Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Российское уголовное право. Том 2. Особенная часть. Курс лекций
.pdf
3. Преступления, нарушающие общие принципы предпринимательской деятельности
конного предпринимательства: для первых это месячный бюджет потерпевшего либо семьи, которую он содержит или членом которой является; для вторых критерии соизмеряются с размером оборотных средств
предприятия или организации (но при этом сумма не должна быть мень-
1
ше 2000 МРОТ)
. В литературе высказано и мнение, что крупный ущерб
(понимаемый как ущерб имущественный) должен определяться вне зависимости от того, кому он причинен, и размер его также должен соот-
2
носиться с крупным размером хищения и быть не менее 500 МРОТ
.
При всем разбросе высказанных по обсуждаемому вопросу мнений
(а они, разумеется, не ограничиваются приведенными) следует, на наш
взгляд, признать правильными подходы, которые при определении крупного имущественного ущерба от незаконной предпринимательской деятельности должны учитывать следующие особенности. Во-первых, кому
причиняется крупный ущерб: гражданам, организации или государству.
И во-вторых, кем причиняется этот ущерб. И то и другое влечет за собой принципиально различное исчисление такого ущерба (например, при
причинении ущерба государству можно руководствоваться аналогами, существующими для налоговых преступлений; организации — размерами ее
оборотных средств; гражданам — их имущественным положением). В конечном счете понятие крупного ущерба в любом случае остается оценочным понятием, и точное его исчисление будет сделано при рассмотрении
конкретного уголовного дела с учетом указанных особенностей.
Субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, является
лицо, достигшее 16 лет. Это соответствует не только требованиям ст. 20
УК РФ о возрасте, с которого наступает уголовная ответственность, но и
ст. 27 ГК РФ. Последняя определяет, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия
родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Таким образом, и теоретически, и практически возможно, что несовершеннолетний, достигший 16-летнего возраста, занимается предпринимательской деятельностью. Хотя, разумеется, в реальной практике (речь идет о судебной практике по делам о незаконном
1
См.: Уголовное право Российской Федерации: учебник / под ред. Б.В. Здравомыс-
лова. М., 1999. С. 191 (автор главы — В.Е. Мельникова).
2
См.: Уголовное право. Особенная часть: учебник для вузов / отв. ред. И.Я. Ко-
заченко, З.А. Незнамова, Г.П. Новоселов. М., 1999. С. 272, 275 (автор главы —
Т.Ю. Погосян).
411
Глава IX. Преступления в сфере экономической деятельности
предпринимательстве) такие случаи если и встречаются, то крайне редко, и обычно в качестве субъектов этого преступления выступают лица,
достигшие 18 лет и старше.
Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется умышленной формой вины. Лицо сознает, что занимается предпринимательской деятельностью без регистрации или без лицензии либо с
нарушением условий лицензирования, и желает так действовать. Виновное отношение при этом к причинению крупного ущерба гражданам,
организациям или государству характеризуется тем, что лицо предвидит
наступление такого последствия и желает или сознательно допускает его
или относится к этому безразлично. По отношению к извлечению из незаконной предпринимательской деятельности дохода в крупных размерах налицо осознание субъектом этого и, как правило, желание извлечения такого дохода.
Часть 2 ст. 171 УК РФ предусматривает повышенную ответственность за незаконное предпринимательство, совершенное: а) организованной группой; б) с извлечением дохода в особо крупном размере. При
определении понятия организованной группы, занимающейся незаконным предпринимательством, следует исходить из требований ч. 3 ст. 35
УК РФ (преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений; понятие
устойчивой группы было рассмотрено при характеристике убийства,
предусмотренного п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ).
Под доходом в особо крупном размере в соответствии с примечанием к
ст. 169 УК РФ понимается доход, сумма которого превышает 6 млн руб.
Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171
1
УК РФ). Часть 1 ст. 1711 УК РФ
предусматривает ответственность за производство, приобретение, хранение, перевозку в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и
продукции, которые подлежат обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном размере.
