Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Развитие взаимоотношений Банка России с некредитными финансовыми организациями в области ПОДФТ. Монография.pdf
2) Перечень государств, не выполняющих рекомендаций
ФАТФ;
3) Перечень государств-офшоров.
Кроме этого у НФО должны быть в доступности актуальные
персональные данные о клиенте.
• Указание Банка России от 05 декабря 2014 № 3471-У «О
требованиях к подготовке и обучению кадров в некредитных
финансовых организациях»
7
;
Согласно данному указанию в организации должен быть
определен перечень сотрудников, которые должны проходить
обязательную подготовку и обучение по вопросам ПОД/ФТ.
Перечень утверждается руководителем организации с учетом
требования об обязательном включении в него ряда должностей,
установленных в Указании Банка России № 3471-У. Так в него
обязательно должны быть включены руководитель некредитной
финансовой организации, его заместители, главный бухгалтер,
сотрудники структурного подразделения ПОД/ФТ и сотрудники
службы внутреннего контроля. Также организация разрабатывает
программу подготовки и обучения по ПОД/ФТ, которая утверждается
руководителем организации.
Обучение персонала проводится в 3 формах: вводный
(первичный) инструктаж, целевой (внеплановый) инструктаж,
повышение квалификации (плановый инструктаж). Согласно
Указанию, обучение в форме целевого инструктажа и повышения
квалификации может осуществляться как самой некредитной
финансовой организацией, так и с привлечением сторонних
организаций.
Также в указании определены обстоятельства, при которых
сотрудники организации должны пройти целевой (внеплановый)
инструктаж. Здесь необходимо принимать во внимание, что при
изменении действующих и вступлении в силу новых
законодательных актов Российской Федерации, нормативных актов
Банка России, и иных актов в области ПОД/ФТ, касающихся
деятельности некредитных финансовых организаций, сотрудники
данной организации должны пройти целевой инструктаж не позднее
трех рабочих дней с даты вступления в силу соответствующих актов,
7
Указание Банка России "О требованиях к подготовке и обучению кадров в некредитных
финансовых организациях" от 5 декабря 2014 г. № 3471-У // Информационно-правовой
портал "Гарант.ру".
21
а при утверждении новых или изменении действующих правил
внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его
осуществления – не позднее десяти рабочих дней с даты утверждения
или изменения правил.
• Указание Банка России от 15 декабря 2014 № 3484-У «О
порядке представления некредитными финансовыми организациями в
уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным
законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма»
8
.
В данном указании речь идет об информировании
Росфинмониторинга о следующем:
• подозрительных операциях;
• операциях, подлежащих обязательному контролю;
• принятых мерах по замораживанию или блокированию
денежных средств или иного имущества организаций и физических
лиц;
• результатах проверки наличия среди клиентов
юридических лиц и граждан, в отношении которых применены или
должны применяться меры, указанные выше (сообщение о
результатах указанной проверки должно направляться в
уполномоченный орган вне зависимости от результатов такой
проверки – то есть и в том случае, если среди клиентов нет лиц, в
отношении которых должны быть применены меры по
замораживанию денежных средств или иного имущества);
• случаях приостановления операций в соответствии с
положениями Федерального закона № 115;
• случаях отказа от выполнения распоряжения клиента о
совершении операции на основании ФЗ № 115.
В соответствии с требованиями Указания № 3484-У
информирование уполномоченного органа в сфере ПОД/ФТ, то есть
Росфинмониторинга, осуществляется в виде направления
формализованных электронных сообщений через личный кабинет
некредитной организации на портале уполномоченного органа в сети
«Интернет». Форматы и структура электронных сообщений, которые
8
Указание Банка России "О порядке представления некредитными финансовыми
организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом
«О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма»" от 15 декабря 2014 г. № 3484-У // Информационно-правовой
портал "Гарант.ру".
