Глава 4. Семейное право в нотариальной практике Законодательство по теме

Гражданский кодекс Российской Федерации.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации.

Семейный кодекс Российской Федерации.

Жилищный кодекс Российской Федерации.

Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" // СЗ РФ. 2008. N 17. Ст. 1755.

Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" // СЗ РФ. 1997. N 47. Ст. 5340 (с послед. изм.).

Федеральный закон от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" // СЗ РФ. 2007. N 41. Ст. 4849; 2008. N 20. Ст. 2251.

Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594 (с послед. изм.).

Судебная практика

Постановление Пленума ВС РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" // БВС РФ. 1997. N 1; 2007. N 5.

Постановление Пленума ВС РФ от 27 мая 1998 г. N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" // БВС РФ. 1998. N 7; 2007. N 5.

Постановление Пленума ВС РФ от 5 ноября 1998 г. N 15 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака" // БВС РФ. 1999. N 1; 2007. N 5.

Рекомендуемая литература

Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2004.

Гонгало Б.М., Крашенинников П.В. Брачный договор. Комментарий семейного и гражданского законодательства. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006.

Нечаева А.М. Семейное право: Курс лекций. 2-е изд. М., 2000.

Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2006.

Постатейный комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2007.

Пчелинцева Л.М. Семейное право России: Учебник. 5-е изд., перераб. М., 2007.

Семейное право: Учебник / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2007.

§ 1. Общие положения о применении норм семейного права при осуществлении нотариальной деятельности

При осуществлении нотариальной деятельности нередко возникает необходимость в применении норм семейного законодательства. При этом, как представляется, следует различать, как минимум, две группы ситуаций.

Во-первых, совершая то или иное нотариальное действие, очень часто нотариус должен, кроме прочего, принимать во внимание семейно-правовые предписания. Так, требуются знания о браке (в том числе о заключении брака, правах и обязанностях супругов, прекращении брака и т.д.), о правах и обязанностях детей и родителей, об опеке и попечительстве и т.д. Речь идет о тех случаях, когда семейно-правовые нормы применяются как бы опосредованно. Нет обращения к конкретной "букве" закона, она будто бы остается "за кадром", хотя и подразумевается. Точно так же, как понятие субъективного права, юридического факта и пр.

Во-вторых, нередко совершение нотариального действия основывается на непосредственном применении тех или иных семейно-правовых норм. Так, удостоверяя брачный договор, соглашение о его изменении или расторжении, применяются правила, содержащиеся в ст. 40-44 СК РФ. Когда говорится об алиментных обязательствах, то применяются нормы ст. 80-120 СК РФ и т.д.

Названные соглашения (брачный договор или алиментный договор) в силу их особой значимости и сложности социальных связей и, соответственно, правового регулирования заслуживают детального рассмотрения. Но об этом далее. В первую очередь следует обратиться к анализу более распространенного нотариального действия - нотариального удостоверения согласия одного супруга на совершение каких-либо действий другим супругом.

Закон (п. 3 ст. 35 СК РФ) требует нотариального удостоверенного согласия супруга в случаях:

а) совершения другим супругом сделки по распоряжению недвижимостью. Под распоряжением традиционно понимается определение юридической судьбы вещи (продажа, передача внаем (аренду) или безвозмездное пользование и т.д.);

б) совершения другим супругом сделки, требующей нотариального удостоверения (в соответствии с законом или в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась (п. 2 ст. 163 ГК РФ));

в) совершения другим супругом сделки, требующей государственной регистрации. Например, в силу п. 2 ст. 558 ГК РФ договор продажи жилого помещения подлежит государственной регистрации и, следовательно, для его заключения одним супругом необходимо согласие другого супруга.

На первый взгляд, случаи, обозначенные в п. "а" (сделка по распоряжению недвижимостью) и в п. "в" (сделки, требующие государственной регистрации), однотипны (речь об одном и том же). На самом деле это не совсем так. Если, предположим, одним супругом продается жилой дом, принадлежащий супругам на праве совместной собственности, то нужно нотариально удостоверенное согласие другого супруга как потому, что осуществляется распоряжение недвижимостью (п. "а"), так и потому, что сделка подлежит государственной регистрации (п. "в"). Если же продается гараж, являющийся недвижимым имуществом, то согласие необходимо вследствие того, что происходит распоряжение недвижимостью (п. "а"). На покупку жилого помещения одним из супругов нужно согласие другого супруга, так как соответствующий договор подлежит государственной регистрации (п. "в"). И, наконец, если договор купли-продажи жилого помещения по соглашению сторон удостоверяется нотариально, то согласие другого супруга также должно быть нотариально удостоверено и потому, что речь идет о распоряжении недвижимостью (п. "а"), и потому, что сделка требует нотариального удостоверения (п. "б"), и потому, что она подлежит государственной регистрации (п. "в").

