Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Современное атомное право. Монография
.pdf
§ 2. Применение условия «take or pay» в договорном регулировании отношений... 211
не только финансовой, но и административной, политической, социальной.
Таким образом, первые результаты правоприменительной практики
условия «take or pay» приходится на Канаду, США и Великобританию,
меньше — на страны Европы, Индии, России. Это обусловлено
не столько первоочередностью появления и развития соответствующих
правоотношений, сколько подходами к правовому регулированию энергетической отрасли, при которых следует принимать во внимание долю
владения государства и степень его участия в деятельности энергетических компаний, в том числе и на законодательном уровне.
Глобальная задача, которую удается решить с помощью применения
условия «take or pay» — это вопросы финансирования крупных промышленных проектов еще на этапе подготовки предварительного и техникоэкономического обоснования сооружения энергетических объектов.
В настоящее время сооружение особо опасных производственных
энергетических объектов все больше происходит с применением механизма проектного финансирования. Это, в свою очередь, означает все
больший отказ от полного государственного финансового участия и все
большее привлечение средств частных инвесторов в промышленную
среду. Практика сооружения объектов использования атомной энергии
посредством проектного финансирования давно вошла в энергетическую отрасль. Однако его применение в атомной отрасли весьма затруднено в силу разного рода запретов, связанных в первую очередь с обеспечением безопасности. Это одна из основных причин, по которой сооружение и эксплуатация атомных станций в России шли по пути
полного государственного участия с одновременно развитой структурой
организаций, выполняющих «пошаговые» функции. Это позволяло сосредоточить в государственном управлении весь процесс — начиная
с утверждения проекта сооружения АЭС, включая проведение научных
исследований, и заканчивая консервацией объекта, т.е. весь жизненный
цикл проекта, и, соответственно, нести за него всю полноту ответственности.
Применение механизма проектного финансирования предполагает
прозрачность степени доходности будущего проекта, которая складывается в первую очередь из объема выручки от продажи товара, произведенного на построенном объекте и проданного потребителям. Это
своего рода гарантии окупаемости проекта как для самого заказчика
(застройщика), так и для инвесторов, которые будут получать прибыль
согласно инвестиционному соглашению. Поэтому в целях определения
212 Глава 5
минимального уровня производства и потребления энергоресурсов еще
до начала сооружения объекта заказчиком (застройщиком) могут заключаться также предварительные соглашения о сотрудничестве (или о намерении) с потенциальными потребителями энергетического ресурса,
которые могут также включать в себя условия «take or pay» и определять
не только минимальный объем поставляемых энергетических ресурсов,
но и приблизительную покупную цену (или механизм ее определения).
Такие соглашения могут создать определенные гарантии для инвесторов, что вложенные в объект сооружения денежные средства окупятся
через строго обозначенный период, а также ответные гарантии для потребителя о закреплении цены на приобретаемые энергетические ресурсы на определенном уровне даже с момента ввода объекта в эксплуатацию.
Именно по этой причине условие «take or pay» широко признается
в международной практике как инструмент структурирования долгосрочных отношений поставки и оказания услуг в различных отраслях.
Для российских компаний условие «take or pay» является относительно новым договорным условием. В правовых исследованиях о правовой природе данной конструкции можно встретить высказывания
о том, что «take or pay» в наши дни остается сравнительно чуждым российскому праву, что приводит к неоднозначности его толкования30.
В последнее время можно наблюдать значительное повышение интереса к условию «take or pay» на российском рынке, и в практике все
чаще встречаются примеры его реализации в договорах, заключенных
по российскому праву.
В России развитие применения данного договорного условия получает развитие в разных сферах:
1) при договорном регулировании отношений по добыче газа, нефти
и производстве электрической энергии, где требуются крупномасштабные инвестиции для добычи и поставки газа, нефти или электроэнергии.
Условие «take or pay» позволяет поставщикам обеспечивать долгосрочный доход в условиях колебания спроса, в том числе из-за сезонных
факторов или иных рыночных условий;
2) при договорном регулировании отношений по производству и поставке металла поставщики критически важного сырья или компонентов используют в договорах условие «take or pay» для обеспечения бесперебойных поставок;
30
Иванов К.О. Правовая природа договорной конструкции «take or pay» и ее место в совре-
менном российском праве // Юридическая наука. 2021. № 12. С. 107–111.
