Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Развитие взаимоотношений Банка России с некредитными финансовыми организациями в области ПОДФТ. Монография.pdf
финансовые операции и вступающие друг с другом в финансовые
отношения. К ним относятся:
1) Потребители финансовых инструментов
2) Финансовые посредники
3) Обслуживающие организации (биржи, депозитарии,
консультанты и др.)
4) Контрольные и надзорные органы.
К финансовым посредникам относят кредитные организации,
некредитные финансовые организации, а также организации,
оказывающие небанковские услуги на финансовом рынке (например,
лизинговые компании).
С целью обеспечения экономической безопасности и
устойчивого развития финансового рынка РФ, благодаря которому
происходит рост экономики страны в целом, происходит укрепление
позиций на международной арене, увеличивается количество
источников долгосрочных инвестиций, решаются проблемы
социальной стабильности общества, формируются меры управления
рисками, возникающие на финансовых рынках, с целью выявления и
противодействия кризисным ситуациям, необходимо иметь
нормативно - правовую базу, которая будет направлена на
регулирование деятельности некредитных финансовых организаций.
Впервые понятие «некредитная финансовая организация» было
закреплено в Федеральном законе РФ от 23.07.2013 года №251 «О
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской
Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в
сфере финансовых рынков». Данный нормативный документ вводит
статью «некредитные финансовые организации», в Федеральный
закон № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке
России)», в которой отражены финансовые организации в статусе
некредитных.
В соответствии со статьей 76.1 субъектами некредитных
финансовых организаций признаются: профессиональные участники
рынка ценных бумаг; управляющие компании инвестиционного
фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного
пенсионного фонда; специализированные депозитарии
инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и
негосударственного пенсионного фонда; акционерные
инвестиционные фонды; организации, осуществляющие клиринговую
11
деятельность; деятельность по осуществлению функций
центрального контрагента; деятельность организатора торговли;
деятельность центрального депозитария; репозитарную деятельность;
субъекты страхового дела; негосударственные пенсионные фонды;
микрофинансовые организации; кредитные потребительские
кооперативы; жилищные накопительные кооперативы; бюро
кредитных историй; организации, осуществляющие актуарную
деятельность; кредитные рейтинговые агентства;
сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы;
ломбарды
1
.
Проанализировав статью, можно заметить, что в законе
представлен лишь перечень некредитных финансовых организаций,
что свидетельствует об отсутствии четкого определения категории
«некредитная финансовая организация». Именно поэтому стоит
уделить особое внимание данному вопросу, так как это может
привести к неблагоприятным последствиям деятельности
обозначенных организаций.
Далее целесообразно рассмотреть понятие финансовой
организации, которая является составной частью понятия
«некредитная финансовая организация».
Согласно Федеральному закону № 209 от 24 июля 2007 г. «О
развитии малого и среднего предпринимательства в Российской
Федерации» финансовая организация – это профессиональный
участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация,
управляющая компания инвестиционного фонда, паевого
инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда,
специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого
инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда,
акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация,
страховая организация, негосударственный пенсионный фонд,
организатор торговли, кредитный потребительский кооператив,
микрофинансовая организация
2
.
Опять же можно заметить, что в понятии представлен
исключительно перечень организаций, которые относятся к
финансовым, а четких характеристик, согласно которым можно
1
Закон Российской Федерации "О Центральном банке Российской Федерации (Банке
России)" от 10 июля 2002 г. № 86 // Российская газета.
2
Закон Российской Федерации "О развитии малого и среднего предпринимательства в
Российской Федерации" от 24 июля 2007 г. № 209 // Российская газета.
12
определить принадлежность того или иного хозяйствующего
субъекта к финансовой организации – нет.
В Федеральном Законе № 135 от 26 июля 2006 г. «О защите
конкуренции» дано другое понятие финансовой организации, она
определяется как хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые
услуги, кредитная организация, профессиональный участник рынка
ценных бумаг, организатор торговли, клиринговая организация,
микрофинансовая организация, кредитный потребительский
кооператив, страховая организация, страховой брокер, общество
взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд,
управляющая компания инвестиционных фондов, паевых
инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов,
специализированный депозитарий инвестиционных фондов, паевых
инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов,
ломбард (финансовая организация, поднадзорная Центральному
банку Российской Федерации), лизинговая компания (иная
финансовая организация, финансовая организация, не поднадзорная
Центральному банку Российской Федерации)
3
. Следует отметить, что
в таком определении представлен более широкий список
организаций, чем в перечне, указанном в Федеральном законе №86.
