История политических и правовых учений. Курс интенсивной подготовки

потизме: «отказывался утверждать необходимые и полезные для общего блага законы…, неоднократно распускал законодательные палаты…, препятствовал отправлению правосудия…,учредил множество новых должностей и направлял к нам толпы бесчисленных чиновников, чтобы притеснять и разорять народ, …стремился сделать военную власть независимой и поставить ее выше власти гражданской…» (23 пункта обвинения). Как вывод Джефферсон заключает: «Государь, которому свойственны все черты, отличающие тирана, не может быть правителем свободного народа».

В центре внимания Джефферсона находятся права че- ловека, среди которых он особо выделял свободу совести, свободу слова, свободу мысли, процессуальные права, права на безопасность и др. Настаивал на отделении церкви и государства. Подчеркивал необходимость установления свободы печати: «Если бы предложили выбирать между правительством без газет и газетами без правительства, я выбрал бы последний вариант». Один из первых подверг критике Конституцию США 1787 г. за отсутствие в ней прав и свобод, является одним из авторов Билля о правах (первых 10 поправок к Конституции США, 1791 г.).

Государство Джефферсон рассматривал как результат общественного договора. Единственным носителем суверенитета остается народ. Допуская революционное изменение формы правления, предпочтение отдает постепенному реформированию. Рассматривая вопрос о форме правления, однозначно высказывается о необходимости установления в североамериканских штатах республики (федеративной республики парламентского типа). Твердо отстаивал принцип правления большинства, предлагал отменить имущественный, религиозный и прочие цензы и допустить к выборам всех свободных мужчин. Видел будущее североамериканских штатов как фермерской республики аграрного типа, поставляющей сельскохозяйственную продукцию на европейские рынки. Отстаивал мирные принципы решения международных проблем.

Двумя основными опасностями для реализации демократии считал тиранию и коррупцию. Тиранию можно предупредить, сбалансировав полномочия между федерацией и штатами (с большими полномочиями штатов),

161

путем проведения принципа правления большинства. Для предотвращения коррупции следует обеспечить действенное участие населения в политической жизни общества, развитие политической культуры, выдвижение на высшие государственные посты талантливых и достойных людей.

Выступал с критикой принципа несменяемости судей

èпредлагал утвердить принцип выборности и регулярной сменяемости судей. Полагал, что «принцип сдержек

èпротивовесов», установленный в Конституции США, не исключает возможность установления деспотического правления президента, поскольку допускает его неоднократное переизбрание.

Âзаранее написанной эпитафии Джефферсон, отме- чая свои основные заслуги, указал: «Здесь похоронен Томас Джефферсон – автор Декларации Американской независимости, Статута об установлении религиозной свободы в Виргинии и Отец Виргинского университета».

4. «Федералист» как теоретическое обоснование Конституции США 1787 г. (А. Гамильтон, Дж. Мэдисон, Дж. Джей)

После завоевания независимости выяснилось, что конфедерация штатов, где не существует единой исполнительной и судебной власти, а решения законодательной власти носят рекомендательный характер, крайне затрудняя проведение внутренней и внешней политики, – образование нежизнеспособное. Движение федералистов отстаивало необходимость сплочения североамериканских колоний в федерацию и представляло умеренно-консер- вативное направление в политико-правовых учениях США. Мысли федералистов (Дж. Вашингтон, А. Гамильтон, Дж. Адамс, Дж. Джей, Г. Моррис, Дж. Медисон и др.) были воплощены в Конституции США 1787 г.

Представители федералистов были крупными плантаторами и промышленниками и отражали интересы класса крупных собственников. Основную идею федералистов сформулировал Дж. Джей: «Те, кто владеет страной, должны и править ею». Наиболее важную роль в разработке концепции федералистов сыграли Дж. Медисон и А. Гамильтон.

