Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Современное атомное право. Монография
.pdf
§ 1. Особенности договорного регулировании и порядка разрешения споров в атомной отрасли 201
планируемой к выработке на АЭС — 70 (семидесяти) процентов блока 1
и блока 2 и 30 (тридцати) процентов блока 3 и блока 4 — как предусмотрено СПЭ, в течение 15 (пятнадцати) лет с даты начала коммерческой
эксплуатации каждого энергоблока. Проектная компания будет продавать 30 (тридцать) процентов электроэнергии, планируемой к выработке
блоком 1 и блоком 2, и 70 (семьдесят) процентов электроэнергии, планируемой к выработке блоком 3 и блоком 4, на свободном энергетическом рынке самостоятельно или через розничного поставщика электроэнергии.
Соглашением «Аккую» предусмотрены также положения о цене
за продаваемую электрическую энергию, порядке ее расчета, изменения.
Приложение № 6 к Единому отраслевому Стандарту закупок Госкорпорации «Росатом» предусматривает систему органов по досудебному урегулированию споров в рамках закупочной деятельности, содержит Типовое положение об арбитражном комитете, устанавливает Порядок
рассмотрения жалоб и обращений при проведении закупок, а также
Порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков организаций
атомной отрасли
15.
Центральный арбитражный комитет Корпорации (ЦАК) и Арбитражный комитет дивизиона (АК) — вместе именуемые — комитеты)
являются постоянно действующими органами в системе внутреннего
контроля Корпорации и дивизионов соответственно, созданными
с целью обеспечения законности и досудебного урегулирования споров
в сфере осуществления закупок продукции:
— ЦАК — в отношении споров в сфере осуществления закупок для
нужд Корпорации, организаций атомной отрасли;
— АК — в отношении споров в сфере осуществления закупок для нужд
дивизиона.
Комитеты обладают следующими полномочиями:
— рассматривают жалобы на действия (бездействие) заказчика, орга-
низатора закупки, закупочной комиссии при проведении закупок;
— на основании поступивших жалоб от заинтересованных лиц и пору-
чений органов управления Корпорации (для АК — также поручений
органов управления дивизиона) рассматривают документы, связан-
ные с проведением закупки, на предмет их соответствия законода-
15
https://zakupki.rosatom.ru/new/?link=rpms
202 Глава 5
тельству Российской Федерации, правовым актам Корпорации, ди-
визиона, организации атомной отрасли;
— запрашивают у Корпорации, организаций атомной отрасли в установ-
ленном порядке материалы, связанные с осуществлением закупок;
— приглашают на свои заседания представителей заказчика, организа-
тора закупки, лиц, подавших жалобу, а также при необходимости
членов закупочной комиссии, экспертов и специалистов, иных за-
интересованных лиц, получают объяснения (пояснения, заключе-
ния) указанных лиц;
— выдают обязательные для рассмотрения предписания о приостановке
закупок, заключения о соблюдении (несоблюдении) процедур закупок
в случаях и порядке, установленных правовыми актами Корпорации
(для АК — также правовыми актами дивизиона), рекомендации;
— по результатам рассмотрения жалоб и обращений вносят предло-
жения о проведении мероприятий внутреннего контроля, проведе-
нии служебных проверок и привлечении к ответственности лиц,
виновных в нарушениях законодательства Российской Федерации,
правовых актов Корпорации, дивизиона, организации, направлении
материалов в уполномоченные органы государственной власти при
наличии признаков преступлений и правонарушений;
— вырабатывают согласованную позицию и вносят предложения по со-
вершенствованию нормативных правовых актов Российской Феде-
рации, Стандарта и правовых актов Корпорации во избежание повто-
рения нарушений, снижающих эффективность деятельности Корпо-
рации, и (или) дивизиона, и (или) организации атомной отрасли и др.
Перечень полномочий комитетов не является исчерпывающим.
Действия (бездействие) членов ЦАК, связанные с нарушением процедур рассмотрения жалоб, с выполнением ими своих должностных
обязанностей, могут быть обжалованы Главному контролеру Корпорации в порядке, установленном локальными правовыми актами Корпорации. Действия (бездействие) членов АК по аналогичным основаниям
могут быть обжалованы в ЦАК.
Что касается разрешения частноправовых споров, то порядок их разрешения будет зависеть от согласованной сторонами арбитражной оговорки.