По полученным результатам анализа понятия «финансовая
организация», который представлен ранее, можно прийти к
следующему заключению:
Во-первых, в законодательных актах отсутствует четкое
определение понятия «финансовая организация».
Во-вторых, имеющиеся определения представляют собой
исключительно перечень организаций, которые можно считать
финансовыми.
В-третьих, отсутствует четкий критерий, согласно которому
организацию можно отнести к финансовой. Вследствие чего
возникает противоречие между определениями финансовой
организации в разных отраслевых законах. Например, ломбарды в
одном законе отнесены к финансовым организациям, в другом нет.
Аналогичная ситуация с лизинговыми компаниями, а также
валютными и товарными биржами.
3
Закон Российской Федерации "О защите конкуренции" от 26 июля 2006 г. № 135 //
Российская газета.
13
В-четвертых, в перечень некредитных финансовых организаций,
представленных в Федеральном законе № 86-ФЗ, включены
организации, которые отсутствуют в отраслевых законах, и наоборот,
не представлены организации, которые имеют место в других
законодательных актах. Возникает неопределенность правового
статуса организаций, поскольку в соответствии с отраслевым законом
они не являются финансовыми, а согласно Федеральному закону №
86-ФЗ являются таковыми и наоборот. Хотя данные законодательные
акты имеют одинаковый правовой статус.
Таким образом, необходимо ввести категорию «финансовая
организация». В рамках данного исследования под «финансовой
организацией» следует понимать юридическое лицо,
осуществляющее на основании соответствующей лицензии
банковские операции и сделки, либо предоставляющее услуги на
рынке ценных бумаг, услуги по страхованию или иную деятельность,
связанную с привлечением и использованием денежных средств
юридических и физических лиц, а также негосударственный
пенсионный фонд, его управляющая компания, управляющая
компания паевого инвестиционного фонда, лизинговая компания,
кредитный потребительский союз и иная организация,
осуществляющая операции и сделки на рынке финансовых услуг,
аффилированное лицо и группа лиц финансовых организаций, а
также индивидуальные предприниматели, осуществляющие на
основе соответствующей лицензии деятельность на рынке
финансовых услуг
На основании данного определения сформулируем понятие
«некредитной финансовой организации». Под данной категорией
следует понимать финансовую организацию, которая для
осуществления своей деятельности имеет право оказывать строго
определенный специальным законом перечень финансовых услуг,
кроме банковских.
Несовершенство регулирования деятельности некредитных
финансовых организаций, недостаточная точность формулировок,
ряд противоречий в законодательных актах ведет к проблемам в
сфере реализации законодательства о ПОД/ФТ. В том числе
некорректная трактовка некоторых положений и предписаний
законодательных актов касательно вопросов ПОД/ФТ является
серьезным препятствием для развития некредитного финансового
сектора. Для решения данной проблемы необходимо более подробно
14
рассмотреть правовую составляющую в области противодействия
отмыванию доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма в рамках деятельности некредитных
финансовых организаций.
1.2. Правовая составляющая в разрешении вопросов противодействия отмыванию доходов и финансирования терроризма в рамках деятельности некредитных финансовых организаций
В Российской Федерации основным нормативно-правовым
актом, регулирующим деятельность организаций по вопросам
противодействия отмывания доходов, полученных преступных путем,
является ФЗ № 115 от 07 августа 2001 года «О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и
финансированию терроризма».
Данный закон составляет основу нормативной базы РФ в сфере
финансового мониторинга. В нем определены субъекты и объекты
финансового мониторинга и меры, применяемые ими для
противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию
терроризма. ФЗ также закрепляет создание уполномоченного органа в
сфере противодействия отмыванию преступных доходов и
финансированию терроризма — Федеральной службы по
финансовому мониторингу, а также устанавливает принципы
международного сотрудничества в данной области.
Иные законодательные акты в сфере финансового мониторинга,
регулирующие данный вопрос для всех организаций в целом, в
настоящий момент отсутствуют. Стоит отметить, что разработка
этого законодательного акта началась еще в конце девяностых годов
двадцатого века. Законопроекты неоднократно возвращались с
отрицательными отзывами Президента России и Правительства
Российской Федерации в связи с возможным нарушением прав и
свобод граждан и организа
ций. И лишь в 2001 году после
многократных обсуждений ФЗ № 115 был принят.
