Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные уголовно-правовые проблемы борьбы с финансовым мошенничеством. Монография
.pdf
3. Сотрудники транзитных отделов банка, занимающиеся оформ-
лением платежей с банками-корреспондентами, совершают мошенничество, используя:
• завышение сумм по документам по сравнению с фактически
переведенными в банки-корреспонденты;
• фиктивные проводки против остатков банков-корреспондентов;
• создание фиктивных счетов банков-корреспондентов;
• задержки в осуществлении проводок по счетам основной бух-
галтерской книги и др.
Банковское мошенничество совершается при проведении различ-
ных банковских операций и сделок: кредитовании, вкладных операций, расчетов по кредитным картам и чекам, использовании в хозяйственной деятельности электронной и цифровой информации и др.
Мошенничество и иные финансовые преступления
в сфере денежного обращения
В специальной литературе термин «обналичивание» встречается
довольно часто и характеризует совершение незаконных действий,
связанных с переводом безналичных денежных средств, находящихся на расчетном счете в кредитной организации, в наличную форму. Иногда это касается операций с ценными бумагами.
Нелегальный налично-денежный оборот в России довольно
значителен, и только по г. Москве он составляет около 60 млрд руб.
В чем же состоит разница между правомерным распоряжением
денежными средствами, находящимися на расчетном счете путем
перевода их в наличную форму, и дальнейшим использованием
уполномоченным лицом и неправомерным?
Отметим, что расчеты наличными деньгами и в безналичном
порядке (безналичными деньгами) по своей правовой природе служат средством платежа.
Действующее законодательство ограничивает обращение налич-
ных денежных средств. Так, расчеты наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами, а также между
юридическим лицом и гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальный предприниматель), между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного
между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тыс. руб.
1
1
«О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального
предпринимателя» // Указание ЦБ РФ от 20 июня 2007 г. ¹ 1843-У (в ред. от
28 апреля 2008 г. ¹ 2003-У).
171
Наличные деньги не могут быть истребованы от их добросовестного приобретателя, согласно п. 3 ст. 302 ГК РФ, в том числе
и при условии их индивидуализации.
Кроме того, в ряде случаев ограничивается возможность перевода безналичных денежных средств в наличную форму. Их использование допускается с соблюдением установленной законом, а не
1
владельцем очередности платежей
.
Таким образом, цена наличных денег оказывается выше безналичных в первую очередь по причине обременения последних специальным правовым режимом и доступностью финансового контроля.
Возможность бесконтрольного распоряжения денежными средствами сама по себе и является целью операций по «обналичиванию». Поэтому неучтенные денежные средства, находящиеся в распоряжении хозяйствующего субъекта, и являются его теневыми расходами.
При обналичивании денежных средств преследуются различные
цели, основными из которых являются:
• создание за счет денежных средств, хранящихся на расчетных
счетах хозяйствующих субъектов, так называемой «черной
кассы» для дополнительных выплат своим сотрудникам;
• уход от налогообложения;
• прямое хищение из бюджетных фондов;
• финансирование незаконных вооруженных формирований;
• обмен на иностранную валюту и т.д.
Основным признаком действий по незаконному «обналичиванию» денежных средств является оформление фиктивных бухгалтерских и иных финансово-хозяйственных документов.
М.И. Мамаев выделяет факторы, определяющие существование
2
«обналичивания» в России
.
1. Конкуренция на рынке труда вынуждает повышать зарплату
востребованным специалистам, что приводит к увеличению налоговых платежей с фонда оплаты труда. Как следствие — выплата зарплат в «конвертах», для чего требуются неучтенные наличные деньги. При этом бюджет и внебюджетные фонды недополучают значительные средства в виде налоговых отчислений, учитывая массовость указанного явления в настоящее время.
1
Так, ст. 855 Гражданского кодекса РФ устанавливает очередность списания денежных средств со счета для удовлетворения всех предъявленных к нему требований при недостаточности денежных средств на счете.
2
Мамаев М.И. О квалификации незаконного обналичивания денежных средств //
Журнал российского права. 2006. ¹ 1.
172
2. Уклонение от уплаты налоговых платежей, по результатам
финансово-хозяйственной деятельности используя «обналичивание»
посредством:
• совершения сделок, не отражая их в бухгалтерской отчетности
и используя при этом наличные деньги, что позволяет избегать текущего и последующего контроля за операциями по
счету в банке;
• неполной уплаты налогов с проводимых финансово-хозяйст-
венных операций.