Следует еще раз подчеркнуть необходимость получения нотариально удостоверенного согласия супруга на совершение другим супругом сделки, требующей нотариального удостоверения. Если, предположим, один из супругов продает автомобиль, принадлежащий супругам на праве общей собственности, или покупает автомобиль и по соглашению участников соответствующей сделки она должна быть нотариально удостоверена, то необходимо нотариально удостоверенное согласие другого супруга на совершение такой сделки.

Вопрос о правовой природе согласия супруга является дискуссионным. Наиболее широко распространены две точки зрения: а) согласие супруга является односторонней сделкой; б) согласие супруга - это "исключительно нотариальное действие необязательного характера".

Как представляется, второе предположение ошибочно.

Во-первых, как отмечалось, ст. 35 СК РФ предусматривается обязательное нотариальное удостоверение согласия супруга на совершение другим супругом сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке. Как же можно говорить о нотариальном действии необязательного характера, если закон (ст. 35 СК РФ) требует, чтобы согласие было выражено в нотариальной форме? Вопрос, конечно, риторический, ибо если есть согласие, то оно должно быть выражено в нотариальной форме (обязательна нотариальная форма).

При отсутствии согласия, удостоверенного в нотариальной форме одного супруга на совершение сделок, указанных в п. 3 ст. 35 СК РФ, другим супругом невозможно совершение таких сделок. (В том числе и в том случае, когда есть согласие, но оно не облечено в нотариальную форму.)

Во-вторых, квалификация согласия одного супруга на совершение сделки другим супругом как "исключительно нотариального действия", очевидно, обусловлена смешением понятий. Необходимо различать:

а) действие субъекта материального права. В данном случае выражение согласия одним супругом на совершение сделки другим супругом;

б) форму этого действия. Такое согласие должно быть удостоверено нотариусом (выражено в нотариальной форме);

в) действия нотариуса, удостоверяющего согласие супруга (проверка правосубъектности супруга, наличия брачных отношений, установление воли и соответствия воли и волеизъявления и пр., в том числе проставление удостоверительной надписи на документе). Это и есть нотариальное действие, совершаемое нотариусом от имени Российской Федерации. Очень важно: рассматриваемое нотариальное действие не может существовать само по себе. Поэтому нельзя говорить о нем как об исключительно нотариальном действии. Оно совершается постольку, поскольку есть (или будет) общее имущество супругов, один из супругов желает совершить действия, названные в п. 3 ст. 35 СК РФ, другой супруг согласен на совершение таких действий, и он обратился к нотариусу за удостоверением согласия. Нотариальное действие не имеет самостоятельного значения. Оно по своей юридической природе носит производный характер*(52). Как же можно говорить об "исключительно нотариальном действии"?

Согласие одного супруга на совершение другим супругом действий, указанных в п. 3 ст. 35 СК РФ, представляет собой сделку.

В подтверждение этой позиции можно обратиться к различного рода соображениям доктринального характера. Однако, думается, достаточно формально-юридического подхода, т.е. обращения к закону.

По общему правилу, владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляется по обоюдному согласию супругов (п. 2 ст. 253 ГК РФ, п. 1 ст. 35 СК РФ). При совершении одним из супругов сделки по распоряжению имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга (п. 2 ст. 253 ГК РФ, п. 2 ст. 35 СК РФ). Из этого общего правила законом установлено исключение: для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга (абз. 1 п. 3 ст. 35 СК РФ).

Таким образом, пока одним из супругов не будет произведено такое действие, как выражение согласия на совершение другим супругом сделок, указанных в п. 3 ст. 35 СК РФ, они недопустимы.

В содержание права собственности, сообща принадлежащего обоим супругам, входит в том числе и правомочие распоряжения общим имуществом. Но один из супругов не имеет права совершать сделки по распоряжению недвижимостью, а также сделки, требующие нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации. Такое право у него появится только после совершения другим супругом определенного действия - выражения согласия (в нотариальной форме).

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Или по-иному: сделки - действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Поскольку выражение согласия одним из супругов на совершение другим супругом сделок, указанных в п. 3 ст. 35 СК РФ, есть действие, которое направлено на то, чтобы у другого супруга появилось право совершить такие сделки, постольку само выражение согласия представляет собой одностороннюю сделку.

В связи с изложенным представляется грубой ошибкой иногда встречающееся свидетельствование подлинности подписи на заявлении, содержащем согласие супруга на совершение действий, указанных в п. 3 ст. 35 СК РФ. Как отмечалось, при удостоверении согласия супруга нотариус должен проверить правоспособность и дееспособность лица, выражающего согласие, установить, что воля сформирована свободно, есть соответствие воли и волеизъявления и т.д. А при свидетельствовании подлинности подписи нотариус лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

В иных случаях совершения одним из супругов сделок по распоряжению общим имуществом, кроме названных в п. 3 ст. 35 СК РФ, предполагается, что он действует с согласия другого супруга (п. 2 ст. 35 СК РФ). Иными словами, при распоряжении общим имуществом действиями одного супруга не требуется некое выражение воли другого супруга. Оно презюмируется. Вместе с тем, если будет доказано, что вторая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение сделки, то такая сделка может быть признана недействительной (п. 2 ст. 35 СК РФ).