В 2000 г. было зарегистрировано 1548, в 2001 г. — 724, в 2002 г. — 517,
в 2003 г. — 351, в 2004 г. — 129, в 2005 г. — 205, в 2006 г. — 120, в 2007 г. —
116, в 2008 г. — 76 таких преступлений (данная статья введена в УК РФ
Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 158-ФЗ
1
).
1
СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3491 (с послед. изм.).
412
3. Преступления, нарушающие общие принципы предпринимательской деятельности
Непосредственным объектом являются экономические интересы РФ, права и интересы производителей и потребителей в сфере производства и оборота товаров и продукции, требующих маркировки в целях их защиты от подделок.
Предметом преступления являются немаркированные товары и продукция, подлежащие обязательной маркировки марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными
от подделок.
Марки акцизного сбора представляют собой одну из форм акцизов, т.е. налогов, включаемых в цену товара (продукции). Такие марки предназначены для маркировки алкогольной продукции (этилового
питьевого спирта, спиртных напитков, вина), табака и табачных изделий, ввозимых на таможенную территорию РФ. Ввоз на таможенную
территорию РФ, а также оборот в России указанных товаров и продукции без маркировки акцизными марками за некоторыми исключениями запрещен.
Специальные марки служат подтверждением легальности производства алкогольной продукции, табака и табачных изделий. Производство,
реализация и продажа указанной продукции без специальной маркировки в РФ запрещена.
Знаки соответствия подтверждают качество товаров и продукции,
подлежащих обязательной сертификации вне зависимости от того, произведены ли они на территории РФ или импортируются в РФ. Перечень
товаров и продукции, маркируемых знаками соответствия, достаточно
широк: аудио- и видеотовары (например, телевизоры, видеомагнитофоны, магнитофоны, радиоприемники и т.д.), компьютерная техника.
Объективная сторона преступления выражается в следующих действиях: производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт (для
наличия состава преступления требуется совершение хотя бы одного из
указанных действий) немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными
марками или знаками соответствия, защищенными от подделок. Все эти
действия влекут уголовную ответственность лишь тогда, когда они совершаются в крупных размерах. В соответствии с примечанием к ст. 169
УК РФ крупным размером таких действий признается стоимость немаркированных товаров и продукции, превышающая 1 млн 500 тыс. руб.
Субъектом преступления может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста (практически старше): индивидуальный предприниматель,
лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной
организации, должностное лицо.
413
Глава IX. Преступления в сфере экономической деятельности
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и специальной целью. Виновный сознает, что совершает в крупном размере запрещенные уголовным законом действия с немаркированными товарами и
продукцией, подлежащими обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, и желает их совершения. При производстве, приобретении, хранении и перевозке указанных немаркированных товаров и
продукции обязательным признаком является цель их сбыта.
1
Часть 2 ст. 171
УК РФ устанавливает повышенную ответственность за те же действия, совершенные организованной группой и в особо крупном размере. Первый квалифицирующий признак устанавливается в соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ (совершение преступления организованной группой). Особо крупный размер запрещаемых ст. 171
УК РФ действий конкретизирован в примечании к ст. 169 УК РФ: его
образует стоимость немаркированных товаров и продукции, превышающая 6 млн руб.
Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ). Часть 1 ст. 172
УК РФ устанавливает уголовную ответственность за осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без
специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, если это деяние причинило крупный ущерб
гражданам, организации или государству либо сопряжено с извлечением
дохода в крупном размере.
Статья 172 УК РФ является специальной нормой по отношению к
ст. 171 УК РФ, а состав преступления, предусмотренный рассматриваемой статьей УК РФ, — специальным в отношении состава незаконного
предпринимательства. Незаконная банковская деятельность есть специфическая разновидность предпринимательской деятельности.
В 1997 г. было зарегистрировано 33, в 1998 г. — 79, в 1999 г. — 52,
в 2000 г. — 79, в 2001 г. — 81, в 2002 г. — 34, в 2003 г. — 12, в 2004 г. — 28,
в 2005 г. — 27, в 2006 г. — 32, в 2007 г. — 56, в 2008 г. — 55 случаев незаконной банковской деятельности.
