2.5. Некоммерческие организации как субъекты

коммерческого права

В зависимости от цели деятельности субъекты коммерческого права могут подразделяться на: коммерческие организации,целью которых является систематическое извлечение прибыли от продажи товаров или оказания услуг, сопутствующих купле-продаже, инекоммерческие организации,целью которых не является систематическое извлечение прибыли от указанных действий, не распределяющие эту прибыль между их участниками (ст. 50ГК РФ).

Юридическая категория "некоммерческая организация" является достаточно молодой и прогрессирующей для российского гражданского права. Впервые термин "некоммерческие" получил свое закрепление в Основах гражданского законодательстваСоюза ССР и республик <1> от 31 мая 1991 г. Дальнейшее формирование подынститута некоммерческих организаций и создание механизмов его правового регулирования закреплены вст. 50части первой ГК РФ. В.В. Залесский указывал, что "деление на коммерческие и некоммерческие организации дает возможность обеспечить четкое направление общественной, благотворительной и иной подобной деятельности через специальную правоспособность некоммерческих организаций. С другой стороны, общая правоспособность коммерческих организаций соответствует главной цели их существования - извлечению прибыли любыми непротивоправными методами" <2>.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. N 26. Ст. 733.

<2> Залесский В.В. Создание и деятельность коммерческих организаций// Право и экономика. 1998. N 1. С. 47.

Коммерческие организации образуются в основном в виде хозяйственных товариществ и обществ.Статья 50ГК РФ устанавливает исчерпывающий перечень видов (организационно-правовых форм) коммерческих организаций. Виды (организационно-правовые формы) некоммерческих организаций определены вГКРФ, Федеральномзаконеот 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <1> и иных федеральных законах.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145.

Б.И. Пугинский отмечает, что "возможность участия коммерческих и некоммерческих организаций в торговом обороте, т.е. их коммерческая правоспособность, является неодинаковой. Коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели в полном объеме могут участвовать в торговом обороте. Некоммерческие организации участвуют в товарном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые материальные ресурсы, вправе продавать производимые ими изделия. Однако они вправе продавать товары лишь в соответствии с уставными целями деятельности, а не вообще заниматься торговлей. Они не вправе заключать договоры поставки в качестве поставщиков и могут заключать при реализации товара лишь договоры купли-продажи. Существенные ограничения устанавливаются для таких организаций также при лицензировании для занятия специальными видами деятельности, получении экспортных лицензий и квот, заключении внешнеторговых контрактов и в других аспектах" <1>.

--------------------------------

<1> Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Юрайт, 2010. С. 77.

Пунктом 3 ст. 50ГК РФ некоммерческим организациям предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Каким-либо перечнем она не ограничивается. ФедеральныйзаконN 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" для некоммерческих организаций различных организационно-правовых форм устанавливает разные требования к возможной предпринимательской деятельности в соответствии с ее целями. При совершении некоммерческой организацией действий, противоречащих ее целям, ей может быть вынесено предупреждение в письменной форме органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, или прокурором внесено представление об устранении нарушений на основаниист. 33Федерального закона "О некоммерческих организациях".

Кроме того, сделки, заключенные некоммерческой организацией при осуществлении не соответствующих целям ее создания видов предпринимательской деятельности, могут быть признаны недействительными. Поэтому при применении требования о соответствии предпринимательской деятельности некоммерческой организации целям ее создания должен использоваться индивидуальный подход и оценка значимости для организации того или иного вида предпринимательской деятельности.

Требование о том, что прибыль от предпринимательской деятельности некоммерческих организаций должна служить только целям их создания, связано с тем, что законодатель имел в виду, что прибыль, получаемая в результате осуществления предпринимательской деятельности, должна направляться только на достижение этих целей.

