13.3. Ограничение прав

оптовых потребителей (розничных продавцов) товаров

Согласно п. 1 ст. 14ФЗ о ГРТД оптовые потребители, за исключением сельскохозяйственного потребительского кооператива и организации потребительской кооперации, доля которых превышает 25% объема всех реализованных продовольственных товаров в денежном выражении за предыдущий финансовый год в границах субъекта Российской Федерации,не вправе приобретать или арендоватьв границах соответствующего административно-территориального образования дополнительную площадь торговых объектов для осуществления торговой деятельности по любым основаниям, в том числе в результате введения в эксплуатацию торговых объектов, участия в торгах, проводимых в целях их приобретения. Таким образом, для субъектов, занимающих доминирующее положение на рынках в силу признаков антимонопольного законодательства (ст. 5ЗоЗК), запрещается не только возведение новых объектов, предназначенных для осуществления торговой деятельности, но даже аренда торговых площадей. Данное ограничение направлено на защиту других оптовых потребителей путем сдерживания возможности занятия субъектами, имеющими доминирующее положение на рынке товаров, дополнительных объектов недвижимости и площадей в ущерб иным товаровладельцам и розничным продавцам.

В соответствии с ч. 2 ст. 14ФЗ о ГРТД такие сделки признаются ничтожными. Требование о применении последствий недействительности такой сделки может быть предъявлено в суд любым заинтересованным лицом, в том числе федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

13.4. Формы и механизмы антимонопольного саморегулирования

торговой деятельности

13.4.1. Основные принципы и направления

антимонопольного регулирования

в отношении саморегулирования в торговой деятельности

Все виды саморегулирования, применяемые в торговой деятельности, находятся в рамках правовых ограничений не только норм ГКРФ, но также и специальных федеральных законов, регулирующих отношения хозяйствующих субъектов торговой деятельности как в сфере торговли (ФЗо ГРТД), так и в сфере антимонопольного регулирования(ЗоЗК). Наибольшее значение в антимонопольном регулировании отношений субъектов торговой деятельности имеет договорное саморегулирование, основанное на индивидуальных формах саморегулирования -"горизонтальных" и "вертикальных" соглашенияхмежду ними. В корпоративных формах саморегулирования в сфере торговли наибольшую угрозу конкуренции составляютэкономическая концентрацияикоординация экономической деятельности.

13.4.1.1. Антимонопольные требования

к договорному саморегулированию

Пункт 19 ст. 4ЗоЗК под"вертикальным" соглашениемпонимает соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар. Подобные соглашения в сфере торговой деятельности чаще всего заключаются при "вертикальной" интеграции, объединяющей в единый цикл производства-продажи все стадии производства товара, его переработки и собственно продажи конечному потребителю. Такое соглашение не направлено на формирование некоего производственно-продажного объединения, а имеет формудоговора о долгосрочном взаимодействиимежду производителем, поставщиком и розничным продавцом. В этом отношении такое соглашение полностью подпадает по признаки "вертикального" соглашения, установленныеп. 19 ст. 4ЗоЗК.

Статья 12ЗоЗК устанавливает два критерия, при которых "вертикальные" соглашения субъектов хозяйственной деятельности не считаются нарушениями антимонопольного законодательства: 1)содержание соглашения- не считается антиконкурентным только такое соглашение, которое представляет собой договор коммерческой концессии (в соответствии с этим если договор коммерческой концессии заключен как "горизонтальное" соглашение, что является достаточно распространенной практикой деятельности торговых операторов, то он может потенциально расцениваться как нарушение антимонопольного законодательства); 2)объем доли рынка,занимаемой хозяйствующим субъектом, являющимся стороной этого соглашения, - на любом товарном рынке он не должен превышать 20%.

Третьим антимонопольным пакетом изменений в ЗоЗК <1> установлен ряд безусловных запретов по содержанию соглашений хозяйствующих субъектов (per se),позволяющих квалифицировать такие соглашения в качестве картелей (ч. 1 ст. 11ЗоЗК). В частности, императивно запрещены соглашения, которые приводят или могут привести к: установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок; повышению, снижению или поддержанию цен на торгах; разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей; сокращению или прекращению производства товаров; отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями.

--------------------------------

<1> Федеральный законот 6 декабря 2011 г. N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2011. N 50. Ст. 7343.