Законодательно субъектами обеспечения ПОД/ФТ являются
организации, осуществляющие операции с денежными средствами
или иным имуществом (п. 2 ст. 7 ФЗ №115). К ним относятся как
кредитные организации (которые непосредственно являются
основными финансовыми институтами в стране), так и некредитные
финансовые организации (НФО), целью которых являются не только
15
привлечение и размещение свободных средств в экономике, а также
кассовое обслуживание (в отличие от кредитных организаций). К
таким относятся (в соответствии с ст.5 ФЗ №115 и ст. 76.1 ФЗ №86):
• профессиональные участники рынка ценных бумаг;
• страховые организации страховые брокеры;
• ломбарды;
• управляющие компании инвестиционных фондов, паевых
инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
• кредитные потребительские кооперативы, в том числе
сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы;
• микрофинансовые организации;
• общества взаимного страхования;
• лицензированные негосударственные пенсионные фонды.
Как мы можем заметить, не все некредитные финансовые
организации являются субъектами обеспечения закона о ПОД/ФТ.
Участие некредитных финансовых организаций в отмывании
преступных доходов с методологической точки зрения следует
делить на два сектора. Первый из них – отраслевой сектор -
рассматривает НФО как непосредственно участвующего в процессе
легализации, второй же – клиентский сектор – предполагает
использование НФО клиентами, то есть случаи, когда НФО ведет
нормальную деятельность, а клиенты со злым умыслом, используя на
рыночных условиях услуги таких организаций, отмывают
преступные средства. При таком подходе необходимо четко
разграничивать два этих сектора, применять для каждого из них свои
инструменты противодействия и предупреждения. По сути, при
проведении схем отраслевым сектором НФО сами по себе становятся
мошенниками и данные деяния уже не квалифицируются по
законодательству о ПОД/ФТ (в первую очередь ФЗ № 115), а
преследуются по статьям 159 УК РФ. Рассмотренное выше
законодательство в сфере ПОД/ФТ скорее направлено на
предотвращения преступных действий со стороны клиентского
сектора.
Как особенность национальной правовой базы в сфере
финансового мониторинга следует выделить значительное
количество подзаконных актов, регулирующих деятельность разных
субъектов ПОД/ФТ. Основными надзорными и контрольными
органами в данной сфере являются Правительство РФ, Центральный
Банк РФ, а также Росфинмониторинг. Каждый из перечисленных
16
ведомств контролирует определенную часть организаций
(обозначенных в ФЗ №115 как субъекты ПОД/ФТ)
функционирующих в России, а федеральная служба по финансовому
мониторингу консолидирует общую информацию и в рамках своих
полномочий регулирует деятельность субъектов ПОД/ФТ.
Основным актом Правительства РФ в сфере ПОД/ФТ можно
считать изданное в 2012 году Постановление № 667 «Об утверждении
требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым
организациями, осуществляющими операции с денежными
средствами или иным имуществом, и индивидуальными
предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых
актов правительства российской федерации»
4
.
Данное постановление устанавливает, что решение о признании
операции клиента подозрительной принимается организацией и (или)
индивидуальным предпринимателем на основании информации о
финансово-хозяйственной деятельности, финансовом положении и
деловой репутации клиента, характеризующей его статус, статус его
представителя и (или) выгодоприобретателя, а также бенефициарного
владельца.
Также стоит отметить Постановление Правительства РФ от 5
декабря 2005 № 715 «О квалификационных требованиях к
специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение
правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также
требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации
клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма»
5
.
В настоящее время Правительство Российской Федерации путем
издания нормативных актов вправе определять квалификационные
требования к специальным должностным лицам, ответственным за
4
Постановление Правительства РФ от 30.06.2012 № 667 «Об утверждении требований к
правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими
операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными
предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов правительства
российской федерации» // Российская газета.
5
Постановление Правительства РФ "О квалификационных требованиях к специальным
должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и
программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров,
идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма " от
05 декабря 2005 г. № 715 // Российская газета.
17
соблюдение правил внутреннего контроля и программ его
осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров,
идентификации клиентов, выгодоприобретателей, рекомендации по
разработке правил внутреннего контроля, порядок направления
информации в Росфинмониторинг, постановку на учет субъектов
финансового мониторинга.
Данные документы впервые предложили рабочие инструменты
субъектам ПОД/ФТ из ФЗ №115 за исключением кредитных
организаций, так как они поднадзорны Банку России. Однако в виду
изменений в отраслевых нормативно-правовых актах, в том числе
после принятия решения об определении некредитных финансовых
организаций под отчет ЦБ, в 2015 году обозначенные постановления
Правительства перестали определять порядок правил внутреннего
контроля и квалификационных требований для поднадзорных
мегарегулятору организаций. Тем не менее именно данные
документы послужили опорой для создания аналогичных актов на
базе Банка России. Немаловажным фактом является то, что по
вопросам ПОД/ФТ некредитные финансовые организации все равно
подотчетны Росфинмоиторингу.