В соответствии с Федеральным законом"О некоммерческих организациях" и рядом иных законов сформирован специальныйправовой режим участия некоммерческих организаций в торговом обороте,который, как и любой правовой режим правового регулирования гражданско-правовых отношений, состоит из дозволений, ограничений (обязываний) и запретов:

1. Как отмечалось выше, п. 3 ст. 50ГК РФ диспозитивно устанавливаетвозможность участия некоммерческих организаций в торговом обороте,которая ограничивается только обязыванием направленности такой деятельности на цели, для достижения которых создается некоммерческая организация.

2. Общие запреты на участие некоммерческих организаций в коммерческой деятельности. Эти ограничения законодательство содержит не только для отдельных видов, но и для всех некоммерческих организаций в целом:

а) запрет осуществления любыми некоммерческими организациями того или иного вида предпринимательской деятельности реализуется посредством указания в качестве участников такой деятельности только коммерческих организаций. Так, согласност. 825ГК РФ некоммерческие организации не вправе выступать в качестве финансового агента в договорах финансирования под уступку денежного требования. Поскольку в первую очередь финансовыми агентами являются банки и другие кредитные организации, такой запрет корреспондируется сзапретом создания банков и иных кредитных организаций в форме некоммерческих организаций(ст. 1Федерального закона "О банках и банковской деятельности" в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" <1>);

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

б) в соответствии со ст. 1015ГК РФдоверительным управляющимможет быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Однакопо основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть некоммерческая организация,за исключением учреждения;

в) некоммерческие организации не могут быть сторонами договора простого товарищества,заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 1041ГК РФ). Установление такого запрета связано с тем, что неограниченная ответственность товарищей в соответствии сост. 1046ГК РФ способна поставить под угрозу достижение тех общественно полезных целей, для которых создавалась некоммерческая организация.

3. Частные ограничениявозможности осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности связаны со спецификой отдельных их организационно-правовых форм или сфер деятельности:

а) ассоциации (союзы) коммерческих организаций лишены права непосредственно вести предпринимательскую деятельность. Если по решению участников на такую ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, она должна быть преобразована в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренномГКРФ(п. 1 ст. 11), либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в нем (п. 1 ст. 11 Федерального закона "О некоммерческих организациях");

б) профессиональные союзывправе осуществлять предпринимательскую деятельность только через учрежденные ими организации <1>;

--------------------------------

<1> Пункт 7 ст. 24Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 148.

в) финансируемые собственниками учреждения,если иное не установлено законом, могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществахлишь с разрешения собственника(п. 4 ст. 66ип. 1 ст. 298ГК РФ);

г) негосударственные пенсионные фондыв целях охраны интересов участников не вправе принимать на себя поручительство за исполнение обязательств третьими лицами, отдавать в залог пенсионные резервы, выступать в качестве учредителя в организациях, чья организационно-правовая форма предполагает полную имущественную ответственность учредителей <1>;

--------------------------------

<1> Пункт 2 ст. 14Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" // СЗ РФ. 1998. Ст. 2071.

д) благотворительная организациядля создания материальных условий реализации благотворительных целей вправе учреждать хозяйственные общества. Однако участие благотворительной организации в хозяйственных обществахсовместно с другими лицами не допускается<1>;

--------------------------------

<1> Пункт 4 ст. 12Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" // СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3340.

е) федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления(указанные органы создаются в организационно-правовой форме учреждений)запрещеносовмещение их функций с функциями хозяйствующих субъектов, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 2 ст. 7Закона РФ от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.

4. Некоммерческие организации в случаях, установленных законом, могут обладать специальными правами на осуществление коммерческой деятельности. Такое дозволение рассматривается какисключение в виде специального разрешения. Такой правовой режим известен в литературе как исключительный разрешительный правовой режим гражданско-правового регулирования <1>. В этом случае, как правило,ограничивается правоспособность коммерческих организаций:

--------------------------------

<1> См.: Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М.: Юрид. лит., 1989. С. 168.

а) фондовые биржимогут создаваться в форме некоммерческих партнерств <1>;

--------------------------------

<1> Статья 11Федерального закона "О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1996. Ст. 1918.