3. Возможность неограниченного распоряжения денежными
средствами, в том числе и при их недостатке для удовлетворения
всех требований кредиторов (в нарушение очередности предусмотренной ст. 855 ГК РФ).
4. Формирование и восполнение суррогатных (нелегальных) условий осуществления предпринимательской деятельности: отчисления коррумпированным сотрудникам правоохранительных органов,
взятки курирующим данную сферу бизнеса чиновникам, в отдельных случаях взносы в воровской «общак» и т.д.
5. Использование для личного потребления при сокрытии истинных размеров получаемых доходов, например, с целью уклонения от уплаты подоходного налога с физических лиц.
6. Создание материального фундамента и пополнение оборотных средств «рафинированной» криминальной экономики, включающей в себя перепродажу наркотиков, органов человека для трансплантации, оружия и т.д.
К негативным последствиям незаконного «обналичивания»
М.И. Мамаев относит:
• непоступление денежных средств в виде налогов и обязатель-
ных отчислений в бюджет Российской Федерации и внебюджетные фонды (Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Фонд обязательного медицинского страхования);
• ущемление прав привилегированных кредиторов при недоста-
точности средств на счете. В данном случае умаляются установленные принципы гражданско-правовых отношений в Российской Федерации.
Субъектами незаконного «обналичивания» являются следующие
ëèöà:
• заказчики, осуществляющие легальную финансово-хозяйст-
венную деятельность, стремящиеся за счет незаконного «обналичивания» денежных средств улучшить свое финансовохозяйственное состояние;
• исполнители, использующие незаконное «обналичивание» как
вид незаконной деятельности с целью извлечения прибыли;
173
• представители банковских учреждений, использующие слу-
жебное положение в корыстных целях для непосредственного
участия или оказания содействия деятельности по незаконному «обналичиванию» денежных средств.
Для обналичивания применяются различные схемы. Одной из
них является заключение фиктивного договора на выполнение каких-либо работ или услуг. Обналичивающая фирма имеет необходимый комплект документов с реквизитами других фирм, якобы
специализирующихся в этой сфере работ и услуг, с подписями руководителя и соответствующими печатями. Другой способ — фирма
снимает в банке наличные якобы под предоплату договора о покупке сельхозпродукции у фактически и юридически несуществующего
фермера или под предстоящие командировочные расходы, что разрешается нормативными документами.
Основным способом незаконного «обналичивания» денежных
1
средств является совершение мнимой сделки
, предметом которой
служит обязанность исполнителя выполнить работы, оказать услуги
или осуществить поставку товарно-материальных ценностей заказчику, которая фактически не исполняется. С этой целью изготавливаются фиктивные первичные бухгалтерские документы (акты выполненных работ, счета-фактуры и т.д.), подтверждающие исполнение основного договора (контракта), на основании которых в данные налоговой отчетности заказчика вносятся заведомо ложные
сведения. Затем денежные средства перечисляются заказчиком заказчиком на расчетный счет исполнителя, который по фиктивным
документам, например, для закупки сельхозпродукции у населения,
обращает их в наличную форму, после чего наличные (обналиченные) деньги передаются заказчику, за исключением суммы вознаграждения, составляющей процент от объема «обналички».
В отдельных случаях исполнитель и заказчик выступают в одном лице, для чего создается юридическое лицо по ненадлежащим
документам (утерянным паспортам, документам недееспособных
лиц и т.д.).
Мнимая сделка в соответствии с гражданским законодательством ничтожна. Она не порождает никаких правовых последствий.
Стороны не намерены исполнять эту сделку, но они все же совершают
некоторые фактические действия, создающие видимость ее исполнения, а именно: составление необходимых документов и т.п. К последствиям таких действий применяются правила ст. 167 Гражданского
кодекса РФ о последствиях недействительности сделки.
1
В соответствии с п. 1 ст. 170 ГК РФ таковой признается сделка, совершенная
лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия.
174
Кроме того, действия по незаконному «обналичиванию» денежных средств ничтожны в силу ст. 169 Гражданского кодекса РФ, так
как противоречат основам правопорядка.
Организации, зарегистрированные на «подставных» лиц, в основном осуществляют услуги по обналичиванию денежных средств.
Фирма, зарегистрированная на «подставных» лиц в качестве конечного получателя денежных средств использует клиента, обналичивающего их за определенную плату, исчисляемую в процентах от
обналичиваемых сумм, или выполнять роль постоянного посредника: поверенного, комиссионера, агента, получающего на свой счет
основную часть дохода от сделки и уменьшающего налогооблагаемую базу инициатора ее регистрации.
