§ 3. Замена неотбытой части наказания

более мягким видом наказания

1. Понятие и юридическая природа замены наказания.Постановляя обвинительный приговор, суд, опираясь на положения УК РФ, назначает лицу тот вид (меру) уголовного наказания, которое соответствует характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного (ст. ст. 6, 43, 60, 61, 62,64и другие статьи УК). Однако реализация уголовной ответственности обычно не исчерпывается фактом вынесения обвинительного приговора и назначением наказания. За этим следует не менее ответственный и сложный процесс его исполнения. Как отмечалось ранее, в ходе исполнения назначенного приговором суда вида наказания могут возникнуть новые обстоятельства, которые требуют его корректировки в части наказания. Так, уголовный закон предоставляет суду возможность осуществлятьзаменуназначенного наказания другим его видом.

В русском языке термин "замена" употребляется для характеристики различных по своей природе явлений (процессов). И в уголовном праве России этот термин также употреблялся в разных значениях для характеристики неодинаковых по своей природе правовых феноменов и институтов. Так, в законодательстве досоветского периода замена наказания рассматривалась как правовая возможность для определения другого вида наказания, чем тот, который подлежал назначению согласно санкции. Известный русский криминалист И.Я. Фойницкий полагал, что замена наказания существует при "невозможности применить в данном случае нормальное наказание и вытекающей отсюда необходимости выбрать вместо(выделено нами. -Авт.) него какую-нибудь другую карательную меру" <1>. И в действующем законодательстве России также предусматривается правило о возможности такой замены одного наказания другим: осужденному военнослужащему вместо лишения свободы (на срок не свыше двух лет) может быть назначено содержание в дисциплинарной воинской части на тот же срок (ч. 1 ст. 55УК РФ). В этом случае речь идет о назначении судом одного наказания вместо другого при постановлении приговора. В связи с этим в истории уголовного права выделялось так называемое замещающее наказание.

--------------------------------

<1> Фойницкий И.Я. Указ. соч. С. 102.

Однако значительно чаще понятие "замена наказания" трактуется в современном уголовном законодательстве как изменение его вида в стадии исполнения назначенного судом наказания. В этом значении институт замены наказания выступает как проявление индивидуализации наказания в процессе исполнения приговора. Иными словами, при замене наказания (в последнем ее значении) прекращается реализация назначенного приговором суда вида наказания и постановляется к исполнению другой его вид. Это влечет за собой существенное изменение социально-правового статуса осужденного.

Следовательно, посредством термина "замена наказания" могут обозначаться различные по своей юридической природе институты уголовного права <1>, однако в рассматриваемом случае замена наказания означает изменение вида наказания на стадии реализации предписаний приговора.

--------------------------------

<1> Некоторые ученые, опираясь лишь на терминологическое сходство, предлагают рассматривать их в качестве единого института уголовного права. Такой подход вызывает возражение. См., например: Жуков А.В. Замена наказания в уголовном праве России. Тольятти, 2003. С. 14.

Уголовный закон предусматривает возможность замены наказания другим, более строгим его видом, а также смягчение участи осужденного путем применения другого, более мягкого вида наказания. В первом случае положение лица изменяется в худшую для него сторону в связи с уклонением осужденного от отбывания наказания (см., например, ч. 4 ст. 50УК РФ). Напротив, любой вариант замены наказания более мягким его видом означает смягчение ответственности осужденного.

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания может осуществляться по различным основаниям, причем не всегда это может быть связано только с позитивным поведением осужденного в период отбывания наказания. Так, согласно ч. 3 ст. 81УК военнослужащим, отбывающим арест или содержание в дисциплинарной воинской части, неотбытая часть этих видов наказания может быть заменена более мягким видом наказания в случае заболевания, делающего их негодными к воинской службе. Учитывая, что закон допускает в таких случаях и полное освобождение лица от наказания, следует признать, что такая замена наказания должна применяться и к военнослужащим, которые недостойны по тем или иным причинам такого освобождения. Аналогичным образом решается вопрос и в случае истечения срока отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей. Согласноч. 3 ст. 82УК РФ, по достижении ребенком четырнадцатилетнего возраста суд освобождает осужденную от отбывания оставшейся части наказания либо заменяет ее более мягким видом наказания. Очевидно, что первый вариант является для осужденной более предпочтительным, чем смягчение наказания. Замена наказания более мягким его видом допускается также актами амнистии или помилования (ч. 2 ст. 84,ч. 2 ст. 85УК РФ).