При совершении одним из супругов сделок по распоряжению общим имуществом его контрагенты нередко требуют представить письменное согласие другого супруга на совершение сделки, даже когда закон на этот счет не содержит никаких указаний. Более того, закон (п. 2 ст. 35 СК РФ) прямо указывает на то, что такие действия не нужны (согласие предполагается). Тем не менее банки зачастую требуют представить нотариально удостоверенное согласие супругов на залог автомобилей. Иногда такой же документ требуют при совершении сделок с акциями и т.д. Такие действия вполне допустимы с точки зрения формально-юридической - они соответствуют (не противоречат) закону. А исходя из сугубо практических соображений они оправданы, поскольку позволяют избежать возможных споров, а в случае их возникновения облегчают процесс доказывания.

Достаточно широкое распространение имеет нотариальное удостоверение соглашений супругов (бывших супругов) о разделе общего имущества. В силу п. 2 ст. 38 СК РФ общее имущество может быть разделено между супругами по их соглашению. По желанию супругов их соглашение о разделе общего имущества может быть нотариально удостоверено. По строгому счету последнее указание закона (о возможности нотариального удостоверения соглашения) является излишним. По той простой причине, что в нотариальной форме может быть совершено любое соглашение, не противоречащее закону (естественно, если иное не следует из существа отношений). Однако это указание ориентирует на целесообразность нотариального удостоверения соглашений о разделе имущества.

В частности, потому что в случае возникновения каких-либо разногласий наличие нотариально удостоверенного акта раздела облегчает доказывание факта достижения соглашения и его условий. Поэтому упоминание о возможности нотариального удостоверения соглашения о разделе имущества в п. 2 ст. 38 СК РФ следует приветствовать.

При удостоверении соглашения супругов (бывших супругов) о разделе общего имущества, как и при удостоверении любой сделки, нотариус должен установить наличие условий действительности соглашения (субъекты в необходимой мере правосубъектны, воля соответствует волеизъявлению, соглашение соответствует (не противоречит) закону и иным правовым актам). В том числе следует имеет в виду указания гражданского и семейного законодательства о совместной собственности супругов, об имуществе, принадлежащем каждому из супругов, о возможности признания имущества каждого из супругов их совместной собственностью (ст. 254, 256 ГК РФ, ст. 33-34, 36-39 СК РФ) и т.д. Если, например, в перечень имущества, подлежащего разделу, супруги включили имущество, являющееся собственностью одного из них (получено им в дар, по наследству, принадлежало ему до брака и т.д.), то такие действия неправомерны, противоречат закону (п. 2 ст. 256 ГК РФ, ст. 36 СК РФ).

При разделе общего имущества, если иное не предусмотрено законом или соглашением участников, их доли признаются равными (п. 2 ст. 254 ГК РФ, п. 1 ст. 39 СК РФ). Таким образом, при удостоверении соглашения супругов о разделе общего имущества следует иметь в виду возможность установления супругами неравенства долей. Поэтому бытующее мнение о том, что "все делится пополам" соответствует действительности лишь отчасти. Вместе с тем если на удостоверение представляется соглашение, условия которого крайне невыгодны для одной из сторон, то в ряде случаев возникают сомнения в том, что воля сформирована свободно, есть соответствие воли и волеизъявления (нет ли обмана, насилия, угрозы и т.п.?).

Соглашение о разделе имущества между супругами может предусматривать раздел как всего совместно нажитого имущества, так и его части. Вопреки широко распространенной точке зрения, в соответствии с которой делится "все и вся", обычно соглашение о разделе имущества между супругами предусматривает раздел только части совместно нажитого добра. Обычно делят то, что считают наиболее ценным. Конечно, не исключены и нотариально удостоверенные соглашения о разделе вилок, ложек, прикроватных ковриков и т.д. и т.п. Но чаще всего, заключив в нотариальной форме соглашение о разделе квартир, автомобилей, дач и т.п., супруги (бывшие супруги) достигают соглашения о разделе малоценных предметов в устной форме.

