Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Развитие взаимоотношений Банка России с некредитными финансовыми организациями в области ПОДФТ. Монография.pdf
займов признать нелегальным фактически нельзя, однако явным
МФО
представляется возможность обналичивания средств. В качестве
преимущества от использования такого механизма для нарушителя
является уклонение от уплаты налогов.
Рисунок 14. Схема обналичивания денежных средств через
микрофинансовые организации
Источник: разработано автором.
Изучение арбитражных дел позволяет сделать вывод, что
крупных дел непосредственно по выявлению схемы по отмыванию
преступных доходов или финансированию терроризма с
использованием МФО не выявлено, что говорит о сложности
процесса доказательства преступления. Судебная практика
направлена на привлечение МФО к штрафам из-за несоответствия
требованиям Банка России.
Опыт арбитражных дел в отношении микрофинансовых
организаций позволяет выявить существующую проблему на
микрофинансовом рынке, а именно недостаточная осведомленность и
грамотность компаний в отношении исполнения требований
ПОД/ФТ, что является последствиями нарушения организации
внутреннего контроля.
Так мы подходим к ещё одной значимой проблеме
взаимоотношений – правовая основа организации внутреннего
контроля.
Противодействие отмыванию денежных средств и
финансированию терроризма (далее ПОД\ФТ) регулируются
федеральным законом № 115-ФЗ от 07.08.2001 года. В статье 2
данного подзаконного акта значится – субъектами данных
правоотношений выступают любые физические и юридические лица,
которые осуществляют операции с денежными средствами или иным
имуществом, целях предупреждения, выявления и пресечения
131
деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов,
Вид нарушения
Суть
Пример
Обществом в
было выявлено неисполнение
финансирования терроризма.
ООО
Проверкой установлены
терроризма.
Общество не направило в
ООО «ЦФР-
полученных преступным путем, и финансированием терроризма. В
этом же законе предусмотрены меры, направленные на
противодействие ПОД\ФТ, первой мерой является организация
внутреннего контроля.
Таблица 6. Примеры арбитражных дел по привлечению МФО
проверяемом периоде не
реализованы положения
правил внутреннего
контроля и требований
законодательства в
сфере ПОД/ФТ в части
выявления информации
о необычных сделках,
надлежащего
документального
фиксирования сведений
(информации) и их
представлению в
уполномоченный орган,
что свидетельствует об
отсутствии
осуществления
внутреннего контроля
общества.
обществом требований
законодательства РФ о
противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и
финансированию терроризма (далее
– законодательство в сфере
ПОД/ФТ) в части осуществления
внутреннего контроля, повлекшее
непредставление в уполномоченный
орган сведений об операциях договорах целевого займа,
заключенных обществом с 37
физическими лицами, в отношении
которых у сотрудников
организации, осуществляющей
операции с денежными средствами
или иным имуществом, возникают
подозрения, что они
осуществляются в целях
легализации (отмывания) доходов,
полученных преступным путем, или
«Агентство
Димона»
нарушения
действующего
законодательства о
противодействии
легализации
(отмыванию) доходов,
полученных преступным
путём, и
финансированию
132
трехдневный срок в
уполномоченный орган сведения о
рассмотренных, подлежащих
обязательному контролю 5 операций
с денежными средствами,
совершенных с участием клиентов
организаций (код вида операции
5007) – операции с беспроцентными
займами.
Доминанта»
Вид нарушения
Суть
Пример
установлен факт
нарушения
По окончанию проведения
финансированию терроризма.
ООО
продолжение таблицы 6
законодательства
Российской Федерации о
противодействии
легализации
(отмыванию) доходов,
полученных преступным
путем, и
финансированию
терроризма, в части
организации и (или)
осуществления
внутреннего контроля.
камеральной проверки деятельности
ООО «Финансовые системы»
составлен акт № 51-12-07-144/а-к от
21.12.2012, которым установлено,
что в соответствии приказом ООО
«Финансовые системы» от
01.11.2011 №12 лс Калентеева Е.Ю.
