Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Принципы права. Проблемы теории и практики. Часть 1 (разделы I–IV). Материалы XI международной научно-практической конференции
.pdf
Ищенко Н. С.
числе конституционные, межотраслевые, отраслевые и институционные (действующие в рамках отдельного правового института)
принципы права.
«Общие принципы права» имеют надпозитивный характер, выражают и конкретизируют универсальный принцип верховенства
прав и свобод человека. К таким принципам можно отнести презумпцию невиновности, гуманизм, справедливость, равноправие,
ограничение прав человека правами других лиц.
Общеправовые принципы — это, во-первых, широкие социальные,
этико-правовые начала правового регулирования («демократизм,
установление, обеспечение и охрана прав личности», «гуманизм»,
«справедливость», «законность», «равноправие», «обеспечение верховенства, ведущей роли закона среди всех источников права» и др.).
Во-вторых, это сформулированные еще римскими юристами принципы, отражающие специфические черты права как социального
регулятора отношений (например, «недопустимость ссылок на незнание закона», «придания закону обратной силы при установлении, либо ужесточении наказания», «злоупотребления правом»,
«невозможности быть судьей в собственном деле», «презумпция
невиновности», «правила о том, что все сомнения трактуются
в пользу обвиняемого», что «не может быть преступления и наказания без закона» и др.)
1
.
Общие принципы права, будучи позитивированы и конкретизированы на конституционном уровне (в Конституции или решениях КС) образуют конституционные принципы права. Консти-
туционные принципы являются выражением общих принципов
применительно к государству и позитивному праву, их значимость
обусловлена высшей юридической силой Конституции и ее прямым действием. Исходя из противопоставления и взаимного влияния права и закона, права и государства конституционные принципы
можно разделить на принципы, определяющие основы конституционного строя (принципы правового, демократического, социального государства, «принцип светского государства и отделения
религиозных объединений от государства», «принцип разделение
властей», «принцип равноправия и самоопределения народов»,
1
Теория государства и права: Учебник / Под ред. Р. А. Ромашова. СПб.,
2005. 255 с.
161
Принципы права: проблемы теории и практики
«принцип государственной целостности», «принцип единства системы государственной власти»), принципы правового законодательства («правовая определенность», «соразмерность») и принципы
осуществления правосудия («правовая определенность», «осуществление правосудия только судом», «независимость судей», «язык
судопроизводства, гласность, состязательность процесса»).
Межотраслевые принципы действуют в отношениях, регулируемых несколькими отраслями права. Среди них выделяют межотраслевые принципы частного («принцип свободы договора», «принцип свободы труда», «принцип признания и защиты всех форм
собственности» и т. п.) и публичного («принцип вины», «принцип
сочетания устности и письменности процесса», «принцип непосредственности») права. Помимо этого, некоторые авторы выделяют правовые принципы, относящиеся одновременно и к частному,
и к публичному праву. К таким принципам можно отнести «принцип
диспозитивности», выводимый из общего принципа «разрешено
все, что не запрещено».
Построенная с позиций либертарного подхода система правовых принципов является непротиворечивой, внутри этой системы
отсутствуют коллизии принципов права, каждый из них выводится из другого, а все вместе они выражают принцип верховенства
прав человека.
Помимо законодательного закрепления «принципы права» находят свое выражение в решениях КС РФ. В обоснование своей
позиции КС РФ опирается на принципы права. Сами принципы
права выводятся КС РФ из одной или нескольких статей Конституции РФ. В свою очередь, смысл принципов права КС РФ распространяет на все сферы общественных отношений, обеспечивая
тем самым действенность Конституции РФ.
КС РФ неоднократно выводил из содержания положений Конституции РФ «принципы права», непосредственно в ней не закрепленные, в частности: «принцип соразмерности», «принцип правовой
определенности», «принцип поддержания доверия граждан к закону
и действиям государства» («принцип уважения законных ожиданий»).
Практика КС РФ выступает источником, как общих конституционных принципов права, так и отраслевых и межотраслевых принципов, которые впоследствии должны закрепляться законодательно.
162
Ищенко Н. С.
«Принципы права» должны действовать на всех стадиях нормативного регулирования, начиная с принятия закона и заканчивая
его практическим применением. Принципы права позволяют преодолевать пробелы в позитивном праве. Считаем, что пробельность свойственна лишь позитивному праву. Собственно же право не может иметь каких-либо пробелов. Если отношение входит
в сферу правового регулирования, значит, всегда есть, по меньшей
мере, «принципы права», на основании которых может быть дана
его правовая оценка.