б) саморегулируемые организации оценщиковмогут создаваться только в форме ассоциаций, союзов и иных некоммерческих организаций <1>;

--------------------------------

<1> Статья 22Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813.

в) общества взаимного страхования,осуществляющие страхование имущества и иных имущественных интересов своих членов, могут создаваться только в форме некоммерческих организаций (п. 2 ст. 968ГК РФ);

г) религиозные организациипользуются исключительным правом учреждения организаций, издающих богослужебную литературу и производящих предметы культового назначения <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 2 ст. 17Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" // СЗ РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.

Неоценимый вклад в процессы реализации государственной политики в сфере торговли вносят торгово-промышленные палаты,которые, являясь некоммерческими организациями, объединяющими российские предприятия и российских предпринимателей, выполняют ряд важных функций, в том числе: 1) осуществляют независимую экспертизу проектов нормативных актов в области экономики, внешнеэкономических связей, а также по другим вопросам, затрагивающим интересы предприятий и предпринимателей; 2) по поручению российских и иностранных предприятий и предпринимателей проводят экспертизы, контроль качества, количества и комплектности товаров; 3) в соответствии с международной практикой удостоверяют сертификаты происхождения товаров, а также другие документы, связанные с осуществлением внешнеэкономической деятельности; 4) ведут негосударственный Реестр российских предприятий и предпринимателей, финансовое и экономическое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров для предпринимательской деятельности в Российской Федерации и за рубежом; 5) организуют международные выставки; 6) обеспечивают подготовку и проведение выставок российских товаров за границей.

В соответствии с п. 7 ст. 1Федерального закона "О некоммерческих организациях" в редакции Федерального закона от 20 июля 2012 г. N 121-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования деятельности некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента" <1> действиеп. 6 ст. 2ФЗ о НКО, устанавливающего правила для некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента, не распространяется на торгово-промышленные палаты, зарегистрированные в установленном законом порядке.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2012. N 30. Ст. 4172.

Статья 7ФЗ о ГРТД предусматривает активноеучастие некоммерческих организаций в формировании и реализации государственной политики в области торговой деятельности. В сфере товарных рынков широко распространены различные ассоциации, союзы и иные объединения субъектов коммерческой деятельности, которые принимают непосредственное участие в разработке проектов нормативных правовых актов Российской Федерации в области торговой деятельности, региональных и муниципальных программ развития торговли, анализе финансовых, экономических, социальных и иных показателей развития торговли в распространении опыта в области торговой деятельности, предоставлении необходимой информации для формирования и реализации государственной политики в области торговой деятельности, а также в подготовке для органов государственной власти и органов местного самоуправления предложений о совершенствовании торговой деятельности.

Минпромторг Россиив целях согласования общественно значимых интересов хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки товаров, привлекает на добровольной основенекоммерческие организации,объединяющие таких хозяйствующих субъектов, к участию в формировании и реализации государственной политики в области торговой деятельности. Участие в формировании и реализации государственной политики в области торговой деятельности некоммерческих организаций, объединяющих хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность и осуществляющих поставки товаров, может осуществляться в следующих формах (ч. 2 ст. 7ФЗ о ГРТД):

1) путем участия в разработке проектов нормативных правовых актов Российской Федерации в области торговой деятельности, региональных и муниципальных программ развития торговли;

2) посредством участия в анализе финансовых, экономических, социальных и иных показателей развития торговли на территориях субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в оценке эффективности применения мер по ее поддержке, в подготовке прогноза развития торговли на территориях субъектов Российской Федерации, муниципальных образований;

3) путем распространения российского и иностранного опыта в области торговой деятельности;

4) предоставлением необходимой информации для формирования и реализации государственной политики в области торговой деятельности;

5) в виде подготовки для органов государственной власти и органов местного самоуправления предложений о совершенствовании торговой деятельности.