назначена специалистом
внутреннего контроля в ООО
«Финансовые системы», при этом
данный сотрудник не имеет
высшего профессионального
образования по специальностям,
относящимся к группе
специальностей «Экономика и
управление», либо по специальности
«Юриспруденция», относящейся к
группе специальностей
«Гуманитарные и социальные
науки», подтвержденного в
установленном порядке, а при
отсутствии указанного образования
- опыта работы не менее двух лет на
должностях, связанных с
исполнением обязанностей по
противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и
«Финансовые
системы»
Служба внутреннего контроля фактов хозяйственной жизни
обязана быть организована во всех экономических субъектах,
согласно ст. 19 федерального закона № 402-ФЗ от 06.12.2011 «О
Бухгалтерском учете». Помимо этого, организации, подлежащие
аудиту, обязаны организовать внутренний контроль финансовой
отчетности. Почти все рассматриваемые объекты подпадают под
второе правило, аудит финансовой отчетности. Но стоит отметить,
59
Нарушения требований 115-ФЗ, выявленные надзорными органами в микрофинансовых
организациях (из материалов арбитражных дел) // Финам-консалтинг URL: http://www.finamconsulting.ru/poleznaya-informatsiya/iz-istorii-arbitrazhnykh-del/249-narusheniya-vyyavlennyenadzornymi-organami-v-moikrofinansovykh-organizatsiyakh-po-dannym-arbitrazhnykh-del (дата
обращения: 21.03.2018)
Источник: составлено авторами59.
133
что положение об организации внутреннего контроля существует
только для кредитных организаций.
Проанализировав деятельность профессиональных участников
рынка ценных бумаг, страховых организаций, ломбардов и
микрофинансовых организаций, а также взаимоотношения,
возникающие между регулятором и перечисленными выше
организациями, были выявлены некоторые несовершенства,
требующие их разрешения. Рассмотрим подробнее, предложенные
рекомендации, которые могут способствовать налаживанию
взаимодействия между Центральным Банком и некредитными
финансовыми организациями.
134
ГЛАВА 3. РАЗРАБОТКА РЕКОМЕНДАЦИЙ ПО
СОВЕРШЕНСТВОВАНИЮ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ БАНКА
РОССИИ С НЕКРЕДИТНЫМИ ФИНАНСОВЫМИ
ОРГАНИЗАЦИЯМИ ПО ВОПРОСАМ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ
ОТМЫВАНИЮ ДОХОДОВ И ФИНАНСИРОВАНИЯ
ТЕРРОРИЗМА
3.1 Разработка организационно-правовых мер регулирования взаимоотношений Банка России с некредитными финансовыми организациями
В результате анализа понятийного аппарата, авторы пришли к
выводу, что существующее трактование термина «некредитные
финансовые организации» является недостаточным, ограниченным
исключительно перечнем таких компаний.
На наш взгляд, в перечень некредитных финансовых
организаций необходимо включить ряд субъектов, которые по
характеру своей деятельности можно отнести к некредитным.
Примером таких организаций являются лизинговые компании,
коллекторские агентства и комиссионные магазины. Однако
возникают трудности при обосновании отнесения их к данному виду
финансовых организаций по причине отсутствия в законодательстве
понятия некредитной финансовой организации.
Более того, некоторые виды деятельности, представленные в
статье 76.1 Закона о Банке России, такие как профессиональная
деятельность на рынке ценных бумаг, клиринговая деятельность,
деятельность по осуществлению функций центрального контрагента,
могут осуществлять как некредитные организации, так и кредитные.
В этом случае формальное толкование содержания этой статьи
означает, что и кредитные организации подпадают под определение
некредитных финансовых организаций, поскольку иное не указано в
законе.
В ходе исследования был выявлен недостаток Федерального
закона о Банке России, а именно не согласование понятия
некредитных финансовых организаций с имеющимися трактовками,
которые содержатся в законах, регламентирующих деятельность
субъектов, включенных в перечень некредитных организаций.
Так, согласно Федеральному закону №196 от 19 июля 2007 г. «О
ломбардах», ломбард представляет собой юридическое лицо -
135
специализированную коммерческую организацию, основными
видами деятельности которой являются предоставление
краткосрочных займов гражданам и хранение вещей
60
. Исходя из
данного определения, возникает вопрос, к какой организации
относится ломбард – финансовой, кредитной или некредитной,
поскольку акцент сделан на том, что это коммерческая организация.
В Федеральном Законе № 151 от 02 июля 2010 г. «О
микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях»
сказано, что данные организации являются юридическими лицами,
которые осуществляют микрофинансовую деятельность, сведения о
которых внесены в государственный реестр микрофинансовых
организаций
61
. Можно заметить, что и в этом определении
отсутствует указание на то, что микрофинансовая организация – это
некредитная организация.
Понятие кредитного потребительского кооператива
представлено в ФЗ № 190 от 18 июля 2009 «О кредитной
кооперации». Данный закон трактует кредитный потребительский
кооператив, как добровольное объединение физических и (или)
юридических лиц на основе членства и по территориальному,
профессиональному и (или) иному принципу в целях удовлетворения
финансовых потребностей членов кредитного кооператива
(пайщиков)
62
. Опять же, исходя из определения не ясно, что
потребительский кооператив относится к некредитным финансовым
организациям.