22
организация направляет в Росфинмониторинг, подлежат применению
9
по истечении 30 дней со дня их размещения на сайте Банка России
.
Вступление в силу данных нормативных документов по
вопросам ПОД/ФТ означало, что в жизни ломбардов, страховых
компаний, кредитных потребительских кооперативов и других
некредитных финансовых организаций, поднадзорных Банку России,
начался новый этап по исполнению ими норм законодательства в
сфере ПОД/ФТ.
Самые важные изменения в деятельности некредитных
организаций были связаны с тем, что данные компании обязаны были
разработать в ближайшее время совершенно новые правила
внутреннего контроля с учетом новых документов Банка России, в
частности с учетом Положения Банка России от 15.12.2014 №445-П.
Все разработанные к моменту вступления в силу новых нормативных
актов правила внутреннего контроля указанных организаций, по сути,
переставали действовать и подлежали приведению в соответствие с
требованиями Положения в течение трех месяцев со дня его
вступления в силу.
Стоит сказать и о многочисленных методологических
рекомендациях Центрального Банка. Данные рекомендации, не
являются обязательными для исполнения, но вместе с тем существует
практика, когда при согласовании правил внутреннего контроля в
целях осуществления ПОД/ФТ Банк России отказывает в
утверждении таких внутренних документов, так как в них не учтены
его рекомендации.
Основными методологическими рекомендациями для НФО
являются:
• Методические рекомендации ЦБ 13-МР об исполнении
кредитными организациями и некредитными финансовыми
организациями требований в отношении выявления и обслуживания
иностранных публичных должностных лиц, должностных лиц
публичных международных организаций и российских публичных
должностных лиц от 27.06.2017
9
Указание Банка России "О порядке представления некредитными финансовыми
организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом
«О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма»" от 15 декабря 2014 г. № 3484-У // Информационно-правовой
портал "Гарант.ру".
23
• Методические рекомендации ЦБ 12-МР по идентификации
кредитными организациями и некредитными финансовыми
организациями бенефициарных владельцев клиентов – юридических
лиц от 27.06.2017
Исходя из анализа данных документов можно сделать вывод,
что Банк России предпринимает определенные шаги по контролю за
деятельностью некредитных финансовых организациях в сфере
ПОД/ФТ, однако уникальные (направленные только на НФО)
положения и указания недостаточно трактуются общими
(направленными и на кредитные организации, и на НФО)
методическими рекомендациями и инфописьмами. Таким образом,
преступники все чаще используют некредитные организации для
проведения схем по отмыванию доходов, так как данные компании в
меньшей степени подвергнуты контролю со стороны мегарегулятора,
нежели кредитные организации.
Необходимо также отметить роль саморегулируемых
организаций, объединяющих некредитные финансовые организации.
Среди них можно выделить Национальную ассоциацию участников
фондового рынка, Национальную ассоциацию негосударственных
пенсионных фондов, Всероссийский Союз страховщиков и Союз
микрофинансовых организаций, для которых данные вопросы
являются одними из приоритетных для дальнейшего развития
некредитной финансовой системы России.
По состоянию на декабрь 2015 года в Российской Федерации
насчитывается 1154 саморегулируемые организации, из них 719
саморегулируемых организаций - в отраслях, в которых введено
обязательное членство участников рынка в саморегулируемых
организациях
10
. Что касается некредитных финансовых организаций,
то обязательное членство в СРО определено только для
профессиональных участников рынка ценных бумаг и управляющих
компаний.
В рамках существующих ассоциаций СРО созданы профильные
комитеты и комиссии, участвующие в разработке рекомендаций для
некредитных организаций, входящих в состав СРО. Следует
отметить, что согласно ФЗ № 315 от 01 декабря 2007 г. «О
саморегулируемых организациях» СРО могут принимать участие в
10
Распоряжение Правительства Российской Федерации «О Концепции совершенствования
механизмов саморегулирования» от 30 декабря 2015 г. № 2776-р // Информационно-правовой
портал "Гарант.ру".