Таким образом, в результате применения более мягких видов наказания характер принудительно-воспитательного воздействия на осужденного фактически изменяется в лучшую для него сторону. Однако не всегда эта мера ориентирована на стимулирование позитивного поведения осужденных, добросовестное отбывание назначенного наказания. В основе такой индивидуализации наказания могут лежать не только позитивные по своему характеру акты поведения осужденных, а некоторые события (заболевание, достижение ребенком определенного возраста, истечение срока давности обвинительного приговора суда и др.) либо те или иные свойства личности осужденного.

2. Основание и условия замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, предусмотренныест. 80УК РФ. Согласно закону, лицу, отбывающему ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы, суд с учетом его поведения в период отбывания наказания может заменить оставшуюся неотбытой часть наказания более мягким видом наказания.

Этот вид поощрения правомерного поведения осужденных длительное время рассматривался как законом, так и теорией уголовного права в качестве разновидности условно-досрочного освобождения. Такая оценка правовой природы этой меры имеет глубокие исторические корни. Еще во времена становления и развития английской прогрессивной (звездной или марочной) системы исполнения лишения свободы правовые последствия применения к лицу условно-досрочного освобождения (его новый статус) были настолько жесткими и обременительными, что будучи юридически освобожденным, лицо фактически претерпевало новые тяготы и правоограничения, хотя и менее жесткие, но равные по сути наказанию. Не случайно создатели такой системы рассматривали эти правоограничения как третью ступень отбывания лишения свободы.

Аналогично рассматривался этот вопрос и в России. Так, в ДекретеСНК РСФСР от 21 марта 1921 г. "О лишении свободы и о порядке условно-досрочного освобождения заключенных" отмечалось, что условно-досрочное освобождение выражается либо в полном освобождении от наказания, либо в сохранении принудительных работ без содержания под стражей на весь оставшийся срок или часть его <1>. Это положение без существенных изменений было воспроизведено и в ряде последующих российских уголовных законов.

--------------------------------

<1> См.: Сборник узаконений РСФСР. 1921. N 22. Ст. 138.

Замена наказания в качестве самостоятельной меры уголовно-правового поощрения осужденных была регламентирована лишь Основами уголовного законодательстваСоюза ССР и союзных республик 1958 г. иУКРСФСР 1960 г.

В процессе принятия УКРФ 1996 г., а также после его вступления в силу высказывались различные рекомендации по правовому регулированию замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Его позитивным <1> результатом явилось то, что она продолжает рассматриваться как особая (отличная от условно-досрочного освобождения) мера уголовно-правового поощрения позитивного поведения осужденных и регламентирована в отдельной(ст. 80)статье УК РФ.

--------------------------------

<1> Некоторые специалисты предлагают исключить ее из законодательства как не ставшую достаточно эффективной.

В отличие от условно-досрочного освобождения при замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания суд не отказывается от дальнейшей реализации наказания. Смягчение ответственности осужденного осуществляется за счет определения (и последующего исполнения) другого, более мягкого вида наказания.

Действующий уголовный закон исходит из того, что суд может заменить неотбытую часть лишения свободы более мягким видом наказания с учетом поведения осужденного (ч. 1 ст. 80УК). Следует отметить, что конкретные критерии (показатели) такого поведения вУКне регламентируются. Это обстоятельство существенно осложняет деятельность судов по применению рассматриваемой меры, хотя итоги опросов сотрудников уголовно-исполнительной системы и судей убеждают в ее целесообразности. Эта мера расширяет возможности дифференциации и индивидуализации наказания, олицетворяет собой принципы гуманизма, экономии уголовно-правового воздействия, справедливости. Она призвана обеспечить достижение всех целей наказания, предусмотренныхУКРФ.

В литературе вопрос об основании и критериях применения замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания решается неоднозначно. В свою очередь Пленум Верховного Суда РФ, к сожалению, не дает четких указаний по данному вопросу.

Логика подсказывает, что замена наказания другим, более мягким его видом должна основываться на идее о незавершенности процесса исправления осужденного <1>. Применение более мягкого вида наказания к осужденным, проявившим стремление к исправлению, призвано завершить этот процесс. Таким образом, позитивная посткриминальная деятельность должна получать свое воплощение как в поведении осужденного (соблюдение режима отбывания наказания, отношение его к труду и обучению), так и в других показателях.

--------------------------------

<1> См.: Ткачевский Ю.М. Замена наказания в процессе исполнения. М., 1982. С. 22 - 23; Тарханов И.А. Замена наказания по советскому уголовному праву. Казань, 1982. С. 48.