Российским арбитражным центром (РАЦ) при Российском институте современного арбитража в ноябре 2017 года создано Специализиро-
ванное отделение по разрешению споров в атомной отрасли16.
16
https://centerarbitr.ru/nuclear-division/general-information/
§ 1. Особенности договорного регулировании и порядка разрешения споров в атомной отрасли 203
Отделение имеет специальную компетенцию — участие в администрировании споров, возникающих в сфере атомной промышленности
и атомной энергетики, между ее участниками.
Споры в рамках отделения разрешаются в соответствии со специальными Правилами17. Правила Отделения Российского арбитражного
центра по разрешению споров в атомной отрасли являются отдельными
правилами арбитража Российского арбитражного центра наряду с Арбитражным регламентом.
Правила Отделения являются правилами РАЦ, регулирующими арбитраж гражданско-правовых споров, возникающих между предприятиями и организациями атомной отрасли, при условии наличия арбитражного соглашения, прямо указывающего на применение Правил Отделения.
Для того чтобы рассмотреть спор в специализированном отделении,
необходимо, чтобы:
— спор подпадал под специальную компетенцию отделения;
— стороны заключили специальную арбитражную оговорку.
Отделение Российского арбитражного центра при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража» по разрешению споров в атомной отрасли является отделением
Российского арбитражного центра при автономной некоммерческой
организации «Российский институт современного арбитража».
Общая рекомендованная арбитражная оговорка: «Любой спор, разногласие или претензия, вытекающие из настоящего Договора и возникающие в связи с ним, в том числе связанные с его нарушением,
заключением, изменением, прекращением или недействительностью,
разрешаются путем арбитража, администрируемого Российским арбитражным центром при автономной некоммерческой организации “Российский институт современного арбитража” в соответствии с Правилами Отделения Российского арбитражного центра при автономной
некоммерческой организации “Российский институт современного
арбитража” по разрешению споров в атомной отрасли, а если в ходе арбитража будет установлено, что спор не является спором в атомной отрасли, в соответствии с иными применимыми правилами Российского
арбитражного центра при автономной некоммерческой организации
“Российский институт современного арбитража”».
Вопрос о выборе арбитражной оговорки требует особого внимания.
Это касается и международных контрактов в сфере энергетики.
17
https://centerarbitr.ru/nuclear-division/nuclear-disputes-division-rules/#_Toc78787771
204 Глава 5
А.Г. Лисицын-Светланов, рассматривая правовые аспекты обеспечения стабильности энергетических проектов, справедливо отмечает,
что «конфликтные ситуации, негативно влияющие на энергетические
проекты, могут быть спровоцированы участниками этих проектов, объективными экономическими процессами в мировой экономике и кризисами, а также инспирированы политическими разногласиями на международной арене. Перечисленные обстоятельства создают серьезные
риски для стабильности проектов»18.
Следует отметить, что РАЦ опубликовал первые в России правила
адъюдикации. Речь идет о способе предотвращения и урегулирования
разногласий и споров, при котором независимые эксперты (Совет
по спорам) сопровождают ход проекта, наблюдают за осуществлением
работ и помогают решать возникающие вопросы по запросу сторон или
по собственной инициативе19.
Представляется крайне важным, что данному способу разрешения
споров стало уделяться внимание, так как данный способ действительно
может быть полезен при разрешении разногласий, возникающих в ходе
исполнения крупных контрактов, особенно связанных со строительством энергетических объектов.
В правовых исследованиях неоднократно исследовались особенности данного способа разрешения споров20. Проформы контрактов
Международной федерации инженеров-консультантов в проформах
контрактов предусматривают целые разделы, посвященные образованию и функционированию совета по предотвращению/урегулированию
споров. Общие условия контрактов ФИДИК предусматривают Соглашение о предотвращении/урегулировании споров. Соглашение о предотвращении/урегулировании споров означает трехстороннее соглашение, заключенное между заказчиком, подрядчиком и членом СПУС
(единственным членом, или одним из трех членов, или председателем
СПУС)21.
В правовых исследованиях также отмечалось, что уязвимым в данном способе является то, что решение не будет исполняться, если одна
18
Лисицын-Светланов А.Г. Правовые аспекты обеспечения стабильности энергетических про-
ектов // Правовой энергетический форум. 2022. № 2. С. 10–14.