§ 2. Применение условия «take or pay» в договорном регулировании отношений... 213
3) при договорном регулировании отношений в сфере телекоммуникации для обеспечения пропускной способности, сетевой емкости
или услуг передачи данных от поставщиков. Использование договорного
условия «take or pay» помогает сторонам минимизировать риски.
Однако при всем многообразии сфер использования условия «take
or pay», данный подход пока не отражен в законодательных актах в своей
прямой форме. На протяжении последних нескольких лет производились неоднократные попытки внесения изменений в отдельные законодательные акты. Но не все из них были завершены.
Например, в 2024 году в Государственную Думу Российской Федерации вносился законопроект о внедрении договоров на перевозку грузов
железнодорожным транспортом на условии «вези или плати» («ship-orpay»)31. Однако после его рассмотрения в первом чтении законопроект
был отозван. В официальном отзыве, кроме прочего, было указание, что
с учетом предусмотренной законопроектом возможности установления
в договоре об организации перевозок особенностей уплаты провозных
платежей требуется уточнить механизм досудебного разрешения споров,
в том числе применения штрафных санкций, связанных с неисполнением обязательств по таким договорам.
Тем не менее в отдельных отраслях промышленности изменения
были приняты, и мы можем исследовать их как пример для будущих
неизбежных изменений для других секторов производства, в том числе
развития атомной отрасли.
Например, в Кодексе торгового мореплавания Российской Федерации (далее — КТМ РФ) есть положения, касающиеся услуг ледокольной
проводки. При этом, несмотря на изначальные намерения, принятая
редакция поправок механизм «take or pay» напрямую не вводит, а лишь
содержит указание на возможность заключения долгосрочных договоров
оказания услуг с обязанностью исполнителя обеспечивать готовность
судов в течение всего срока договора (п. 6 ст. 5.1 КТМ РФ).
Наиболее ярким примером, который показывает применение
условия «take or pay» в России, уже долгое время остается газовая отрасль32.
31
https://www.pnp.ru/social/perevozki-zhd-transportom-predlozhili-regulirovat-po-principu-vezi-
ili-plati.html
32
Тай Ю., Павлов А., Сарбаш С., Белов В., Байбак В., Евстигнеев Э. Условие take or pay и свобода
договора // Закон. 2021. № 9; Федоров Д.В. Take or Pay: в поисках каузы. Комментарий
к Определению Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 20.08.2021 № 305ЭС21-10216 // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2022. № 1;
Вольфсон В.Л. Принцип Take or pay и свобода договора // Хозяйство и право. 2022. № 9;
Федосов Я.К. Особенности правового регулирования трансграничного перемещения энер-
214 Глава 5
Правила поставки газа, утвержденные ПостановлениемПравительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее — Правила)33.
Данными правилами регулируются отношения между поставщиками
и покупателями газа на основе договорных отношений. В соответствии
с пунктом 5 Правил поставка газа производится на основании договора
между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных
законов, Правил и иных нормативных правовых актов. При этом согласно пункту 12 Правил поставщик обязан поставлять, а покупатель
отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа. В договоре поставки газа определяются месячные, квартальные и годовые
объемы поставки газа и (или) порядок их согласования, а также порядок
изменения определенных договором объемов поставки газа.
В том же документе в соответствии с пунктом 16 при невыборке газа
покупателями, потребляющими до 10000 тыс. куб. метров газа в год,
в соответствии с заключенными договорами поставки газа объем невыбранного газа не оплачивается и санкции за невыборку газа не предусматриваются. Иное правило в отношении покупателя за невыборку газа
по договорам поставки газа, заключенным на организованных торгах,
может быть установлено в договоре. При этом невыборка газа означает
отбор (получение) покупателем газа в объеме менее суточной нормы
поставки газа в случае, если обеспечиваемое поставщиком давление газа
в месте его передачи давало покупателю возможность отобрать (получить) газ в установленном договором объеме.
Правилами определяется необходимость установления минимального и (или) максимального объема выборки газа за определенные договором периоды. Кроме того, установление какой-либо платы (оплата
невыбранного объема газа и (или) санкции за невыборку установленного договором объема) или отсутствие таковой регулируется самим
договором.
Представляется, что условие «take or pay» будет и далее иметь более
широкое применение в разных отраслях энергетики.
Договорное регулирование отношений по сооружению и эксплуатации АЭС подвергается существенному воздействию со стороны государства. Это характерно для договорного регулирования отношений
гоносителей трубопроводным транспортом: дис. … канд. юрид. наук. М., 2018. С. 16–17;
и др.