24
законотворческой деятельности путем подготовки законопроектов,
предоставление комментариев на законопроекты, подготовленные
органами власти
11
. В целях правильного применения действующего
законодательства СРО обеспечивает взаимодействие с надзорными
органами (Банком России и Росфинмониторингом) по вопросам
реализации нормативных положений по вопросам ПОД/ФТ.
Важно отметить, что особенностью правового регулирования
противодействия отмыванию доходов, полученных преступным
путем в Российской Федерации, является наличие значительного
количества международно-правовых актов, имплементируемых в
российское законодательство.
Ключевая роль в международном правовом регулировании
вопросов ПОД/ФТ отведена конвенциям ООН и Совета Европы,
среди которых особое место занимают следующие международные
договоры:
1. Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота
наркотических средств и психотропных веществ, положившая начало
мерам, предпринимаемым мировым сообществом по борьбе с
отмыванием денег.
Данной конвенцией предусматривается обязанность государств-
участников установить уголовную ответственность за совершение
конверсии или перевода собственности, полученной в результате
проведения незаконных операций с наркотическими средствами или
психотропными веществами, а также за сокрытие или утаивание
подлинного характера указанной собственности. Конвенция была
ратифицирована СССР в 1990 году.
2. Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии
и конфискации доходов от преступной деятельности от 8 ноября 1990
г. (Страсбургская конвенция) относится к региональным договорам,
регулирующим вопросы противодействия отмыванию преступных
доходов.
Принципиальные положения Страсбургской конвенции
заключаются в том, что каждое государство-участник обязано
принять законодательные и другие меры, направленные на
противодействие легализации доходов от преступной деятельности, а
именно:
11
Закон Российской Федерации "О саморегулируемых организациях" от 01 декабря 2007 г.
№ 315 // Информационно-правовой портал "Гарант.ру".
25
• конфисковывать доходы, полученные в результате
легализации преступных доходов, а также имущество,
предназначенное для использования и совершения уголовных
правонарушений;
• идентифицировать и разыскивать имущество, подлежащее
конфискации;
• предотвращать любые операции с таким имуществом, его
передачу или распоряжение им.
Государства-участники в максимально возможной степени
должны оказывать друг другу помощь в определении и обнаружении
доходов, подлежащих конфискации, а также сотрудничать друг с
другом в проведении расследований и судебных разбирательств в
целях конфискации легализованных от преступной деятельности
доходов.
С этой целью в 2012 году был создан CRS (Common Reporting
Standard) - стандарт автоматического обмена между государствами
финансовой информацией для налоговых целей. В мае 2016 года
ФНС России подписала многостороннее соглашение компетентных
органов об автоматическом обмене информации о финансовых
счетах. Согласно данному стандарту банки и финансовые
организации должны будут обеспечить функционирование всех
требуемых в соответствии с CRS процедур, а именно внедрить
процедуру идентификации новых и существующих клиентов и
наладить систему представления отчетности о финансовых операциях
иностранных клиентов в российские налоговые органы.
При этом в отличие от FATCA (Foreign Account Tax Compliance
Act, американский закон, целью которого является препятствование
уклонению от уплаты налогов физических и юридических лиц,
работающих и проживающих на территории других государств), где
финансовые институты сами принимали решение, участвовать ли в
FATCA или нет, стандарт будет внедрен в российское
законодательство, а значит, будет обязательным для финансовых
организаций
12
.
Если финансовая организация является участником FATCA, то
следует оценить, насколько внедренные в рамках FATCA процедуры
12
Что такое CRS и что такое FATCA. «Завтра» начинается сегодня // Audit-it.ru:
информационный портал URL: https://www.audit-it.ru/articles/finance/a106/905792.html (дата
обращения: 06.03.2018).
26
могут быть адаптированы для целей CRS с наименьшими потерями и
затратами.