Очевидно, что основание применения замены наказания должно быть некоторым образом сопоставимо с основанием применения условно-досрочного освобождения. Вместе с тем они должны отличаться, потому что в результате замены наказания осужденный не исключается полностью из сферы воздействия наказания: к нему применяется другой, более мягкий его вид. Как уже отмечалось, после условно-досрочного освобождения осужденный не подвергается непосредственному воздействию наказания, хотя он принуждается к выполнению определенных обязанностей. Его более льготное (по сравнению с тем, что имеет место при замене наказания) положение должно быть результатом более высокой степени исправления. В связи с этим в литературе высказывается мнение, что замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания должна применяться к лицам, вставшим (твердо вставшим) на путь исправления, но еще не исправившимся <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ткачевский Ю.М. Прогрессивная система исполнения уголовных наказаний. С. 114; Уголовное право России: Учебник для вузов. Т. 1: Общая часть. М., 2000. С. 495.

В УИК РФ (ст. ст. 56,108,111,112) содержится требование, что при определении степени исправления учитывается участие осужденного в воспитательных мероприятиях, самодеятельных организациях, получение им образования. Однако соответствующей градации этих степеней и реальной дифференциации осужденных по этому показателю в законе не осуществляется <1>. Правоприменителю вряд ли можно получить необходимое представление об исправлении как достигнутом уровне формирования личности также из текстаст. 9УИК РФ. Следовательно, рекомендация о применении замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания к осужденным, вставшим на путь исправления, требует правовой конкретизации. Как уже отмечалось, закон по этому поводу "молчит".

--------------------------------

<1> Дифференциация степеней исправления была известна прежнему исправительно-трудовому законодательству.

Следует полагать, что требование (ст. 80)УК РФ об учете поведения осужденного как решающего фактора для применения замены наказания означает, что в основе вывода суда о применении этой меры правового поощрения лежит такой тип поведения осужденного, который свидетельствует о существенном снижении степени его общественной опасности. Имеющиеся и установленные судом позитивные изменения могут проявляться, к примеру, в отсутствии взысканий за нарушение установленного порядка непосредственно перед решением вопроса о замене. Этот объективный показатель сам по себе не имеет универсального значения, хотя позволяет в определенной мере судить о способности осужденного преодолевать социальные конфликты, отдавая предпочтение правомерному способу решения встречающихся в условиях отбывания лишения свободы проблем. С понятием "положительного поведения" связывается также добросовестное отношение осужденного к труду (там, где он надлежащим образом организован) и реализация потребности к повышению общеобразовательного уровня и профессиональной подготовки.

Судя по смыслу закона, такое поведение предполагает стремление осужденного и наличие у него навыков правильно жить в условиях свободы. В этой ситуации потребность в изоляции осужденного отпадает, однако проблема реализации целей наказания продолжает оставаться актуальной: процесс исправления не завершен, существует потребность в полном восстановлении социальной справедливости, достижении в требуемом объеме целей исправления и предупреждения преступлений. Замена неотбытой части наказания означает, таким образом, что достижение названных целей будет обеспечено в условиях отбывания другого, но более мягкого вида наказания.

Первоначально с введением в действие УКРФ требовалось наличие следующих условий (предпосылок) замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания:

1) осуждение лица по приговору суда к наказанию в виде лишения свободы;

2) совершение лицом преступления небольшой или средней тяжести;

3) фактическое отбытие осужденным не менее одной трети назначенного судом срока наказания.

Однако в дальнейшем Федеральными законами от 9 марта 2001 г.и от8 декабря 2003 г.вст. 80УК РФ были внесены существенные изменения. Действующая редакция уголовного закона (ч. 2 ст. 80УК) устанавливает, что неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение:

- преступления небольшой или средней тяжести - не менее одной трети срока наказания;

- тяжкого преступления - не менее половины срока наказания;

- особо тяжкого преступления - не менее двух третей срока наказания.

Таким образом, категория преступлений и дифференциация сроков, подлежащих фактическому отбыванию при замене наказания в виде лишения свободы, стала близка к предписаниям, установленным для условно-досрочного освобождения (ч. 3 ст. 79УК). Конечно, такой подход не препятствует адекватной реализации названных самостоятельных мер уголовно-правового поощрения, ибо каждая из них должна иметь своего собственного адресата, т.е. осужденных, отличающихся по назначенному наказанию, степени исправления и уровню достижения иных целей наказания. Между тем законодателю следовало бы предусмотреть основания применения замены наказания в более конкретной (и поэтому приемлемой для однозначного понимания правоприменителем и осужденными) правовой форме: вряд ли следует ограничиваться общей формулой (т.е. "с учетом поведения").

Обращает на себя внимание, что законодатель, изменив редакцию ч. 1 ст. 80УК РФ и расширив круг наказаний, которые могут быть подвержены замене, не указал величину сроков, по истечении которых допустима замена наказаний в виде ограничения свободы и содержания в дисциплинарной воинской части. Как уже отмечалось, вч. 2 ст. 80УК РФ такое предписание формулируется именно (и только) в отношении осужденных к лишению свободы.Такие редакционные погрешности подлежат устранению путем исключения термина "к лишению свободы".