33
Постановление Правительства РФ от 05.02.1998 № 162 (ред. от 19.03.2020) «Об утверждении
Правил поставки газа в Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской
Федерации. 1998. Ст. 770.
§ 2. Применение условия «take or pay» в договорном регулировании отношений... 215
во многих отраслях энергетики34, а в атомной отрасли это обусловлено
прежде всего необходимостью обеспечения ядерной безопасности.
При этом развитие атомной отрасли в Российской Федерации идет
быстрыми темпами. Это связано не только со стремительно растущей
конкуренцией на рынке производства электрической энергии, развитием сопутствующих инструментов в области медицины, обороны и инновационных технологий, но и с необходимостью освоения удаленных
территорий, в том числе за счет привлеченных инвестиционных средств.
Особенно пристальное внимание сегодня обращено на развитие зоны
Арктики. Президент Российской Федерации В.В. Путин отметил, что
«Дальний Восток определен в качестве национального приоритета
на весь XXI век. Важность, правильность этого решения подтвердила
сама жизнь, вызовы, с которыми столкнулась Россия в последнее время,
и те объективные тенденции, которые набирают силу в мировой экономике, когда основные деловые связи, торговые маршруты и в целом весь
вектор развития все больше переориентируются на Восток и Глобальный
Юг, а дальневосточные регионы как раз дают прямой выход на эти растущие перспективные рынки, позволяют преодолевать те барьеры, которые пытаются навязать всему миру некоторые западные элиты»35.
Среди важнейших документов стратегического планирования, которые обозначили будущее направление развития электроэнергетической
атомной отрасли, можно указать в том числе следующие:
— Распоряжение Правительства Российской Федерации от 12.04.2025
№ 908-р «Об утверждении Энергетической стратегии Российской
Федерации на период до 2050 года»36;
— Распоряжение Правительства Российской Федерации от 30.12.2024
№ 4153-р «О Генеральной схеме размещения объектов электроэнер-
гетики до 2042 года»37.
В соответствии с Энергетической стратегии Российской Федерации
на период до 2050 года ставятся задачи, в частности, по формированию
инвестиционной привлекательности электроэнергетической отрасли
и прозрачности принятия инвестиционных решений (что позволит со-
34
Романова В.В. Энергетическое право: учебник для подготовки кадров высшей квалифика-
ции. М.: Изд. группа «Юрист», 2021. С. 145–180.
35
https://rg.ru/2024/09/05/reg-dfo/na-ves-hhi-vek.html
36
Распоряжение Правительства РФ от 12.04.2025 № 908-р «Об утверждении Энергетической
стратегии Российской Федерации на период до 2050 года» // Официальный интернет-пор
тал правовой информации. http://pravo.gov.ru, 14.04.2025.
37
Распоряжение Правительства РФ от 30.12.2024 № 4153-р «О Генеральной схеме размещения
объектов электроэнергетики до 2042 года» // Официальный интернет-портал правовой
информации. http://pravo.gov.ru, 09.01.2025.
-
216 Глава 5
здать долгосрочные доступные источники финансирования для реализации инвестиционных проектов в электроэнергетике, обеспечить финансовую устойчивость субъектов электроэнергетики, повысить прозрачность принимаемых инвестиционных решений).
В комплекс первоочередных мер по решению задачи формирования
инвестиционной привлекательности электроэнергетической отрасли,
среди прочих, входят:
— совершенствование механизмов возврата инвестиций, обеспечива-
ющих возможность расширения и создания новых объектов элект-
роэнергетики;
— дальнейшее развитие системы долгосрочных двусторонних договор-
ных отношений между производителями и потребителями электри-
ческой энергии;
— стимулирование участников отрасли электроэнергетики к реинвес-
тированию в строительство и модернизацию объектов электроэнер-
гетики (направление полученных в механизмах привлечения и воз-
врата инвестиций (механизмах тарифного регулирования) на опто-
вом рынке электрической энергии и мощности средств
в строительство новых и обновление существующих объектов элек-
троэнергетического комплекса).