Поскольку перевод денежных средств в неучтенный оборот предусматривает два обязательных элемента; банк как источник выплаты наличных денег и фирму, которая в ряде случаев может быть зарегистрирована на «подставных» лиц. Участниками подобных схем
выступают кредитно-банковские учреждения.
Механизм деятельности этих лиц включает в себя следующие
этапы:
1) исполнители регистрируют обналичивающие конторы, руководителями которых становятся подставные лица. Такие компании
регистрируются:
• по паспорту лиц, не ведающих о конечных целях его приме-
нения (студенты, пенсионеры, бомжи);
• по похищенным паспортам;
• по паспортам несуществующих лиц (по поддельным паспор-
там, по паспортам умерших);
• по паспортам недееспособных лиц;
• по потерянным паспортам;
• по паспортам, полученным обманным путем во временное
пользование. Например, при оформлении на работу в несуществующую фирму требуют на некоторое время паспорт, за
два-три дня оформляется на имя владельца паспорта фирма,
затем выполняется возврат паспорта его владельцу с глубочайшими извинениями.
Затем фирма встает на налоговый учет и открывает расчетный
счет. После этого по фиктивным договорам на поставку товаров,
выполнение работ, услуг на расчетный счет компании от различных
организаций поступают денежные средства. Срок пользования расчетным счетом такой фирмы, как правило, не превышает трех месяцев, т.е. отчетного периода;
2) поручение. Рассматриваемая фирма, зарегистрированная на
«подставных» лиц, получает подтверждение банка о поступлении
средств на ее расчетный счет, направляет в банк платежный доку-
175
мент, по которому следует произвести перечисление определенной
суммы, указываются реквизиты соответствующих счетов;
3) обналичивание денежных средств, поступивших на расчетный
счет: получение наличных денег или перечисление в основном на
следующие цели:
• покупку векселя кредитно-финансового учреждения (который
впоследствии, как правило, передается физическому лицу
и погашается им в банке с получением наличных денежных
средств в кассе банка);
• лицевые счета физических лиц, с которых впоследствии сни-
маются в наличном виде (широкое распространение получили
карточные счета физических лиц, так как при снятии денежных средств с указанного счета не требуется присутствие владельца счета, а необходимо знать только ПИН-код карточки).
Более того, карточный счет можно открыть без присутствия
его владельца, они открываются на «подставных» граждан либо утраченные паспорта лицами, которые проводят операции
по обналичиванию денежных средств);
• на закупку сельскохозяйственной продукции у частных лиц
(денежные средства выдаются предприятию в наличной форме, так как это предусмотрено действующим законодательством. В этом случае денежные средства получает работник
фирмы, зарегистрированной на «подставных» лиц).
В процессе обналичивания готовятся фиктивные акты выполненных работ, оказанных услуг, другие оправдательные документы,
явившиеся основанием для перечисления денежных средств на счет
обналичивающей фирмы. На практике предприятие-заказчик получает
обналиченные денежные средства за вычетом 7—9% банковских комиссионных и процентов, причитающихся подставной фирме.
Обналичивание осуществляется путем заключения фиктивных договоров на выполнение работ, оказание услуг, что направлено на уклонение от уплаты налогов с использованием неучтенных наличных.
Основная идея этой схемы заключается в фиктивном замещении тех элементов валового дохода, которые в наибольшей степени
подпадают под налогообложение (это прежде всего зарплата и прибыль), такими элементами, которые облагаются по минимальным
ставкам (материальные затраты, относимые на себестоимость). Для
этого предприятие-налогоплательщик заключает договор с фирмойоднодневкой, зарегистрированной на «подставных» лиц, в соответствии с которым предприятие-налогоплательщик переводит свои денежные средства на банковский счет фирмы, зарегистрированной на
«подставных» лиц, в качестве оплаты якобы проделанной ею работы.
Обычно эта работа проделывается самим предприятием-налогоплательщиком и в качестве отчета фирмы-однодневки используются
результаты деятельности самого предприятия налогоплательщика.
176
В результате такой сделки предприятие-налогоплательщик существенно сокращает свои налоговые платежи, но его финансовая
отчетность остается чистой и прозрачной. В части такого обналичивания у предприятия-налогоплательщика не будет никаких проблем
с налоговыми органами, поскольку получается, что данная фирма
просто потратила средства в обмен на товары и услуги.