Использование «принципов права» позволяет проводить толкование закона с правовых позиций. Такое толкование возможно
в двух вариантах, которые подробно описывает Р. Дворкин
1
. В первом случае положениям закона дается расширительное или ограничительное толкование, позволяющее выйти за пределы их буквального смысла и обеспечить таким образом их согласование
с «принципами права». Другой вариант связан с действием «принципа права» вопреки буквальному смыслу применяемой нормы
(contralegem). В этом случае суд фактически подменяет законодателя и формулирует новую норму. Первый прецедент такого толкования датируется 1610 г., когда судья сэр Э. Коук, ссылаясь
на «принципы общего права», признал недействительным закон,
принятый британским парламентом2.
Таким образом, обращение к «принципам права» позволяет судебным органам выходить за рамки буквального смысла «закона», корректировать имеющееся в его содержании дефекты и выносить правомерные решения.
Однако в литературе высказывается мнение о недопустимости
подобных подходов к толкованию «закона», т. к. расширение возможностей для судейского усмотрения нарушает «принцип разделения властей». Это сугубо позитивистская трактовка «принципа
разделения властей». С позиций разграничения «права» и «закона» «принцип разделения властей» не предполагает верховенство
какой-либо одной ветви власти, однако, если мы примем за аксиому неоспоримость закона, то механизм разделения властей неизбежно будет нарушен в пользу законодательной власти.
1
Дворкин Р. О правах всерьез. М., 2004. С. 46, 61.
2
Нерсесянц В. С. Философия права: Учебник для вузов. М., 2006. С. 629–630.
163
Принципы права: проблемы теории и практики
Специфическая роль «принципов права» в правовом регулировании обусловлена тем, что они являются не только критерием для оценки действующего законодательства, но и ориентиром
при проведении реформ законодательства.
Основополагающим принципом права является «презумпция
невиновности», действие которой распространяется на отрасли
как публичного, так и частного права. В частном праве данный
принцип проявляется в виде презумпции добросовестности част-
ных лиц, согласно которой каждый субъект изначально признается свободным и добросовестным в реализации своего права.
Презумпцию добросовестности следует отличать от принципа
добросовестности. «Принципу добросовестности» может прида-
ваться как правовое, так и неправовое (морально-нравственное)
содержание, отсюда требование к субъектам права быть добросовестными может привести к дополнительным обременениям
и ограничениям их прав. Потому целесообразно было бы отказаться от данного принципа. «Принцип гуманизма», требующий
уважения достоинства любого лица, в том числе и признанного
виновным в правонарушении, имеет собственно правовое и морально-нравственное содержание. Действие принципа гуманизма
возможно раскрыть на примере проблемы допустимости смертной казни. Современная международная, российская, белорусская правовая практика стоят на позиции отмены смертной казни,
при этом в качестве обоснования используется «принцип гуманизма» в его морально-нравственном понимании, когда смертная казнь рассматривается как жестокое наказание, посягающее
на высшую ценность — жизнь человека.
Кроме того, предлагаем отказаться от использования в законодательстве понятия «злоупотребление правом», т. к. оно с правовой точки зрения является ошибочным, вводящим в заблуждение,
предполагает возложение на субъекта права дополнительных обременений морально-нравственного характера. Если «право» —
это гарантируемая мера свобода, то злоупотребить «правом» нельзя, поскольку то, что разрешено, не может быть одновременно
запрещено. Выход за пределы гарантируемой меры свободы, выражающийся в нарушении прав других лиц, есть правонарушение.
Отсюда указанное понятие предлагается заменить на «принцип
ограничения прав человека правами других лиц».
164
Ищенко Н. С.
При оценке реализации «принципа равноправия» в различных
сферах отношений следует учитывать, что равноправие не всегда
предполагает равенство прав всех субъектов. Равноправие требует
равного обращения с лицами, находящимися в одинаковом положении, т. е. равноправие может обеспечиваться и в рамках групп
субъектов права, имеющих одинаковый правовой статус.
Проводить оценку закона на его соответствие праву должен,
с нашей точки зрения, не только КС РФ, но и судебная система
в целом. В таком случае суды неизбежно будут выполнять определенные правотворческие функции. Анализируя доводы за и против судебного правотворчества, следует признать, что такая функция судебной власти может быть оправдана лишь в том случае,
если суды будут способствовать воплощению в законодательстве
правовых начал. Это может быть обеспечено при активном применении судами в своей деятельности «правовых принципов».
Проведенный анализ решений судов общей юрисдикции показал,
что в большинстве случаев у судей отсутствуют четкие представления о содержании «принципов права» и необходимости основывать на них толкование и применение закона. Такая ситуация
не способствует формированию подлинно правовой правоприменительной практики.
