7.2. Заключение коммерческих договоров

Для регулирования коммерческих отношений посредством договорных конструкций сначала необходимо, чтобы договор был заключен.

По общему правилу договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

1) при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям договора;

2) соглашение, достигнутое сторонами, должно соответствовать по своей форме всем требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (п. 1 ст. 432ГК РФ).

Поэтому наиболее важными моментами при заключении договора являются согласование его условийиформаего заключения. Не менее важную роль играютдокументы, оформляющие договорные отношенияв коммерческом обороте, и вопросы, связанные справилами их подписания.

7.2.1. Согласование договорных условий

В любом договоре можно выделить различные виды условий: существенные, подразумеваемые и вырабатываемые самими сторонами. Существеннымиявляются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432ГК РФ). Существенные условия договора наиболее важны, так как они определяют возможность признания договора заключенным. Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы).

Успешное заключение и исполнение коммерческих договоров непосредственно зависит от правильности предварительного согласования их условий. Специфика процесса согласования при заключении и исполнении этих договоров обусловливается следующими обстоятельствами:

1) коммерческие договоры являются комплексными соглашениями, направленными не только на единоразовую передачу и оплату товара, но и на регулярное совершение торговых операций;

2) особенностью коммерческих договоров является их долгосрочный характер. Необходимость согласования их условий, рассчитанных на долговременное сотрудничество, предполагает одновременное решение вопросов вложения инвестиций и осуществления согласованных технических и производственных мер по улучшению хозяйственной деятельности. Однако, как указал ВАС РФ, длительные хозяйственные связи с поставщиком не являются основанием для обязания его заключить договор на поставку продукции для государственных нужд <1>;

--------------------------------

<1> Информационное письмоПрезидиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" // Хозяйство и право. 1997. N 9.

3) согласование условий договоров позволяет предусмотреть обязанности сторон, касающиеся привлечения на рынки новых видов продукции, улучшения качественных характеристик товарови т.п.;

4) отчуждательные договоры могут требовать включения в их содержание условий о встречных услугах,определение которых возможно лишь в процессе согласования договорных условий.

Условие о предмете договоравключает в себя наименование самого предмета, количественную характеристику предмета, качественную характеристику предмета. Особенности имеетпредмет договора залога товаров в обороте.В соответствии сост. 357ГК РФ залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. Таким образом, при залоге товаров в обороте указание в договоре их индивидуализирующих признаков необязательно <1>.

--------------------------------

<1> ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 28 мая 2002 г. N 1663/01 по делу N А27-7013/2000-1 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 9.

Ценав большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключением в товарном обороте является продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа. Отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (ст. 423ГК РФ). Президиум ВАС РФ указал, что при разрешении спора, вызванного неисполнением или ненадлежащим исполнением возмездного договора, необходимо учитывать, что в случае, когда в договоре нет прямого указания о цене и она не может быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424ГК РФ). При этом наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 54Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

Цена в договоре может быть привязана к курсу иностранной валюты. В соответствии с п. 2 ст. 317ГК РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). Следует иметь в виду, что в случаях, когда договором устанавливается цена, заведомо существенно более низкая, чем среднерыночная, такое условие о цене может быть признано ничтожным, так как суд в этом случае может счесть, что часть товара передана покупателю безвозмездно, а, как известно, в соответствии сост. 575ГК РФ дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено.

Стороны коммерческого договора могут заключить договор, не поименованный в ГКРФ. В этом случае при возникновении спора заключение такого договора будет определяться судом по своему усмотрению, исходя из признания существенными тех или иных условий.