162

Джеймс Медисон (1751–1836 гг.) – один из составителей текста Конституции, автор Билля о правах 1791 г., дважды избирался президентом США (1808, 1812). Медисон эволюционирует в своих взглядах от федералистов к демократическим республиканцам. Медисон считает, что все цивилизованные общества разделяются на различные факции. Под факциями Медисон подразумевал группу граждан, объединяемых и побуждаемых к действию единым порывом страсти, интереса или умения, которая, однако, является враждебной или стеснительной для прав других граждан или интересов всего общества в целом. На возникновение факций влияют неравномерное распределение собственности, склонность людей к различным взглядам на религию и систему власти. Основная задача государства – препятствовать объединению большинства во всесильную факцию. Для этого Медисон предложил реализовать ряд гарантий: федеративная форма государственного устройства, представительная демократия; срочность полномочий представительных органов и должностных лиц. Основная заслуга Медисона – разработка «механизма сдержек и противовесов» властей. Основная гарантия против тирании парламента – бикамеризм. Основная роль при этом отводилась нижней палате парламента, представляющей весь народ. Верхняя палата (Сенат) рассматривалась как противовес нижней, как средство защиты народа от его же собственных ошибок. Медисон отстаивал идею создания «Ревизионного совета» – совместного органа исполнительной и судебной власти (после обоснования Гамильтоном идеи судебного конституционного контроля снял свое предложение). Особая роль в «механизме сдержек и противовесов» отводилась судебной власти, выступающей гарантом Конституции.

Александр Гамильтон (1758–1804) убежден, что «люди всегда будут преследовать собственные интересы», направить которые к общему благу сможет только сильное правительство. Будучи сторонником сильной федерации, Гамильтон утверждал: «Национальная власть должна поглотить полномочия штатов, иначе они поглотят ее». Гамильтон считал: поскольку разделение общества на избранных и большинство естественно, то следует ему придать конституционный характер. Сенат должен стать пожизненным органом богатых, а противовесом ему выступит

163

Ассамблея (нижняя палата), избираемая на 3 года всеми белыми мужчинами. Основным сосредоточием государственной власти является власть исполнительная. Президент, избираемый пожизненно по сложной трехступенчатой системе выборов, наделялся широкими полномочиями (обладал всей полнотой исполнительной власти, правом абсолютного вето, являлся верховным главнокомандующим и др.). Президент мог быть подвергнут импичменту. Гамильтон обосновал необходимость судебного конституционного контроля, а также принцип расширительного толкования конституции (что придало Конституции своеобразную эластичность).

Статьи «Федералиста» (всего 85), подготовленные А. Гамильтоном, Дж. Медисоном и Дж. Джеем, были опубликованы между октябрем 1787 г. и маем 1788 г. под псевдонимом древнеримского патриота республики Публиуса Валерия. Они были призваны теоретически обосновать основные положения Конституции США.

5. Политическая теория Дж. Адамса

Джон Адамс (1735–1826) – второй президент США, противник правления большинства, один из предтеч современного консерватизма («В защиту конституций правительственной власти в Соединенных Штатах Америки»). Государство и право выводил из природной пороч- ности людей, которые от рождения наделены дурными склонностями, предрассудками, жадностью и эгоизмом. Нужно обуздать пороки людей, принудить их посредством силы подчиняться велениям разума. Социальное неравенство естественно, общество неизбежно разделяется на класс управляющих и класс управляемых, которые учреждают общественный договор в целях согласования разносторонних интересов и обеспечения «правления законов, а не людей». Политическая стабильность возможна лишь в случае достижения компромисса между конкурирующими интересами большинства и меньшинства. У власти в любом обществе находится привилегированная часть («естественная аристократия»).

Опираясь на широкую эмпирическую базу, Адамс анализировал различные формы правления (существовавшие в истории и современные). Основным недостатком

164

простых форм правления (демократия, монархия, аристократия) является их предрасположенность к реализации «тиранического интереса» большинства, одного или немногих. Поэтому наилучшей, по мнению Адамса, является смешанная форма, где достигнут баланс и контроль властей, препятствующий превращению государства в носителя тиранического интереса. Смешанными формами правления являются конституционная монархия и президентская республика.

В президентской республике сильная исполнительная власть президента (монархическое начало в государстве) сдерживается и уравновешивается Конгрессом, состоящим из двух палат: Сената (олицетворяет аристократиче- ское начало) и Палаты представителей (демократическое начало). Судебная власть независима и контролирует деятельности исполнительной и законодательной властей. Таким образом, ветви власти независимы, сдерживают и уравновешивают друг друга, что обеспечивает сбалансированность публичной власти в целом.

Выступал за создание централизованной федерации. В ведении федерации должны быть полномочия, которые штаты не в состоянии самостоятельно осуществить, а также все общезначимые функции государства (оборона, безопасность, правопорядок, законотворчество и т.д.).

Основная заслуга Адамса заключается в теоретическом обосновании механизма «сдержек и противовесов».

