственно, не передал последнему акции.
Доверительный управляющий обратился с иском об обязании передать ему акции в суд, который вынес определение об обеспечении
иска, обязывающее регистратора списать акции с лицевого счета
потерпевшего и зачислить их на счет доверительного управляющего.
Поскольку доверительный управляющий имел право совершать любые
действия с имуществом, переданным в доверительное управление
то он немедленно продал эти акции, а деньги, вырученные от их продажи, внес в депозит нотариуса по месту жительства граждани-
2
íà
. Сам акционер узнал о произошедшем спустя три месяца, когда
акции были переданы номинальному держателю и уже пять раз сменили собственника, что затрудняет их идентификацию и, как следствие, виндикацию.
1
Во всех описанных выше разновидностях мошеннического хи-
щения акций основанием для внесения соответствующих записей в
,
1
Горбунова Л.В. Исполнение обязательства третьим лицом без согласия должни-
ка // Право и экономика. 2004. ¹ 1; Скловский К., Смирнова М. Институт пре-
имущественной покупки в российском и зарубежном праве // Хозяйство и право. 2003. ¹ 10, 11; Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства третьим
лицом. М.: Статут, 2003.
2
Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл. М.:
Ось-89, 2006. С. 86.
150
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]