В комплекс первоочередных мер по решению задачи повышения
эффективности функционирования электроэнергетики путем обеспечения взаимоувязанного регулирования в разных секторах энергетики
и формирования системы долгосрочного устойчивого заказа на высокотехнологичное оборудование преимущественно отечественного производства входят, в том числе:
— совершенствование регулирования розничных рынков электриче-
ской энергии с целью расширения на них сектора конкурентного
ценообразования и снижения уровня экономической концентрации
ввиду доминирующего положения гарантирующих поставщиков,
обеспечения повышения уровня качества обслуживания потреби-
телей и максимальной доступности энергоинфраструктуры, а также
учета при перспективном регулировании новых форм экономиче-
ской деятельности на розничных рынках;
— расширение возможностей для розничных потребителей в выборе по-
ставщиков электрической энергии и заключении с ними договоров;
— совершенствование принципов и методологии расчета государствен-
ного регулирования цен и тарифов на услуги по передаче электриче-
ской энергии;
§ 2. Применение условия «take or pay» в договорном регулировании отношений... 217
— совершенствование подхода к формированию источников финанси-
рования инвестиционных программ субъектов электроэнергетики,
обеспечивающего их соответствие финансовым возможностям ком-
паний.
Все эти мероприятия, по своей сути, направлены на решение задач
по привлечению инвестирования в электроэнергетическую отрасль.
Среди методов, которые необходимо будет использовать, — корректировка действующего законодательства в части установления системы долгосрочных двусторонних договорных отношений между производителями
и потребителями электрической энергии. Фактически здесь идет речь
именно о внедрении в договорное регулирование условия «take or pay».
Также в Энергетической стратегии Российской Федерации на период
до 2050 года указывается, что государством и организациями топливноэнергетического комплекса в 2019–2023 годах реализован ряд мероприятий, в том числе: завершен переход Западного и Центрального
энергорайонов Республики Саха (Якутия) на синхронную работу с Единой энергетической системой России в целях развития электроэнергетического комплекса Дальнего Востока. При этом одной из основных
задач остается создание линейки энергоблоков атомной электростанции
малой и средней мощности для промышленной эксплуатации, в том
числе на удаленных и труднодоступных территориях.
Внимание со стороны государства к развитию удаленных территорий
обусловлено рядом экономических, политических и социальных причин. Среди них — действительное повышение уровня жизни и развития
социального сектора и, безусловно, работы промышленного комплекса
в труднодоступных территориях. Сооружение электроэнергетических
комплексов в виде атомных станций малой мощности в труднодоступных удаленных территориях позволит обеспечивать достаточно мощностей для выработки месторождений полезных ископаемых, развития
промышленности и хозяйства там, где электроэнергия либо имеет завышенный ценовой порог в силу трудной и недостаточной генерации,
либо незначительна по объему мощностей, что не позволяет покрывать
все потребности населения и производственного сектора даже на существующем уровне. Именно по этим основным причинам сегодня развитие электроэнергетики в труднодоступных территориях России и применение при договорном регулировании условия «take or pay» имеет
большое значение.
Правовое регулирование отношений по поставке электрической
энергии (мощности) обеспечивается нормами Федерального закона
218 Глава 5
«Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 35-ФЗ (далее — Федеральный
закон «Об электроэнергетике»), нормами соответствующих подзаконных нормативных правовых актов, например Постановления Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172 «Об утверждении Правил оптового рынка электрической энергии и мощности
и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской
Федерации по вопросам организации функционирования оптового
рынка электрической энергии и мощности», Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или)
частичном ограничении режима потребления электрической энергии»
и др.
Задача по использовании условия «take or pay» в договорных отношениях по сооружению и эксплуатации АЭС ранее не стояла по нескольким причинам:
— ранее объекты использования атомной энергии не сооружались
на удаленных и труднодоступных территориях (технологически
не связанных с Единой энергетической системой России и техноло-
гически изолированных от территориальных электроэнергетических
систем);
— ранее отсутствовала потребность в заключения свободного «двуста-
вочного» договора купли-продажи электрической энергии (мощ-
ности), генерирующей атомной станцией на удаленных территориях
между поставщиком электроэнергии (мощности) и потребителем
(покупателем) на розничном рынке. Так, выработка и потребление
электроэнергии (мощности) на данного вида территориях весьма
ограничены в силу географического расположения сооружений, ге-
нерирующих мощности, а также числа компаний-потребителей, ко-
торые эти мощности приобретают;
— все правоотношения по купле-продаже электрической энергии
(мощности), производимой атомными станциями, по своей сути,
регулировались абонентскими договорами или договорами присо-
единения и не имели признаков свободного договора с условиями,
действительно выгодными обеим сторонам.
Однако вскоре ситуация начала меняться. Приведем примеры, которые стали триггером по корректировке Федерального закона
«Об электроэнергетике».