Таким образом, проанализировав определения субъектов
некредитных финансовых организаций, важно отметить отсутствие
указания на принадлежность организаций к некредитным
финансовым организациям. Соответственно, можно говорить об
имеющемся противоречии между Федеральным Законом № 86 и
отраслевыми законами, которые регламентируют деятельность
отдельных субъектов, входящих в перечень некредитных финансовых
организаций.
Проанализированных имеющиеся несовершенства
взаимоотношений между Центральным Банком и
60
Закон Российской Федерации «О ломбардах» от 19 июля 2007 г. № 196 // Российская
газета.
61
Закон Российской Федерации «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых
организациях» от 2 июля 2010 г. № 151 // Российская газета.
62
Закон Российской Федерации «О кредитной кооперации» от 18 июля 2009 г. № 190 //
Российская газета.
136
профессиональными участниками рынка ценных бумаг, можно
говорить о том, что современное функционирование системы
регулирования и контроля на рынке ценных бумаг не является
совершенным и устойчивым в связи с наличием ряда проблем
касательно правового регулирования деятельности профучастников.
Лазеек у профучастников более чем достаточно, для того чтобы
осуществлять мошеннические операции различной сложности,
поэтому так важно принять меры по совершенствованию имеющихся
взаимоотношений между регулятором и профучастниками.
Во-первых, стоит отметить, что в соответствии с пунктом 6.3
Положения № 445 от 15 декабря 2014 «О требованиях к правилам
внутреннего контроля некредитных финансовых организаций в целях
ПОД/ФТ», утвержденного Банком России, некредитные финансовые
организации, в частности профессиональные участники рынка
ценных бумаг, обязаны определить в правилах внутреннего контроля
по ПОД/ФТ порядок прекращения действия мер по замораживанию
(блокированию) денежных средств или иного имущества клиента при
информации об исключении сведений о таком клиенте из перечня
организаций и физических лиц, в отношении которых имеются
сведения об их причастности к экстремистской деятельности или
терроризму, либо о прекращении ранее вынесенного в отношении
клиента решения межведомственного координационного органа о
замораживании (блокировании) денежных средств или иного
имущества клиента.
Однако момент прекращения мер по замораживанию
(блокированию) денежных средств или иного имущества клиента не
установлен Федеральным законом №115, также отсутствуют
официальные разъяснения Банка России по данному вопросу, что
вызывает некоторые трудности в формировании и корректном
формулировании данных мер.
Таким образом, с целью исключения случаев неверной
интерпретации профучастниками таких мер, Центральному Банку
необходимо внести некоторую ясность по данному вопросу путем
издания официальных рекомендации, где будут описаны случаи и
причины, в результате которых может быть прекращено
блокирование средств клиента.
Во-вторых, необходимо сказать и о некоторых недочетах
Положения № 445. Данное Положение содержит лишь общие
требования к правилам внутреннего контроля некредитных
137
финансовых организаций и не определяет четких границ и полноту
осуществляемых процедур по ПОД/ ФТ. Именно по этой причине при
регуляторных проверках правил внутреннего контроля организации
могут столкнуться с субъективными замечаниями к тексту
документа. Например, профессиональный участник рыка ценных
бумаг будет считать, что достаточно полно раскрыл порядок
хранения документов и информации по ПОД/ФТ, то есть описал
сроки и способы хранения, определил круг лиц, ответственных за
организацию архивации информации, изложил порядок ограничения
доступа к документам по ПОД/ФТ и порядок их уничтожения по
истечении срока хранения. Однако при этом проверяющий может
посчитать, что указанный порядок, наоборот, раскрыт совсем
неполно, и не содержит еще каких-либо существенных, по мнению
проверяющего, мер, что несет в себе риски несоблюдения
профучастником процедур внутреннего контроля по ПОД/ФТ.
Именно поэтому Центральному Банку, как регулятору и автору
Положения № 445, необходимо внести в него изменения в части
уточнения и более подробного раскрытия осуществляемых процедур
внутреннего контроля по ПОД/ ФТ.
В-третьих, не стоит забывать, что для деятельности
профучастников характерно осуществление третьими лицами
платежей, транзакций с денежными средствами и ценными бумагами.
В результате такой практики, по предоставлению или получению
средств и ценных бумаг от третьих лиц (лиц, не являющихся
прямыми участниками сделок с ценными бумагами) может быть
сокрыт источник происхождения денежных средств или их конечное
назначение, а это значит, что возникает риск легализации преступных
доходов и/или финансирования терроризма.
Для снижения вероятности возникновения таких ситуаций Банку
России необходимо законодательно закрепить запрет на
осуществление платежей, транзакций с денежными средствами и
ценными бумагами третьими лицами.