Напротив, фирмы-однодневки после такого обналичивания
должны будут объяснить налоговому органу, куда были направлены
деньги, полученные ею от предприятия-налогоплательщика, так как
эта фирма не имела никаких декларируемых расходов. Именно поэтому фирма-однодневка и регистрируется на «подставных» лиц,
существует не более одного квартального периода и, следовательно,
никогда не посылает никаких отчетов о своей деятельности в налоговую инспекцию.
Существуют признаки, характерные для коммерческих организаций, зарегистрированных на «подставных» лиц:
• первоначальная регистрация на реальных лиц, но с после-
дующим изменением состава учредителей. При этом в состав
предприятия вводятся студенты, бомжи, пенсионеры. Исполнительными директорами таких фирм являются подставные
лица либо лица, пользующиеся потерянными или украденными паспортами;
• адреса и телефоны фирмы — вымышленные;
• государственная регистрация и постановка на учет в налого-
вом органе производятся в конце текущего квартала года либо
в самом его начале;
• в целях уклонения от налогообложения фирмы используются
три-четыре месяца между периодами бухгалтерской отчетности.
В фирмах, зарегистрированных на «подставных» лиц, бухгалтерский учет, как правило, не ведется;
• большой дневной оборот по расчетному счету, обнуление его
к концу банковского дня, увеличение интенсивности оборотов к концу недели, отсутствие прихода на расчетный счет незначительных сумм;
• по мере прекращения деятельности юридические дела из бан-
ков и регистрационных учреждений исчезают.
Схемы обналичивания используются для легализации продук-
ции теневой экономики.
Заказчик для обналичивания заключает с исполнителем, специально зарегистрированным на «подставных» лиц (фирма-однодневка) фиктивный договор на поставку товара. В договоре указываются
тот вид и то количество товара, которые заказчик будет приобретать
за неучтенные наличные в другом месте. Через банковскую систему
производится безналичный платеж в сумме цены товара с налогами
177
на добавленную стоимость. Выполняется обналичивание, и на эти
деньги приобретается неучтенный товар у «теневого» производителя.
Заказчик заключает контракт с зарубежной фирмой на поставку
этого же товара и осуществляет его отправку за рубеж, так как согласно действующему российскому налоговому законодательству
стоимость товара, продаваемого за пределы СНГ, не облагается
НДС, и его сумма, якобы уплаченная по договору, должна быть
возмещена из бюджета.
Обналичивание денежных средств при импорте товаров. В схеме
обналичивания в связи с импортом товаров из-за границы отсутствует заказчик. Вместо него в этой схеме выступает организатор, который к тому же является инициатором регистрации обналичивающей фирмы — исполнителя, которая регистрируется на «подставное» лицо в оффшорной зоне России, но функционирует и базируется вне этой зоны. Режим льготного налогообложения в таких регионах позволяет существовать обналичивающей фирме довольно
продолжительное время, пока на нее не выйдут с проверкой контролирующие и правоохранительные органы. Чтобы отдалить такое
время, сделка с зарубежной фирмой на поставку товара оформляется в виде нескольких контрактов между исполнителем и филиалами
зарубежной фирмы. Далее заключается договор на доставку, хранение товара и комиссионную торговлю с комиссионером. Комиссионер же, в свою очередь, заключает договоры комиссии с торгово-розничными предприятиями. Комиссионер и предприятия розничной торговли — постоянно действующие предприятия, своевременно отчитывающиеся в налоговые органы. Чтобы снизить свою
налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, комиссионер, как
правило, завышает свои затраты, связанные с хранением и доставкой товара. На самом деле товар поступает от зарубежного поставщика напрямую в розничную торговлю, а у исполнителя и комиссионера остаются лишь документальные следы прохождения товара.
После реализации товара денежные расчеты с партнерами по
бизнесу выполняются в безналичном виде. Таким образом, регистрация в офшорной зоне дает возможность практически безболезненно легализовать свою торговую стельность (низкий уровень налогообложения прибыли), комиссионная торговля минимизирует
уплату НДС, так как НДС при этом исчисляется с услуг комиссионера. Исполнитель выступает в этой схеме не просто как обналичивающая фирма, а как вполне респектабельное торговое предприятие, что, несомненно, является надежным прикрытием незаконных операций с финансами.
Обратным незаконному «обналичиванию» являются операции
по обмену неучтенных наличных денег на безналичные, находящиеся на расчетном счете в банке.