Объектом рассматриваемого преступления является установленный
порядок осуществления законной банковской деятельности.
Объективная сторона характеризуется действиями: осуществлением
банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или
без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, последствиями (причинение от такой
деятельности крупного ущерба гражданам, организации или государству
1
414
3. Преступления, нарушающие общие принципы предпринимательской деятельности
или извлечение от этой деятельности дохода в крупном размере) и при-
чинной связью между указанными действиями и последствиями.
Основным нормативным актом, регулирующим банковскую деятельность, является Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О бан-
1
ках и банковской деятельности»
. В соответствии с ним банковские опе-
рации вправе осуществлять кредитные организации, образованные на
основе любой формы собственности для извлечения прибыли в качестве
основной своей деятельности при условии получения специального разрешения (лицензии) Банка России. Такие кредитные организации подразделяются на банки и небанковские кредитные организации.
Банк — это кредитная организация, имеющая исключительные права осуществлять следующие банковские операции: 1) привлечение во
вклады денежных средств физических и юридических лиц; 2) размещение этих средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности; 3) открытие и ведение банковских счетов
физических и юридических лиц; 4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц; 5) инкассация денежных средств,
векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание
физических и юридических лиц; 6) купля-продажа иностранной валюты
в наличной и безналичной формах; 7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 8) выдача банковских гарантий; 9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических
лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
Небанковские кредитные организации (почтово-сберегательные
учреждения, ломбарды, кредитные товарищества, кредитные общества,
финансовые компании, страховые компании, пенсионные фонды, инвестиционные компании) вправе (по согласованию с Банком России)
2
осуществлять лишь отдельные банковские операции
, и в случае их незаконности они могут образовывать состав незаконной банковской деятельности.
Государственная регистрация кредитных организаций — выдача им
лицензий на осуществление банковской деятельности (а также отзыв
лицензии) — осуществляется Банком России. Банк России осуществляет государственную регистрацию кредитных организаций и ведет Книгу
их государственной регистрации.
1
СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492 (с послед. изм.).
2
См.: Волженкин Б.В. Экономические преступления. С. 99.
415
Глава IX. Преступления в сфере экономической деятельности
Лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее государственной регистрации и учитывается
в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций.
В лицензии указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. Лицензия выдается
без ограничения сроков ее действия.
Понятия крупного ущерба и особо крупного размера дохода от неза-
конной банковской деятельности совпадают. Они определены в примечании к ст. 169 УК РФ: это сумма, превышающая 1 млн 500 тыс. руб.
Субъектом преступления являются учредители и руководители коммерческих организаций или их исполнительных органов (например,
главный бухгалтер), осуществлявшие незаконную банковскую деятельность.
Субъективная сторона характеризуется умышленной виной. Лицо осознает, что осуществляет банковскую деятельность без регистрации или
специального разрешения (лицензии) и что это может причинить крупный ущерб или принесет доход в крупном размере, и желает этого (осуществление незаконной предпринимательской деятельности) или сознательно допускает наступление крупного ущерба.
Часть 2 ст. 172 УК РФ устанавливает повышенную уголовную ответственность за незаконную банковскую деятельность, если она совершается: а) организованной группой; б) сопряжена с извлечением дохода
в особо крупном размере.
Первый квалифицирующий признак определяется с учетом ч. 3
ст. 35 УК РФ. Особо крупный размер дохода конкретизирован в примечании к ст. 169 УК РФ: им признается доход, сумма которого превышает 6 млн руб.
Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем (ст. 174 УК РФ).
В 2005 г. было зарегистрировано 524, в 2006 г. — 631, в 2007 г. — 365,
в 2008 г. — 319 случаев легализации (отмывания) денежных средств
или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным
путем.
В соответствии с ч. 1 указанной статьи уголовная ответственность
устанавливается за совершение финансовых операций и других сделок
с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем (за исключением преступле-
1
ний, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199
, 1992 УК РФ), в целях
416
3. Преступления, нарушающие общие принципы предпринимательской деятельности
придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению
указанными денежными средствами или иным имуществом.