6. Развитие политической и правовой мысли США в XIX в. (Дж. Маршалл, Дж. Калхун, В. Вильсон, О. Холмс)

Завершение формирования механизма сдержек и противовесов трех ветвей власти в США связывают с решением Верховного суда в 1803 г. по делу «Марбери против Мэдисона», председателем которого был Джон Маршалл (1755–1835). Маршалл разбирал жалобу Мэрбери, который был утвержден президентом Дж. Адамсом и Сенатом в должности федерального судьи, однако государственный секретарь Дж. Мэдисон отказал ему в выдаче патента. Мэрбери обратился в Верховный суд с просьбой о выда- че судебного приказа, обязывающего исполнительную

165

власть выдать ему патент, сославшись на Закон о судоустройстве 1789 г., предоставлявший Верховному суду США право издавать исполнительные приказы, обязательные для органов исполнительной власти, включая президента, а также право отменять любой закон, если он уклонился в своем содержании от предписаний и принципов Конституции. Верховный суд отказал Мэрбери, сообщив ему, что он имеет право на должность, но упоминаемый им закон не может быть применен, поскольку противоречит Конституции. В результате рассмотрения дела «Марбери против Мэдисона» был сформулирован принцип – «любой закон, противоречащий Конституции, ничтожен». Признать закон неконституционным мог только Верховный суд США, которому, таким образом, вверялась функция конституционного контроля. Кроме того, Маршалл утверждал, что судебные полномочия включают в себя право давать толкование содержанию действующих законов, поскольку законы издаются «во исполнение» Конституции, а судьи дают присягу защищать ее. Благодаря доводам Маршалла судебная власть приобрела статус самостоятельной силы, обладающей значительными контрольными функциями.

В 30–50-е гг. XIX в. в Соединенных Штатах Америки резко обостряются проблемы, связанные с системой рабовладения на юге страны. Сторонником сохранения системы рабовладения являлся Джон Кэдвелл Кэлхун (1782–1850, «Исследование о правительственной власти», «Рассуждение о конституции и правительстве Соединенных Штатов»), одно время занимавший пост вице-президента США. Защита рабства Кэлхуном основывалась на значи- мости этого явления для экономики рабовладельческого юга. Кроме того, рабство не настолько отрицательно: «Каждая плантация образует небольшую общину, возглавляемую хозяином, сочетающим в себе объединенные интересы капитала и труда, общим представителем которых он является». Кэлхун видел опасность в растущем расхождении промышленного севера и аграрного рабовладельческого юга США. С целью прекращения их противостояния он предлагал максимально расширить суверенитет штатов, входящих в состав США. Полномочия федерации являются делегированными, поэтому если федеральное правительство вторгается в сохраняемые за-

166

конные права штатов, то штат имеет право оказать сопротивление федеральным властям, объявить их акты нуллифицированными (недействующими) и даже выйти из союза. Кэлхун отмечает: «Наши благословенные свободы всегда превыше федерального Союза». По мнению политика, США должны иметь двух президентов, которые бы представляли два региона страны – север и юг.

Профессор права, в начале XX в. избранный президентом США, Вудро Вильсон (1856–1924, «Правление конгресса») выступил сторонником, открытости и моральности в международной политике (отказ от тайной дипломатии, открытость мирных переговоров, свобода мореплавания и торговли, сокращение вооружений, предоставление жителям колоний самоуправления, самоопределение малых европейских народов, создание Лиги Наций и т.д.). Вильсон критиковал парламент США за неэффективность и недемократичность, вызванные взаимной борьбой различных клик. По его мнению, чем больше власть подвержена разделению, тем более безответственной она становится. Он выступал сторонником единства высшей власти, воплощенной в парламентском большинстве или президенте и считал, что институт президентства будет играть все более заметную роль в политической жизни США. Вильсон выступал за усиление администрирования и предлагал кабинетную форму организации правительственной власти.

Член Верховного суда США Оливер Венделл Холмс (1841–1935, «Общее право», «Путь права») развил идеи Дж. Маршалла о расширительном толковании Конституции США. Конституция должна рассматриваться «в свете нашего опыта, а не только в контексте того, что было сказано сто лет назад». Он является одним из основоположников прагматического направления в правопонимании. «Что касается сути закона, то она в любой конкретный период времени очень близко соответствует тому, что в то время считается подходящим, но его форма и механизм действия, а также возможности по достижению желаемых результатов в большой степени зависят от его предыстории». Право, по мнению мыслителя, есть не что иное, как предсказание того, каким образом будет действовать суд на практике. Таким образом, Холмс признавал правотворческую роль суда и иных правопримени-

167

тельных органов. Он создал важный судебный прецедент, касающийся реализации права на свободу слова, вынося решение по делу «Шенк против США», в котором указывалось, что ограничение свободы слова является законным только тогда, когда слова создают «явную и непосредственную опасность» общественным интересам.