Прежде всего это проект по формированию пула мощностей, которые обеспечат электроэнергией один из передовых проектов России
§ 2. Применение условия «take or pay» в договорном регулировании отношений... 219
за Полярным кругом — Баимский ГОК в Чукотском автономном округе.
Госкорпорация «Росатом» строит четыре модернизированные плавучие
энергоблока (МПЭБ)38.
На территории Северо-Восточной горнорудной провинции Республики
Саха (Якутия) реализуется проект по сооружению атомной станции малой мощности на базе реакторной установки РИТМ-200Н в поселке
Усть-Куйга Усть-Янского улуса, относится к территориям, технологически не связанным с Единой энергетической системой России и технологически изолированными территориальными электроэнергетическими системами39. Данные территории относятся к розничным рынкам
электрической энергии — сфера обращения электрической энергии вне
оптового рынка с участием потребителей электрической энергии
(статья 3 Федерального закона «Об электроэнергетике»). На розничном
рынке генераторы электрической энергии обязаны продавать электроэнергию гарантирующему поставщику.
7 января 2021 года вступили в силу изменения к Постановлению
Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, в соответствии с которыми «производители электрической энергии (мощности)
на розничных рынках, владеющие на праве собственности или на ином
законном основании генерирующими объектами, расположенными
в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах и на территориях, технологически не связанных
с Единой энергетической системой России и технологически изолированными территориальными электроэнергетическими системами,
продают электрическую энергию (мощность), произведенную на указанных генерирующих объектах гарантирующему поставщику, в зоне
деятельности которого располагаются указанные объекты, по регулируемым ценам (тарифам), устанавливаемым в соответствии с Основами
ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, в объемах, учтенных в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности), за исключением объемов электрической энергии (мощности), поставляемых
по двусторонним договорам купли-продажи электрической энергии,
заключенным между таким производителем и потребителями в отношении объектов потребления, введенных в эксплуатацию после 1 июля
2017 года».
38
https://goarctic.ru/news/arktika-segodnya-rosatom-sozdast-chetyre-plavuchikh-energobloka-dlya-
baimskogo-gok/
39
https://goarctic.ru/work/v-yakutii-stroitelstvo-atomnoy-stantsii-maloy-moshchnosti-na-55-mvt-
v-ust-kuyge-budet-stoit-75–4-mlr/
220 Глава 5
Кроме того, в соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом от 19.10.2023 № 501-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “Об электроэнергетике”» в Федеральный закон
«Об электроэнергетике» (изменения вступили в силу с 1 января
2024 года), были отменены следующие условия:
— установление регулятором предельных (минимальный и (или) мак-
симальный) уровней цен (тарифов) на электрическую энергию
(мощность) в технологически изолированных территориальных
электроэнергетических системах, произведенную на генерирующих
объектах, расположенных на территориях указанных технологически
изолированных территориальных электроэнергетических систем,
и потребляемую объектами, введенными в эксплуатацию после
1 июля 2017 года, в целях заключения двусторонних договоров куп-
ли-продажи электрической энергии;
— регулирование цены (тарифа) на электрическую энергию (мощность),
поставляемую покупателям на розничных рынках на территориях,
не объединенных в ценовые зоны оптового рынка (за исключением
электрической энергии (мощности), поставляемой населению и при-
равненным к нему категориям потребителей, и электрической энер-
гии (мощности), поставляемой по двусторонним договорам купли-
продажи электрической энергии, произведенной на генерирующих
объектах, расположенных на территориях, не объединенных в цено-
вые и неценовые зоны оптового рынка, и потребляемой объектами,
введенными в эксплуатацию после 1 июля 2017 года, в том числе
в соответствии с договорами, указанными в пункте 2.2 статьи 37 на-
стоящего Федерального закона).
Этим же Федеральным законом от 19.10.2023 № 501-ФЗ «О внесении
изменений в Федеральный закон “Об электроэнергетике”» в Федеральный закон «Об электроэнергетике» (изменения вступили в силу с 1 января 2024 года) были внесены следующие изменения.
1. Пункт 2.2 статьи 37 Федерального закона «Об электроэнергетике»:
«Поставщик электрической энергии и покупатель электрической энергии вправе заключить двусторонний договор купли-продажи электрической энергии, в том числе производимой на генерирующем объекте,
ввод в эксплуатацию которого предполагается в будущем».
Одним из существенных условий указанного в абзаце первом настоящего пункта договора является обязанность покупателя электрической
энергии оплатить стоимость всего заявленного им объема электрической энергии вне зависимости от фактического объема потребления им
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]