178
Подобные операции с неучтенными наличными деньгами, полученными преступным путем, квалифицируются по ст. 174 «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем» и 174.1 «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения преступления» УК РФ.
Правоприменительная практика показывает, что правоохранительным органам сложно дать надлежащую уголовно-правовую оценку
действиям по незаконному «обналичиванию» денежных средств.
М.И. Мамаев признаки подобных деяний квалифицировать по
ст. 173 УК РФ «Лжепредпринимательство», учитывая, что операции
с финансовыми активами при незаконном «обналичивании» не являются экономическими, т.е. не составляют деятельность в сфере
единства производства, распределения, обмена и потребления, что
в экономической литературе отождествляется с экономической деятельностью.
Как уже отмечалось, мнимые сделки, составляющие основное
содержание незаконного «обналичивания» денежных средств, совершаются фиктивно, без намерения создать соответствующие гражданско-правовые последствия, для прикрытия основной цели —
незаконного обогащения, за счет сокрытия от налогов собственных
средств (их собственниками) либо за счет вознаграждения за такие
действия с чужими деньгами (посредниками). Однако и в первом
(сокрытие) и во втором (вознаграждение) случаях фигурируют одни
те же деньги — сокрытые от налогов. Подобные действия сопряжены с активным обманом налоговых органов путем включения
в налоговую декларацию или иные документы заведомо ложных
сведений, признаками которых являются:
• несоответствие формы отраженных в отчетных документах
финансово-хозяйственных операций их фактическому содержанию;
• отчеты налогоплательщика основаны на сделках, являющихся
недействительными и в соответствии со ст. 167 ГК РФ не
влекущих юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с их недействительностью;
• первичные документы, данные которых формируют докумен-
ты налоговой отчетности, являются фиктивными.
Поэтому уменьшение сумм подлежащих уплате налогов в крупном размере за счет обналичивания следует назвать признаком объективной стороны соответствующего состава налогового преступления. Следовательно, независимо от квалификации непосредственно
незаконного «обналичивания» действия, направленные на уменьшение налоговых обязательств хозяйствующего субъекта путем незаконного «обналичивания» денежных средств, при наличии иных
179
признаков составов преступлений, необходимо квалифицировать в
соответствии с нормами ст. 198, 199 УК РФ. При этом действия лиц,
осуществляющих операции по незаконному «обналичиванию» денежных средств, не являющихся служащими организации-налогоплательщика (индивидуального предпринимателя), должны подлежать
квалификации по соответствующей части ст. 33 УК РФ (соучастие).
Анализ практики показывает, что незаконное «обналичивание»
денежных средств помимо финансирования теневых процессов
(коррупция и т.д.) и криминальной активности (финансирование
терроризма, организованных преступных групп и т.п.) в настоящее
время является наиболее распространенным видом уклонения от
уплаты налогов в отдельных отраслях экономики.
Кроме того, необходимо нормативно определить состав преступления, связанный с незаконным «обналичиванием» денежных
средств, так как этот термин используется в гражданском обороте
для обозначения легальных действий, в частности, при операциях
с ценными бумагами. Действия по «обналичиванию» денежных
средств имеют признаки финансовых операций и определяются как
действия физических и юридических лиц с денежными средствами
или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекра-
1
щение связанных с ними гражданских прав и обязанностей
. Учитывая, что мнимые сделки, составляющие содержание незаконного
«обналичивания» денежных средств, совершаются без намерения
создать соответствующие гражданско-правовые последствия, их
возможно определить как «псевдофинансовые»
2
операции.
Следует согласиться с Д.Ю. Левшицом в том, что в УК РФ необходима уголовно-правовая норма, предусматривающая ответственность за прикрытие запрещенной деятельности — незаконного
обналичивания денежных средств.
Однако предложенная им редакция диспозиции: «обмен, в нарушение установленного порядка, находящихся в легальном обороте безналичных денежных средств на расчетном счете в банке на
неучтенные наличные деньги» вызывает сомнение с учетом пред-
1
См. ст. 3 Федерального закона от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // Российская газета. 2001. 9 августа. ¹ 151; Осокин Р.Б.,
Желудков М.А., Швыркин А.А. Противодействие легализации доходов, полученных мошенническим путем // Международная научно-практическая конференция «Пути совершенствования эффективности взаимодействия подразделений МВД РФ с другими государственными органами в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем (стратегический и прикладной аспекты)»: Сборник статей / Под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород,
2005. Ñ. 657.
2
Псевдо — от греч. Pseudos — ложь.
180
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]