Росфинмониторинг на основании и во исполнение Конституции
Российской Федерации, федеральных конституционных законов,
федеральных законов, указов Президента Российской Федерации и
постановлений Правительства Российской Федерации может
самостоятельно принимать нормативные правовые акты в
установленной сфере деятельности.
Среди приказов Росфинмониторинга следует выделить:
6
• Приказ Росфинмониторинга от 22 апреля 2015 г. № 110
«Об утверждении Инструкции о предоставлении в Федеральную
службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной
Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 115 «О
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма»
• Приказ Росфинмониторинга от 19 июля 2011 года № 250
«Об установлении программы обучения в форме целевого
инструктажа для работников организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом»
6
Документы Федеральной службы по финансовому мониторингу // Федеральная служба по
финансовому мониторингу URL: http://www.fedsfm.ru/documents/rfm (дата обращения:
23.12.2017).
18
• Приказ Росфинмониторинга от 14 марта 2011 года № 87 «О
внесении изменений и дополнений в Рекомендации по разработке
критериев выявления и определению признаков необычных сделок,
утвержденные приказом Федеральной службы по финансовому
мониторингу от 8 мая 2009 года № 103»
• Приказ Росфинмониторинга от 17 февраля 2011 года № 59
«Об утверждении Положения о требованиях к идентификации
клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени
(уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма»
В отношении деятельности некредитных организаций
значительный правовой массив нормативных актов в сфере
противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию
терроризма составляют нормативные правовые акты Банка России.
Следует отметить, что нормативные акты Банка России издаются в
форме указаний, положений и методологических рекомендаций.
Так, основным документом, которым на данный момент
руководствуются некредитные финансовые организации, является
Положение Банка России № 445 от 15 декабря 2014 года «О
требованиях к правилам внутреннего контроля некредитных
финансовых организаций в целях противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма».
Данное положение предполагает, что каждая НФО будет
обязана иметь систему внутреннего контроля, отвечающую всем
требованиям Центрального Банка. При этом особенные требования к
системе внутреннего контроля отдельных категорий НФО, например,
таких как, профессиональные участники рынка ценных бумаг,
сохраняются.
Правила внутреннего контроля (ПВК) утверждаются на уровне
руководства НФО, что свидетельствует о наличии административной
ответственности как организации, так и её отдельных должностных
лиц за отсутствие или несоответствие ПВК в таких организациях.
Подходы к организации внутреннего контроля зависят от
организационно-правовой формы, характера и масштаба
деятельности организации. Самые жесткие требования
предъявляются к публичным компаниям и компаниям, наделенным
фидуциарной ответственностью (ответственность доверенного лица,
19
которому поручено управление инвестициями или имуществом
другого лица), таким как: страховые организации, негосударственные
пенсионные фонды, управляющие компании и профессиональные
участники рынка ценных бумаг.
Отличительной особенностью данной нормы является то, что
любая НФО должна не только разработать и иметь ПВК, но и
постоянно актуализировать их в соответствии с законодательством,
которое в последнее время меняется по несколько раз за год.
Стоит также отметить, что в конце февраля 2015 года вступил в
силу ряд нормативных документов Центрального Банка, которые
регулируют деятельность некредитных финансовых организаций в
сфере ПОД/ФТ. Среди которых:
• Положение Банка России от 04 декабря 2014 № 443-П «О
порядке уведомления организациями, осуществляющими операции с
денежными средствами и иным имуществом, уполномоченного
органа об открытии счетов, покрытых (депонированных)
аккредитивов, о заключении договоров банковского счета, договоров
банковского вклада (депозита), приобретении ценных бумаг
хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение
для оборонно-промышленного комплекса и безопасности Российской
Федерации, и обществами, находящимися под их прямым или
косвенным контролем»;
• Положение Банка России от 12 декабря 2014 № 444-П «Об
идентификации некредитными финансовыми организациями
клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей,
бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма»;
Данное положение предусматривает создание определенного
досье на каждого клиента, главной целью формирования которого
является определение бенефициарного владельца поступающих в
оборот НФО денежных средств и/или капитала, а также определение
источников формирования данных капиталов и средств (на предмет
законности).
На этапе идентификации НФО необходимо проверить клиента
как минимум в следующих актуальных перечнях:
1) Перечень террористов и экстремистов (одним из
источников актуального перечня может стать Интернет-портал
Федеральной службы по финансовому мониторингу);
20