Проблема отмывания грязных денег (получаемых в первую очередь
от наркобизнеса, незаконной торговли оружием, секс- и порнобизнеса) — одна из серьезнейших проблем, стоящих перед международным
сообществом (так, например, доходы от незаконного оборота наркотиков только в Западной Европе превышают 200 млрд долл. в год, а в мире,
по разным оценкам, — от 500 млрд до 1,5 трлн долл.)
1
. В связи с этим
существует несколько международно-правовых актов, направленных на
борьбу с этими международными преступлениями.
Международная борьба с этими преступлениями осуществляется
(в Европе) на основе Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности от
8 ноября 1990 г.
2
В соответствии с ней состав этого преступления образу-
ет совершение любого из следующих действий:
1) конверсия или перевод имущества при осознании того, что это
имущество является доходами, полученными преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение имущества или
оказать содействие любому лицу, замешанному в совершении
основного правонарушения, избежать юридических последствий своих деяний;
2) сокрытие или искажение информации о подлинном характере,
источнике, местонахождении, распоряжении, движении имущества или праве собственности на имущество или правах, связанных с ним, при осознании того, что это имущество представляет
собой доходы, полученные преступным путем;
3) приобретение, владение или использование имущества при осознании на момент его получения, что оно является доходами,
полученными преступным путем;
4) соучастие в совершении, участие в объединении или сговоре лиц
с целью совершения, покушение на совершение одного из правонарушений, ответственность за которые установлена в Конвенции, а также оказание содействия, пособничество и консультирование в совершении такого правонарушения.
1
См.: Банковский бизнес в России: криминологические и уголовно-правовые про-
блемы. М., 1994. С. 91.
2
СЗ РФ. 2003. № 3. Ст. 203.
417
Глава IX. Преступления в сфере экономической деятельности
Для решения вопроса об уголовной ответственности не имеет значения, предусмотрено или нет основное правонарушение (допустим,
торговля оружием, наркобизнес) уголовным законодательством государства — участника Конвенции, а также то, что в нем может быть предусмотрено положение о нераспространении ответственности за указанные в Конвенции правонарушения на лиц, совершивших основное
правонарушение. Конвенция исходит из того, что субъективная сторона
указанных правонарушений характеризуется умышленной виной, а осознание, намерение и цель как необходимые составные элементы любого
из указанных правонарушений устанавливаются исходя из объективных,
фактических обстоятельств дела. При этом согласно Конвенции каждое
государство — ее участник может принять меры, которые оно сочтет необходимым, чтобы на основании своего внутреннего права рассматривать в качестве правонарушений совершение полностью или частично
любого из запрещаемых Конвенцией деяний, когда исполнитель: а) должен предполагать, что имущество является доходом, полученными преступным путем; б) действовал с целью извлечения прибыли; в) действовал с целью способствовать дальнейшему продолжению преступной деятельности.
В Конвенции разъясняются основные термины, используемые при
определении запрещаемых ею преступлений. Термин «доходы» обозначает любую материальную выгоду, полученную в результате совершения
уголовных правонарушений. Эта выгода может включать любое имущество, понятие которого охватывает имущество любого вида, вещественное или невещественное, движимое и недвижимое, а также юридические
документы или бумаги, свидетельствующие о праве на такое имущество
или доли в нем. Термин «орудия» означает любое имущество, использованное или предназначенное для использования каким-либо образом,
целиком или частично, для совершения уголовного правонарушения или
уголовных правонарушений. Термин «основное правонарушение» означает любое уголовное правонарушение, в результате которого возникают доходы, которые могут стать предметом запрещенного Конвенцией
правонарушения. Конвенция предусматривает законодательные и иные
меры (конфискационные, по расследованию и меры обеспечения), принимаемые на национальном уровне, необходимые для борьбы с указанными правонарушениями. Так, например, каждая сторона (участник)
Конвенции вправе наделить свои суды или другие компетентные органы
правом затребовать или наложить арест на банковские, финансовые или
коммерческие документы для выполнения необходимых мер по выявлению, розыску и конфискации соответствующего имущества (при этом
418
3. Преступления, нарушающие общие принципы предпринимательской деятельности
сторона не вправе ссылаться на банковскую тайну в качестве причины
отказа выполнить такое требование). Каждая сторона правомочна принять и такие законодательные и иные меры, которые могут быть необходимы, чтобы предоставить ей возможность использования специальных методов расследования указанных правонарушений, облегчающих
выявление, розыск доходов, а также сбор доказательств, имеющих к ним
отношение. Эти меры могут включать постановление о контроле за счетами, наблюдении, перехвате телекоммуникационных сообщений, доступе к компьютерным системам и постановления о предъявлении определенных документов.