19
https://centerarbitr.ru/adjudication/info/
20
Романова В.В. Правовое регулирование строительства и модернизации энергетических
объектов. М.: Юрист, 2012; Романова В.В. Международные энергетические споры и способы
их разрешения // Правовой энергетический форум. 2025. № 2. С. 28–38; Давыденко Д.Л.,
Черныш Ю.А. Совет по урегулированию споров на примере строительных контрактов
ФИДИК // Третейский суд. 2023. № 3/4. С. 242–257.
21
https://fidic.org/
§ 1. Особенности договорного регулировании и порядка разрешения споров в атомной отрасли 205
из сторон не будет согласна с вынесенным советом по урегулированию
споров решением. Фактически речь идет о детально регламентированном досудебном урегулировании в рамках переговорного процесса
с участием заранее выбранных сторонами профильных специалистов.
Аналогичный подход отражен и в правилах адъюдикации РАЦ, согласно которым «заключение, вынесенное в рамках адъюдикации, обязательно для сторон и обычно подлежит немедленному исполнению.
Если одна из сторон не согласна с заключением, она может обратиться
в суд или арбитраж для рассмотрения спора de novo. Стороны могут
договориться, что до вынесения итогового решения заключение будет
исполняться, чтобы проект не стоял на месте. Если стороны не возражают против заключения, но оно не исполняется, спор о его неисполнении может быть передан в суд или арбитраж как обычный спор о неисполнении договора»22.
Таким образом, в случае несогласия сторон с решением далее спор
может быть рассмотрен государственными судами или третейским судом, причем в случае несогласия стороны с решением оно может быть
в установленном порядке обжаловано.
С одной стороны, для возможности разрешения спорной ситуации
и при желании сохранить договорные отношения и реализовать проект
использование совета по урегулированию споров представляется очень
разумным подходом.
Но фактическая «неокончательность» решений, принимаемых советом по урегулированию споров, снижает интерес к такому способу разрешения, так как уже в рамках арбитражного разбирательства также
могут быть проведены необходимые экспертизы, представлены мнения
специалистов и т.д.
Чтобы придать совету по урегулированию споров характер окончательного решения, потребуется внесение определенных изменений
в процессуальное законодательство на национальном и международном
уровнях. Если энергетические компании будут готовы к тому, что выбор
среди способов разрешения споров совета по урегулированию споров
будет означать, что иные способы разрешения споров не будут использоваться, то можно будет начинать работу по соответствующей унификации.
На сегодняшний день совет по урегулированию споров является значимым, но не единственным способом разрешения споров, но в любом
22
https://centerarbitr.ru/adjudication/info/
206 Глава 5
случае этот способ может быть использован при желании сторон сохранять договорные отношения.
В правовой научной литературе отмечается23, что международные
энергетические споры, возникающие из частноправовых отношений,
могут появляться на стадии проектирования, строительства энергетических объектов за рубежом, при эксплуатации энергетических объектов
за рубежом, при поставке на экспорт энергетических ресурсов, при транспортировке, перевозке энергетических ресурсов, поставке энергетического оборудования из-за рубежа и за рубеж, при страховании энергетического оборудования, строительной площадки, энергетического объекта
и т.д. Международные энергетические проекты характеризуются длительными сроками, высокой стоимостью, сложностью в исполнении. Для
разрешения частноправовых споров стороны зачастую заключают арбитражное соглашение о передаче споров в международный коммерческий
арбитраж. Преимущества такой арбитражной оговорки отмечались неоднократно: быстрота в рассмотрении спора, возможность избрать арбитров, обладающих необходимой компетенцией, конфиденциальность.
Международные коммерческие арбитражи есть в Российской Федерации
и за рубежом. Непростая внешнеполитическая и внешнеэкономическая
ситуация обусловила возникновение определенных проблемных аспектов
при наличии арбитражной оговорки в зарубежных международных арбитражных институтах, особенно в недружественных государствах.