Данная система упростит обмен информацией между
участниками рынка, а также может облегчить процесс
идентификации случаев легализации или сокрытия преступных
доходов.
В рамках действия CRS информацию для автоматического
обмена будут обязаны раскрывать:
• банки;
• пенсионные фонды;
• страховые компании;
• инвестиционные компании;
• компании, существенная часть деятельности которых
составляет предоставление услуг номинального держателя
финансовых активов;
• инвестиционные трасты;
• инвестиционные советники и инвестиционные менеджеры.
Как можно заметить, некоторые представители некрединых
финансовых организаций есть в списке организаций, которые будут
раскрывать информацию для осуществления автоматического
обмена. Это означает, что в скором времени могут появиться новые
требования и рекомендации регулятора, требующие наличия и
функционирования этой системы, соответственно отказ от
подключения к данной системе будет караться штрафом.
Возвращаясь к Страсбургской конвенции, стоит отметить, что ее
подписание Российской Федерацией в 1999 году явилось правовой
предпосылкой к созданию в Российской Федерации системы
ПОД/ФТ. Ратифицирована данная конвенция была в 2001 году
(Федеральный закон от 28 мая 2001 № 62).
3. Страсбургская конвенция была переработана, и в мае 2005
года в Варшаве была принята Конвенция Совета Европы «Об
отмывании, выявлении, аресте и конфискации доходов от преступной
деятельности, и финансировании терроризма» (Варшавская
конвенция).
Варшавская конвенция расширяет действие Страсбургской
конвенции и вводит ряд новых положений. В частности,
устанавливает запрет на осуществление финансирования терроризма.
В соответствии с этой конвенцией странам необходимо
обеспечить выявление, отслеживание, установление принадлежности,
27
замораживание, арест и конфискацию собственности законного и
незаконного происхождения, используемую или планируемую для
использования в целях финансирования терроризма. Можно
заметить, что основные положения данной Конвенции были приняты
международной организацией ФАТФ при формировании своих
рекомендаций. При этом Варшавская конвенция предусматривает,
что бремя доказывания законности происхождения имущества лежит
на правонарушителе
13
.
Конвенция закрепляет положение о необходимости принятия
законодательных и других необходимых мер для введения
всеобъемлющего внутреннего режима по ПОД/ФТ.
Варшавская конвенция предусматривает принятие
законодательных и других необходимых мер для обеспечения
возможности использования специальных методов проведения
расследования, облегчающих установление и отслеживание доходов,
полученных преступным путём, и для сбора соответствующих
доказательств. Такие меры могут включать наблюдение,
прослушивание телефонных разговоров, получение доступа к
компьютерным системам и полномочия по изданию распоряжений о
предоставлении конкретных документов.
Также предусмотрено наделение правоохранительных органов
полномочиями в части международного сотрудничества,
необходимыми для оперативного оказания взаимной правовой
помощи: запросы на получение информации о банковских счетах;
запросы на получение информации о проведении банковских
операций; запросы на осуществление наблюдения за банковскими
операциями.
В рамках международного сотрудничества согласно Варшавской
конвенции необходимо обеспечить возможность по запросу
иностранного государства предпринимать срочные меры по
временной отмене или приостановке совершающейся сделки на
период, предусмотренный законодательством запрашиваемой
Стороны. Такие меры должны приниматься в том случае, если
запрашиваемый орган финансовой разведки получил исчерпывающие
подтверждения от запрашивающего органа финансовой разведки в
13
Конвенция об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной
деятельности и о финансировании терроризма // Евразийская группа по противодействию
легализации преступных доходов и финансированию терроризма URL:
http://eurasiangroup.org/ru/restricted/varshav_conv.pdf (дата обращения: 20.12.2017 г.).
28
том, что данная сделка связана с отмыванием денег и что она была бы
приостановлена или согласие на её осуществление было бы временно
отменено в запрашивающей стране.