В отношении "вертикальных" соглашений ч. 2 ст. 11ЗоЗК установлен рядспециальных обязательных запретов: во-первых, такие соглашения не должны приводить к установлению цены перепродажи товара, за исключением случая, если продавец устанавливает для покупателя максимальную цену перепродажи товара; во-вторых, такими соглашениями не может быть предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар хозяйствующего субъекта, который является конкурентом продавца. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя, т.е. фактически на разрешенные в порядке "вертикальных" соглашений отношения франчайзинга. Запреты, регламентированныеч. 2 ст. 11ЗоЗК, не распространяют свое действие на "горизонтальные" соглашения между субъектами торговой деятельности. Они относятся только к отношениям поставщиков с покупателями (перепродавцами) товаров. Практически такие запреты являются запретамиper se,но только в отношении "вертикальных" соглашений. Особенностью запретовper seявляется отсутствие необходимости доказывания их негативного влияния на конкурентную среду. Для их применения необходимо и достаточно наличие в содержании соглашения запрещенных законом условий, при этом ответственность сторон таких соглашений наступает за сам факт договоренностей, которые могли привести к перечисленным последствиям. Практика применения конкурентного законодательства, основанная на позиции Пленума ВАС РФ <1>, согласно которой указанные запреты в равной мере применялись как к "горизонтальным", так и к "вертикальным" соглашениям, продемонстрировала необходимость исключения части "горизонтальных" соглашений из сферы запретовper seв силу отсутствия их существенного воздействия на ограничение конкуренции.

--------------------------------

<1> См.: ПостановлениеПленума ВАС РФ от 30 июня 2008 г. N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" // Вестник ВАС РФ. 2008. N 8.

Вместе с тем ч. 4 ст. 11ЗоЗК устанавливает общие ограничения как для "вертикальных", так и для "горизонтальных" соглашений хозяйствующих субъектов, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции, содержащие, в частности, условия: о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования); об экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении хозяйствующим субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар; о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий к доступу на товарный рынок или к выходу из товарного рынка; об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

Для "вертикальных" соглашений предусмотрены дополнительные исключения из ограниченийст. 13ЗоЗК. В частности, на основаниич. 2 ст. 13ЗоЗКобщие исключенияв отношении соглашений и согласованных действий, указанных вч. ч. 2-5 ст. 11ЗоЗК, определяются Правительством РФ по предложению ФАС России, вводятся на срок пять лет и предусматривают: вид соглашения; условия, которые не могут рассматриваться как допустимые в отношении таких соглашений; обязательные условия для обеспечения конкуренции, которые должны содержаться в таких соглашениях <1>. Соглашение, заключенное между продавцом и покупателем, признается допустимым в соответствии с указанными общими исключениями в случае, если в совокупности выполняются следующие условия: продавец продает товар двум или более покупателям и имеет долю на рынке этого товара менее 35% либо в соответствии с соглашением продает товар единственному покупателю, доля которого на рынке этого товара составляет менее 35%; продавец и покупатель не конкурируют между собой либо конкурируют на товарном рынке, на котором покупатель приобретает товар в целях его последующей продажи; покупатель не производит товары, взаимозаменяемые по отношению к товарам, которые являются предметом соглашения. Критериями для ограничения права на заключение соглашения являются самостоятельно устанавливаемаяцена товара, территориальные условиядействия соглашения, требования технических регламентов, установленныхЗаконом"О техническом регулировании" <2>,срокизаключения соглашения и условия околичестветовара.

--------------------------------

<1> См.: ПостановлениеПравительства РФ от 16 июля 2009 г. N 583 "О случаях допустимости соглашений между хозяйствующими субъектами" // СЗ РФ. 2009. N 30. Ст. 3822.

<2> Федеральный законот 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" // СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5140 (с послед. изм.).

Кроме того, общие ограничения, действительные как для "вертикальных", так и для "горизонтальных" соглашений, заключаемых между хозяйствующими субъектами торговой деятельности и (или) поставщиками товаров, императивно устанавливаются ст. ст. 13и14ФЗ о ГРТД. Эти ограничения, в частности, относятся к включению в содержание соглашений дискриминационных условий, создающих, например, препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка других хозяйствующих субъектов или нарушающих установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования, а также к навязыванию контрагентам условий, носящих антиконкурентный характер. Для того чтобы было невозможным применение правил о возможности возврата непроданных продовольственных товаров по аналогии с возможностью возврата непроданных непродовольственных товаров, законодателем вч. 3 ст. 13ФЗ о ГРТД установлензапрет на осуществление оптовой торговли с использованием договора комиссииили смешанного договора, содержащего элементы договора комиссии. УстановлениеФЗо ГРТД специальных ограничений для хозяйствующих субъектов торговой деятельности тем не менее не отменяет действие правил, регламентированныхст. 13ЗоЗК, в соответствии с которой любой хозяйствующий субъект, являющийся стороной договорного саморегулирования, вправе представить доказательства того, что его действия или условия соглашения могут быть признаны допустимыми в соответствии с требованиямич. ч. 1,1.1и2 ст. 13ЗоЗК.