Идеи Холмса впоследствии легли в основу социологи- ческой юриспруденции Р. Паунда и реалистической школы права Дж. Фрэнка и К. Ллевеллина.

168

Òåìà 14

ПОЛИТИЧЕСКИЕ И ПРАВОВЫЕ УЧЕНИЯ В ГЕРМАНИИ И АНГЛИИ В КОНЦЕ XVIII – НАЧАЛЕ XIX ВВ.

1.Учение Иммануила Канта о государстве и праве.

2.Политико-правовые взгляды И.Г. Фихте.

3.Историческая школа права (Г. Гуго, К.Ф. Савиньи, Г.Ф. Пухта).

4.Учение Георга Вильгельма Фридриха Гегеля о государстве и праве.

5.Традиционализм Э. Берка.

1.Учение Иммануила Канта

о государстве и праве

Иммануил Кант (1724–1804) – родоначальник немецкой классической философии права. Наиболее известные произведения: «Критика чистого разума», «Критика практического разума», «Критика способности суждения», «Идея истории во всемирно-гражданском плане», «Религия в пределах только разума», «К вечному миру», «Метафизика нравов в двух частях».

Философская система И. Канта включает: теоретическую философию, предметом которой являются природные закономерности, познаваемые теоретическим разумом, и моральную (практическую) философию – учение о должном поведении человека, о нравственных правилах поведения, задающих ориентиры человеческой деятельности, о социальных регуляторах – праве и морали, способных указать всеобщие правила поведения и сделать их общеобязательными. Размышляя о причинах бедствий в мире, философ приходит к отрицанию непосредственного промысла Божия. Для Канта характерно противопоставление эмпирического (опытного) и априорного видов познания. Познание человеком окружающего мира всегда на- чинается с опыта, т.е. чувственных ощущений, которые дают лишь неполные знания о внешних признаках изу- чаемого предмета (цвет, форма и т.д.). Распознать сущность предмета, определить его внутренние свойства и причины возможно только с помощью разума. Кант – дуалист, различает теоретическое и практическое мыш-

169

ление, ум и волю. Явления и «вещи в себе» выступают как феномены и ноумены, т.е. как мир чувственно воспринимаемый и мир умопостигаемый. Человек, с одной стороны, эмпирическое (физическое) явление, с другой – «вещь в себе». Как член эмпирического мира человек подчинен внешней причинности, законам природы, общества, как член интеллигибельного мира — обладает априорными началами, прежде всего свободой. Как «вещь

âсебе» человек стремится к юстиции, становясь субъектом морального закона. Моральной личностью человек способен стать лишь в том случае, если возвысится до понимания своей ответственности перед человечеством

âцелом. Люди равны между собой как представители рода, поэтому каждый обладает для другого абсолютной нравственной ценностью.

Моральная личность не может руководствоваться условными правилами, которые зависят от обстоятельств места и времени, а должна следовать требованиям категориче- ского (безусловного) императива, который содержит общую идею «долга перед лицом человечества», предоставляя индивиду полную свободу решать самостоятельно, какая линия поведения в наибольшей мере согласуется с нравственным законом.

Кантом сформулированы три формулы категорического императива: 1. «формула универсализации», подчеркивает активность личности, ее индивидуальность: «Поступай только согласно такой максиме, руководствуясь которой ты в то же время можешь пожелать, чтобы она стала всеобщим законом»; 2. «формула персональности» – это идея о человеке, который есть цель сама по себе, высшая ценность: «Поступай так, чтобы ты всегда относился к человечеству и в своем лице, и в лице всякого другого так же, как к цели, и никогда не относился бы к нему как к средству»; 3. «формула автономии» показывает добровольность (собственный выбор) универсального правила поведения. Воля «не просто подчинена закону, а подчинена ему так, чтобы она рассматривалась так же, как самой себе законодательствующая и именно лишь поэтому как подчиненная закону (творцом которого она может считать самое себя)».

Мораль и право имеют своим источником практиче- ский разум, стремятся к единой цели – всеобщей свобо-

170