Систематическое толкование действующих положений уголовного закона (ст. ст. 79и80УК РФ) позволяет прийти к выводу, что замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания неприменима к лицам, отбывающим пожизненное лишение свободы: УК РФ(ч. 5 ст. 79)для данной категории лиц допускает возможность условно-досрочного освобождения от наказания после отбытия ими не менее двадцати пяти лет лишения свободы, ност. 80УК подобного положения не содержит.

При замене наказания, предусмотренной ст. 80УК РФ, осужденный освобождается от отбывания назначенных приговором наказаний <1>, а вместо них определяется к исполнению новый, более мягкий вид наказания. Действующее уголовное законодательство (ч. 3 ст. 80УК) не содержит каких-либо ограничений относительно выбора судом заменяющего наказания: суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, установленныхст. 44УК РФ, но в пределах, предусмотренных уголовным законом для каждого вида наказания.

--------------------------------

<1> Очевидно, по этой причине данный вид замены наказания регламентируется в гл. 12УК РФ, именуемой "Освобождение от наказания". Такой подход, как следование правовой традиции, нельзя признать вполне корректным, ибо, как отмечалось ранее, замена наказания имеет собственную юридическую природу, отличную от институтов полного освобождения от наказания. Наименованиегл. 12УК РФ следует изменить, включив в его содержание указание на замену наказания ("Освобождение от наказания и замена его другим, более мягким видом").

Однако следует отметить, что не каждый из предусмотренных законом видов наказаний может быть реально применен в порядке замены. Так, в законе (ст. 44УК РФ) наказанию в виде лишения свободы на определенный срок предшествуют следующие основные более мягкие виды наказаний: содержание в дисциплинарной воинской части; арест, ограничение свободы, ограничение по военной службе, исправительные работы, обязательные работы, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и штраф. Кроме того, закон не содержит прямого запрета на применение в порядке замены дополнительных видов наказаний (ч. 3 ст. 45УК РФ), хотя подобная замена недопустима по принципиальным соображениям.

Ознакомление с перечнем более мягких, чем лишение свободы, основных наказаний убеждает, что не каждое из них может быть определено в порядке замены. Известно, что различные виды наказаний поражают соответствующие сферы прав и интересов личности. Поэтому заменяющее наказание не может распространять свои ограничения на те права и интересы, которые не были объектом воздействия наказания, назначенного приговором суда. Так, не могут рассматриваться как заменяющие наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части и ограничение по военной службе, ибо они применяются только к военнослужащим (ч. 1 ст. 51,ст. 55УК РФ). Не представляется возможным заменять лишение свободы наказанием в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания направлена на смягчение участи осужденного за счет уменьшения (сокращения) фактически реализуемой совокупности (объема) правоограничений. Следовательно, ухудшение социального и правового статуса осужденного в результате такой замены наказания недопустимо. Известно, что применение наказания в виде лишения прав связано с выводом суда о невозможности сохранения за осужденным определенной категории прав. Поэтому если суд не пришел к такому выводу при постановлении приговора, то при замене наказания суд не вправе входить вновь в обсуждение вопроса об обоснованности его предписаний. Тем более что в процессе исполнения лишения свободы появление каких-либо новых обстоятельств подобного рода вряд ли может ожидаться.

Таким образом, наказаниями, заменяющими, к примеру, лишение свободы, реально могут быть арест, ограничение свободы, исправительные работы, обязательные работы и штраф. Однако в литературе высказываются обоснованные, по нашему мнению, соображения о нецелесообразности замены лишения свободы арестом и штрафом <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Конкина О.В. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания: Дис. ... канд. юрид. наук. Рязань, 2000. С. 160.

При замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания. Таковым фактически может быть только лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Порядок применения замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания отличается от процедуры условно-досрочного освобождения. Согласно ч. 3 ст. 175УИК РФ в отношении положительно характеризующегося осужденного учреждение или орган, исполняющие наказание, вносят в суд представление о замене неотбытой части наказания более мягким наказанием. В нем должны содержаться данные о поведении осужденного, его отношении к учебе и труду во время отбывания наказания, об отношении осужденного к совершенному деянию. Таким образом, осужденный не располагает правом на обращение в суд с ходатайством о замене наказания и его согласие на применение этой меры не требуется <1>. Такое законодательное решение трудно назвать обоснованным.

--------------------------------

<1> В некоторых изданиях утверждается, что вопрос о замене наказания может рассматриваться и по ходатайству самого осужденного. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. М., 2004. С. 131. Такое мнение не основано на законе.

В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания является мерой безусловной.