По состоянию на 2017 год Варшавская конвенция подписана, но
все еще не ратифицирована Российской Федерацией.
Следует отметить, что за годы существования глобальной
системы ПОД/ФТ международными организациями и объединениями
издано значительное число международных документов, не
являющихся международными договорами, но имеющими
практическое значение и оказывающими влияние на формирование и
совершенствование национальных режимов ПОД/ФТ. Наиболее
влиятельной организацией является Группа по борьбе с отмыванием
денег (ФАТФ).
На ФАТФ возложена задача по изучению способов и каналов
легализации доходов, полученных преступным путём, контролю за
исполнением уже принятых мер по противодействию легализации
преступных доходов на международном и национальном уровнях и
принятию новых мер по организации противодействия отмыванию
денег.
В апреле 1990 года ФАТФ впервые опубликовала отчёт, в
котором содержались сорок рекомендаций по борьбе с отмыванием
денег, устанавливающих рамки всеобъемлющей программы по
противодействию легализации преступных доходов и усилению
международного сотрудничества.
Данные рекомендации являются универсальными, о чем можно
судить по следующим факторам:
• рекомендации предусматривают комплексный подход к
организации системы ПОД/ФТ, сочетая в себе меры как уголовноправовой, так и превентивной направленности;
• рекомендации предусматривают объединение усилий
правоохранительных органов, финансового сектора и надзорных
органов в борьбе по противодействию с отмыванием доходов,
полученных преступным путем;
• в рекомендациях учтены положения всех основных
источников международного права в области ПОД/ФТ, включая
международные конвенции, резолюции Совета Безопасности ООН, а
также основные принципы Группы «Эгмонт» и других
международных объединений надзорных органов;
29
• данные рекомендации признаны в качестве
международного стандарта в сфере ПОД/ФТ 180 странами и
ведущими международными организациями, включая Управление
ООН по наркотикам и преступности, Международный Валютный
Фонд и Всемирный банк, которые участвуют в деятельности ФАТФ и
региональных групп по типу ФАТФ.
Рекомендации ФАТФ не являются юридически обязательным
документом, и большинство содержащихся в них правил могло
рассматриваться только в качестве рекомендаций. Однако,
достигнутые в последнее время результаты по распространению
рекомендаций ФАТФ и закрепление их в законодательстве разных
стран, а также в актах международных организаций, могут служить
доказательством их превращения в международный обычай. Это
подтверждается включением Советом Безопасности ООН в
Резолюцию 1617 от 29 июля 2005 г. настоятельного призыва ко всем
государствам-членам ООН соблюдать международные стандарты,
представленные в рекомендациях ФАТФ. Учитывая, что данная
резолюция принята на основании главы VII Устава ООН, то этот
призыв фактически является требованием, исполнение которого
обязательно для всех государств-членов ООН. Как следствие, можно
говорить о том, что рекомендации ФАТФ приобрели обязательный
характер.
Особенностью как международного, так и отечественного
законодательства в области ПОД/ФТ является то, что можно говорить
о его «динамическом» характере. Наглядным примером является то,
что в ФЗ №115 «О противодействии отмыванию преступных доходов
и финансированию терроризма» с момента его принятия постоянно
вносятся изменения. Кроме того, в сфере регулирования деятельности
некредитных финансовых организаций многие документы
практически были изменены Банком России. Принимая во внимание,
что методы «отмывания» преступных доходов становятся более
изощренными, можно говорить о том, что и международные и
отечественные законодательные акты в сфере ПОД/ФТ будут
совершенствоваться, что в конечном итоге обеспечит динамику
законотворчеству в сфере регулирования финансового мониторинга.
Однако для определения эффективных направлений
совершенствования нормативно-правовой базы ПОД/ФТ и
механизмов контроля в целях ПОД/ФТ необходимо изучить сам
феномен системы противодействия отмыванию доходов, его понятие,
30