Период непростой внешнеполитической и внешнеэкономической
ситуации, принятие ограничительных мер со стороны недружественных
государств обусловили формирование антисанкционного национального
регулирования, направленного на защиту интересов лиц, на которых
направлены меры ограничительного характера. В целях установления
гарантий обеспечения прав и законных интересов лиц, в отношении которых недружественными иностранными государствами были введены
меры ограничительного характера, в 2020 году был принят Федеральный
закон от 08.06.2020 № 171-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный
процессуальный кодекс Российской Федерации в целях защиты прав
физических и юридических лиц в связи с мерами ограничительного характера, введенными иностранным государством, государственным объединением и (или) союзом и (или) государственным (межгосударственным) учреждением иностранного государства или государственного
объединения и (или) союза». Арбитражный процессуальный ко-
23
Романова В.В. Международные энергетические споры и способы их разрешения // Право-
вой энергетический форум. 2025. № 2. С. 28–38.
§ 1. Особенности договорного регулировании и порядка разрешения споров в атомной отрасли 207
декс Российской Федерации был дополнен статьями 248.1 и 248.2.
Статья 248.1 содержит положения об исключительной компетенции арбитражных судов в Российской Федерации по спорам с участием лиц,
в отношении которых введены меры ограничительного характера.
Статья 248.2 закрепляет положения о запрете инициировать или продолжать разбирательство по спорам с участием лиц, в отношении которых
введены меры ограничительного характера. Судебная практика антиисковых запретов достаточно обширная.
Таким образом, в настоящее время вопрос о выборе арбитражной
оговорки, способах разрешения споров приобретает повышенную актуальность, что подтверждается многочисленными дискуссиями в научном, экспертном сообществе.
Центр имени В.А. Мусина будет рад быть полезным в работе по развитию правового регулирования в данной области.
208 Глава 5
§2. «take or pay»
По своему содержанию условие «take or pay» означает, что поставщик
обязуется в пределах указанного срока предоставить, а покупатель — выбрать определенный объем энергетических ресурсов за обусловленную
плату. При этом покупатель вправе не осуществлять выборку всего
объема энергоресурсов, но все равно должен будет заплатить стоимость
целого объема поставки. Приемка только части ресурсов не будет освобождать покупателя от обязанности оплатить как за весь оговоренный
договором объем поставки.
Казалось бы, включение данного условия в договоры обусловлено
потребностью в минимизации рисков обеих сторон: для поставщика —
сбыт товара, для покупателя — постоянного и гарантированного доступа
к необходимым энергетическим ресурсам. Однако это лишь поверхностные преимущества, которые оказались своеобразным полезным следствием применения данного договорного условия.
Впервые договорное условие «take or pay» стало применяться в Канаде в 1950-х годов. Приблизительно в это время на территории страны
было построено несколько нефтепроводов: Enbridge (Interprovincial PipeLine) и The Trans Mountain Pipeline System. В 1959 года был создан специализированный орган — Национальный совет по энергетике (National
Energy Board), который осуществлял регулирование экспорта, импорта
и транспортировки нефти и газа, а также выполнял функции антимонопольного органа. Национальный Совет по энергетике способствовал
внедрению практики заключения так называемых договоров с фиксированными условиями, которые впоследствии и были преобразованы
в условие «take or pay»24.
Примерно в это же время появились так называемые соглашения
о пропускной способности. По сути, они являются идентичными
условию «take or pay» с одним различием в том, что соглашения о пропускной способности относятся к использованию транспортного средства поставщика (например, судна или трубо-/нефтепровода) или завода, тогда как договорное условие «take or pay» больше относится к поставке товаров.
24
Transportation of Petroleum Products in India. Case study. http://www.ppiaf.org/freighttoolkit/
sites/default/files/casestudies/Petroleum-products-to-India.pdf
§ 2. Применение условия «take or pay» в договорном регулировании отношений... 209
Условие «take or pay» также стало распространяться в США, Великобритании и Европе.
В США сооружение нефтепроводов осуществлялись преимущественно под рынок сбыта в целом, а не под одного конкретного промышленного потребителя25. Поэтому Федеральной комиссией США
по регулированию в области энергетики (Federal Energy Regulatory Commission) разрешалось заключать частноправовые договоры в период так
называемого открытого сезона со всеми заинтересованными лицами.
Под открытым сезоном понимается одна из форм публичной оферты,
в которой присутствует определенный набор прав и гарантий грузоотправителя, отвечающий критериям при заключении договора транспортировки нефти26. В таких частноправовых договорах в обязательном
порядке закреплялись особые условия обслуживания, например резервирование пропускной способности, льготный тариф при подписании
договорного условия «take or pay» и другие взаимные обязательства
между перевозчиком и грузоотправителем.