В-четвертых, в рамках идентификации клиентов, стоит уделить
внимание их более детальной проверки на риски ОД/ФТ. Например,
всем известный принцип «Знай своего клиента» может применяться
для всех клиентов на основе критериев существенности и риска,
однако, для клиентов, представляющих высокий уровень риска, а
также политически значимых лиц профучастники должны применять
усиленные меры по надлежащей проверке клиента. Некоторые из
138
этих усиленных мер могут включать в себя, например, получение
одобрения высшего руководства для осуществления транзакции,
усиленный контроль и мониторинг за транзакциями клиентов,
относящихся к вышеупомянутым категориям.
Возможно, с целью унификации подхода по проверке клиентов,
представляющих высокий уровень риска, Центральному Банку
следует разработать этот перечень мер совместно с
саморегулирующими организациями, как представителями
профучастников, имеющих более глубокие представление о
деятельности организаций-членов СРО.
В-пятых, что касается упомянутых выше саморегулируемых
организаций, то здесь необходимо усовершенствование системы
регулирования и надзора по отношению к рынку ценных бумаг,
путем разграничения регулирующих и контрольных функций между
Банком России и иными органами с целью развития и обеспечения
независимости саморегулируемых организаций. Это необходимо для
того чтобы СРО на основании опыта, накопленного непосредственно
участниками рынка, вырабатывали более детальные нормы и
требования к деятельности профучастников и могли контролировать
их соблюдение. В то же время и сами профучастники заинтересованы
в определенных общих нормах организации функционирования:
стандартах деятельности, документов и форм. Эти функции лучше
выполняет орган, находящийся ближе к непосредственным
участникам рынка, чем государственный регулятор, и таким органом
является СРО.
В-шестых, в целях повышения прозрачности деятельности
профессиональных участников рынка ценных бумаг необходимо
обязать их при получении или переоформлении лицензии на
осуществление деятельности представлять аудиторские отчеты о
финансовом состоянии своих акционеров и обеспечить мониторинг
всех сделок с ценными бумагами, сторонами которых являются
оффшорные компании. Это позволит оценить масштабы утечки
денежных средств из страны в оффшорные зоны, а также даст
возможность принять меры по пресечению легализации преступных
доходов, в случае обнаружения подозрительных транзакций при
осуществлении оффшорной сделки.
Поскольку часть функций по лицензированию профучастников
возложена на саморегулируемые организации (ЦБ выдает лицензии
на основе ходатайства СРО), то изучение вышеуказанных
139
документов, так же, как и вынесение решения о получении лицензии,
следует возложить на СРО.
В-седьмых, одним из наиболее важных вопросов, связанных с
противодействием отмывания доходов, полученных преступным
путем, и финансирования терроризма, для профессиональных
участников остается работа с денежными средствами в наличной
форме в достаточно крупных размерах.
Наличные деньги как форма оплаты является самым простым
способом отмывания денег, так как невозможно отследить источник
формирования наличных денежных средств, а также отсутствует
хронологическая последовательность записей о происходящих
сделках, или по-другому аудиторский след
63
. В результате, более
предпочтительным способом оплаты операций с ценными бумагами
является оплата через безналичные денежные средства, так как такая
форма оплаты повышает прозрачность денежных операций и
обеспечивает возможность полностью отследить этапы сделки.
Именно поэтому, Центральному Банку стоит принять меры по
наиболее безболезненному (с наименьшими потерями для
профучастников и их клиентов) переходу оплаты услуг
профучастников через безналичные денежные средства, с тем, чтобы
снизить риск отмывания преступных доходов, а также обеспечить
наличие аудиторского следа, для упрощения процедуры раскрытия
деталей сделки.
Учитывая все вышеперечисленные рекомендации, в то же время,
нельзя забывать, что необходима разработка более мобильных и
гибких мер контроля со стороны регулятора, не загоняющих
участников профессионального рынка в очень жесткие рамки,
поскольку они вынуждены работать в часто изменяющихся условиях
с повышенным риском.
Проанализировав имеющиеся недостатки системы
взаимоотношений Центрального Банка РФ со страховыми
организациями в сфере ПОД/ФТ, авторами было выявлено, что
сектор страхования жизни наиболее подвержен риску использования
в целях легализации. Это связано, в первую очередь с тем, что
страховые продукты, предложенные на данном рынке, имеют
инвестиционную составляющую. Так полюса дожития в
определенной степени более привлекательны, нежели депозиты в
63
Аудиторский след // Finam URL: https://www.finam.ru/dictionary/wordf00A2300003/ (дата
обращения: 26.04.2018).
140