В п. 2 ст. 65 СК РФ устанавливается, что все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию. В связи с этим нередко супруги (чаще - бывшие супруги) заключают соглашения о порядке воспитания (иногда и образования) ребенка. Кроме обычных условий действительности сделок, при удостоверении таких соглашений необходимо учитывать правила семейного законодательства о том, что родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (п. 1 ст. 61 СК РФ); родители с учетом мнения детей имеют право выбора образовательного учреждения и формы обучения детей до получения детьми основного общего образования (п. 2 ст. 63 СК РФ); родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей, при осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию, способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей (п. 1 ст. 65 СК РФ). Значит, если соглашение родителей противоречит названным требованиям, то оно удостоверению не подлежит (оно противоречит закону). Если такое соглашение все же удостоверено, то оно недействительно.

Точно так же не подлежит удостоверению (а если удостоверено, то будет недействительным полностью или в части) соглашение, предусматривающее устранение одного из родителей от участия в воспитании ребенка - родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей; родители несут ответственность за воспитание и развитие своих детей (п. 1 ст. 63 СК РФ). В том числе и в том случае, когда они проживают отдельно.

Аналогичным должен быть подход и при удостоверении соглашения о месте жительства детей при раздельном проживании родителей, заключаемого на основании п. 3 ст. 65 СК РФ. Должны учитываться все названные нормы СК РФ.

В соглашения родителей о порядке воспитания детей или о месте жительства детей могут также включаться условия о содержании детей, несении расходов на образование и т.п. Нормативной основой таких условий является указание, включенное в абз. 1 п. 1 ст. 80 СК РФ: "Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно". Может быть, например, установлено, как распределяются соответствующие расходы между родителями, определено, в какой форме каждый из родителей участвует в расходах (путем выделения наличных денежных средств, покупкой продуктов, выполнением работ и пр.). Важно, однако, такое соглашение отличать от соглашения об уплате алиментов, о котором говорится в абз. 2 п. 1 ст. 80 СК РФ*(53).

Родители вправе заключить в письменной форме (в том числе нотариальной) соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (п. 2 ст. 66 СК РФ). Обычно в таком соглашении устанавливается время и место общения этого родителя с ребенком, продолжительность и порядок общения и т.д.

Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в нотариальной форме (п. 1 ст. 129 СК РФ). При этом нотариус должен проверить правосубъектность заявителя, установить его волю, соответствие воли и волеизъявления, разъяснить последствия совершения данного акта и т.д. Согласие родителей на усыновление ребенка может быть дано только после его рождения. Родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания конкретного лица (п. 3 ст. 129 СК РФ).

Может быть нотариально удостоверено согласие опекунов (попечителей) на усыновление детей, находящихся под опекой (попечительством), приемных родителей на усыновление детей, находящихся в приемных семьях, руководителей воспитательных учреждений, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений на усыновление детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в таких учреждениях (п. 1 ст. 131 СК РФ).

Может быть нотариально удостоверено согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка, если ребенок не усыновляется обоими супругами (п. 1 ст. 133 СК РФ).

Нотариальному удостоверению подлежит согласие родителей на выезд ребенка за пределы Российской Федерации и его въезд (возвращение) в Российскую Федерацию. В соответствующем акте указываются страна, в которую выезжает ребенок, срок пребывания в ней, а также сопровождающие лица (ст. 20-23 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию"*(54).

С применением семейно-правовых норм в некоторых случаях связано свидетельствование подлинности подписи на документах. Так, в силу Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" требуется нотариальное свидетельствование подлинности подписи на заявлениях:

1) о заключении брака, если одно из лиц, вступающих в брак, не имеет возможности явиться в орган записи актов гражданского состояния для подачи совместного заявления о заключении брака (п. 2 ст. 26);

2) о расторжении брака по взаимному согласию супругов, не имеющих общих детей, не достигших совершеннолетия, если один из супругов не имеет возможности явиться в орган записи актов гражданского состояния для подачи заявления о расторжении брака (п. 3 ст. 33);

3) об установлении отцовства отца и матери ребенка, не состоящих между собой в браке на момент рождения ребенка, если отец или мать ребенка не имеют возможности лично подать данное заявление (п. 5 ст. 50).

Нередко подлинность подписи свидетельствуется на документах, имеющих значение для динамики семейно-правовых отношений или в той или иной мере связанных с применением семейно-правовых норм и в случаях, когда закон этого не требует. Так, в нотариальной практике бывают случаи обращения за свидетельствованием подлинности подписи на заявлениях, в которых выражается согласие с иском о расторжении брака и рассмотрении иска в отсутствие ответчика.

Иногда банки требуют, чтобы должник представил заявление о том, что он в зарегистрированном браке не состоит, и чтобы подлинность его подписи была засвидетельствована нотариально. Правового значения такое заявление не имеет. В случае спора оно может быть доказательством недобросовестности должника, упречности его поведения, выражающегося в том, что он умышленно ввел в заблуждение контрагента (банк), если он все же состоит в браке. Впрочем, как и во всех других случаях свидетельствования подлинности подписи на документах, нотариус в данном случае не удостоверяет факт, о котором говорится в заявлении, а всего лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.