Конвенция подробно регламентирует принципы и формы международного сотрудничества в борьбе с указанными правонарушениями.
В числе других международно-правовых актов, направленных на
борьбу с отмыванием грязных денег, необходимо упомянуть Конвенцию ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств
1
и психотропных веществ от 20 декабря 1988 г.
и разработанный ООН
Типовой закон об отмывании денег, полученных от наркотиков, 1993 г.
(носящий модельный характер).
Большой законодательный и правоприменительный опыт в борьбе с
указанными преступлениями накоплен в США, исторически одними из
первых встретившихся у себя в стране с этой проблемой как проявлением организованной преступности. Так, например, еще в 1970 г. Конгресс
США принял (наряду с Законом о контроле за организованной преступностью и Законом о всеобщем контроле за распространением наркотиков) Закон о банковской тайне, в соответствии с которым по операциям, превышающим 10 тыс. долл., американские финансовые организации (в первую очередь банки) обязывались вести записи по банковским
операциям клиента, включая имена сторон сделки, источник получения
денег, размер сумм. В 1986 г. Конгресс США принимает Закон о контроле за отмыванием денег (Money Laundering Control of 1986), предусмотревший уголовную ответственность непосредственно за отмывание денег.
Соответствующие нормы этого закона были кодифицированы в 1956 и
1957 гг. в томе 18 Свода законов США. Так, например, преступлением
является участие или попытка участия в такой денежной операции, в которую вовлечена собственность стоимостью свыше 10 тыс. долл., приобретенная в результате особой незаконной деятельности, в случае, когда лицо знает, что собственность приобретена в результате преступной
1
См.: Действующее международное право: в 3 т. М., 1997. Т. 3. С. 60–89.
419
Глава IX. Преступления в сфере экономической деятельности
деятельности. При этом под особой незаконной деятельностью понимаются: убийство, похищение людей, торговля людьми для целей проституции и порнографии, незаконный оборот наркотиков, азартные игры,
грабеж, вымогательство и др. Кроме того, любое лицо, которое действовало совместно с лицом, отмывающим деньги, также подлежит уголовной ответственности, если оно было осведомлено, что сделка на сумму
свыше 10 тыс. долл. была связана с совершением какого-либо преступ-
1
ления (была производна от него)
.
Представляется, что опыт американского законодателя вполне возможно использовать и применительно к российским условиям.
В определенной мере должно способствовать уголовно-правовой
борьбе с рассматриваемым преступлением принятие Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
2
терроризма»
.
Объект преступления — порядок осуществления предприниматель-
ской и иной экономической деятельности.
Предмет преступления — денежные средства, ценные бумаги в рос-
сийской или иностранной валюте и иное движимое и недвижимое имущество (приобретенное как в России, так и за рубежом).
Объективная сторона характеризуется действием — совершением
в крупном размере финансовых операций и других сделок с денежными
средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими
лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмот-
1
ренных ст. 193, 194, 198, 199, 199
, 1992 УК РФ).
В соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» к операциям с денежными средствами
или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю относятся следующие совершаемые на сумму, равную или превышающую
600 тыс. руб., операции:
1) операции с денежными средствами в наличной форме:
снятие со счета или зачисление на счет юридического лица
денежных средств в наличной форме в случаях, когда это не
обусловлено характером его хозяйственной деятельности;
1
См.: Arrastia J. Money Laundering «US perspective» Money Laundering control / ed. by
B. Ride and M. Ashe. Dublin, 1996. P. 228–260.
2
СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3418 (с послед. изм.).
420
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]