В США для договора транспортировки нефти может быть использована следующая формулировка: «В течение каждого месяца грузоотправитель обязуется оформлять заявку и доставлять до точки отправления
для отгрузки определенного количества баррелей нефти, которое равняется обязательному к отгрузке объему нефти в месяц через систему
трубопроводов перевозчика. Исполнение обязательства по отгрузке обязательного объема нефти в текущий месяц дает право грузоотправителю,
но не является уже его обязанностью отгружать дополнительные объемы
нефти через систему трубопроводов перевозчика в текущем месяце.
Если в конце текущего месяца образуется недоотгруженный объем
нефти, то грузоотправитель обязан в течение 30 дней со дня получения
от перевозчика счета на оплату недоотгруженного объема нефти за текущий месяц уплатить указанную в счете сумму»27.
Есть и иной вариант формулировки: «В течение срока действия настоящего договора грузоотправитель обязуется предоставлять для транспортировки минимальный объем нефти или в противном случае упла-
25
Салыгин В.И., Гулиев И.А., Хубаева А.О. Зарубежный опыт применения принципа «качай или
плати» в сфере трубопроводного транспорта // Энергетическая политика и дипломатия:
к 15-летию МИЭП. Московский государственный институт международных отношений
(Университет) МИД России, 2015. С. 46–52; Салыгин В.И., Кавешников Н.Ю. «Газпром»
на рынке Евросоюза: необходим баланс принципов конкуренции и энергетической безопасности // Вестник МГИМО-Университета. 2014. № 4. С. 45–53.
26
Ситников С.Л. Гражданско-правовое регулирование транспортировки нефти посредством
системы нефтепроводов: актуальные проблемы. М.: Юстицинформ, 2012. С. 184.
27
Code of Practice on Access to Upstream Oil and Gas Infrastructure on the UK. http://www.
oilandgasuk. co.uk/cmsfiles/modules/publications/pdfs/OP080.pdf
210 Глава 5
тить счет за его транспортировку. Грузоотправитель признает и подтверждает, что перевозчик учитывает минимальный объем нефти,
подлежащий отгрузке, для утверждения экономической обоснованности
текущей пропускной способности трубопровода. Грузоотправитель выражает свое согласие с тем, что перевозчик вправе свободно распоряжаться той частью пропускной способности трубопровода, которая оказалась неиспользованной в результате недоотгрузки минимального
объема нефти грузоотправителем»28.
Практика применения условия «take or pay» в Великобритании выглядит следующим образом: «Грузоотправитель резервирует максимально необходимый ему объем транспортной мощности на очередной
отчетный период, определенный процент которого будет подпадать под
условие “качай или плати”. В случае если по итогам отчетного периода
образуется недоотгрузка в рамках данного процента, то это составит
недоотгруженный объем нефти, который при умножении на тарифную
ставку составит платеж за недоотгруженный объем нефти»29.
Применения условия «take or pay» в европейских странах имеет некоторое сходство с российской современной практикой, так как европейские компании-грузоотправители зачастую являются одновременно
и владельцами компаний-перевозчиков. Таким образом, прослеживается целая цепочка в сооружении энергетического объекта и использовании энергетического ресурса, не выходя за пределы всей группы компаний. То есть изначально идея базируется на использовании поставляемых и потребляемых ресурсов по большей части в собственных
целях.
Похожая ситуация прослеживается в Индии. Можно предположить,
что это также зависит от того, что крупнейшие нефтяные компании
Индии являются вертикально-интегрированными, т.е. составляют
группу компаний, осуществляющих поставку нефтепродукта «под
ключ» — начиная с разведки, добычи, переработки и заканчивая транспортировкой нефтепродуктов. Такие масштабные компании, конечно,
располагают достаточными средствами для реализации своих масштабных проектов. Они также могут обладать соответствующей государственной поддержкой для их реализации, причем, как правило,
28
An Act to amend an Act entitled «An Act to regulate commerce». Public Acts of the Fifty-Ninth
Congress of the United States. Washington: Government Printing Office, 1907. Vol. 34. P. 584.
http://legisworks. org/congress/59/session-1/publaw-337.pdf
29
Key Considerations in Energy Take-or-Pay Contracts. Daniel R. Rogers, Merrick White. April 2013.
King & Spalding. http://www.kslaw.com/library/newsletters/EnergyNewsletter/2013/April/index.
html
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]