В процессе совершенствования законодательства наряду с воздействием реальной сущности права на качество устанавливаемых
нормативных правовых актов не меньшую значимость имеет воплощение в правовом упорядочении принципов права, т. к. они
представляют собой наиболее характерные проявления правовой
сущности, а потому являющиеся непререкаемыми авторитетами
в установлении конкретных нормативных новаций в духе торжества так необходимой нам стабильности совершенствуемого законодательства. О значимости принципов еще древние римляне
утверждали: «principiumestpotissimaparscuinguerei» (принцип есть
важнейшая часть всего). «Правовые принципы» — это своего рода
ориентир, компас, вектор, направление, которому должен следовать правотворец. Принципы, хоть и редко, но меняются. К сожалению, как уже отмечалось и в Концепции совершенствования
законодательства Республики Беларусь и в республиканской юридической литературе, в процессе правотворчества не всегда соблюдаются принципы верховенства закона, системности право-
165
Принципы права: проблемы теории и практики
вого регулирования, обратной силы закона и других, что ведет
к разбалансированности правовой системы.
В условиях нормативно-правового «наводнения», чрезмерного
роста количества устанавливаемых правовых норм основным юридическим приемом повышения качества правовой системы является апробированная всемирным опытом кодификация. Однако
некоторые правоведы полагают, что в этом деле, в частности, в переходный период не следует торопиться, поскольку преждевременная кодификация приведет к частому изменению вновь принятых кодексов (видимо, в том числе и потому до сих пор не приняты
Экологические кодексы ни в РФ, ни в Беларуси). Практика же неумолимо свидетельствует о том, что в нынешнее время реально
осуществляется рекодификация, выражающаяся в непрерывной
трансформации всех действующих кодексов. Причин такого положения много, но одной из них всегда была ранее и остается сейчас — недостаточная профессиональная правовая компетентность,
а также отсутствие юридической ответственности и правотворцев,
и экспертов, и правоприменителей, недостаточный уровень правовой культуры у всего общества. Во все времена наиболее выдающиеся мыслители связывали наличие множества юридических
предписаний с неблагополучным положением дел в государстве
и обществе. Теперь, безусловно, иная обстановка — общество развивается, идет по пути прогресса. Но при таких обстоятельствах
абсолютно необходимо везде и во всем использование истинных,
т. е. научных знаний. Эти знания необходимо применять прежде
всего в законодательстве, т. к. нормативно-правовая база предопределяет жизнь и деятельность людей во всех жизненно-важных сферах.
Оптимально знания в совершенствовании законодательства возможно воплотить главным образом путем непосредственного привлечения компетентных ученых в правотворческий процесс. Так
в принципе было во всей истории цивилизации. Следует отметить,
что восприятие межгосударственного и международного опыта
кодификации надлежит обязательно осуществлять с учетом реальных юридических, политических, идеологических, нравственных, религиозных, экономических, социальных, культурных условий своей
страны, в которых функционирует национальная правовая система.
Исходя из опыта других государств, реального нормативно-правового состояния, степени значимости регулируемых сфер обще-
166
Ищенко Н. С.
ственных отношений у нас следовало бы принять кодексы: экологический, хозяйственный, социальный, о здравоохранении.
Выводы:
1. Предшествующая история постсоветских государств (в том
числе, России, Беларуси) продемонстрировала, что при несовместимости поставленных каких-либо целей «принципам права», —
данная цель не может быть достигнута с помощью закона. Поэтому
реализация «принципов права» — важный вопрос демократизации, укрепления правопорядка, законности в наших государствах.
2. На общетеоретическом и монографическом уровне еще на достаточно высоком уровне не сформирована целостная научная концепция «принципов права», установления их места и роли в правовой системе общества.
3. Можно дать следующее определение «принципа права» — это
общее, универсальное, истинное, фундаментальное, нормативноправовое предписание (императив и т. п.), которое определяет общую направленность правового регулирования, высокое качество
и эффективность правовой практики (правотворческой, правоприменительной и т. д.).
4. «Принципы права» — это отражение сути права, внутреннее
единство норм права и потому выступают в качестве важнейшего
элемента содержания и системы права. Они неразрывно связаны
с пониманием права как единой целостной системы. «Принципы
права» обеспечивают внутреннее единство всей системы права,
включая отдельные отрасли, институты и иные правовые общности. Без «принципов», пронизывающих право в целом, не может
быть единой системы, взаимосогласованности отдельных его частей. Все «принципы права» обеспечивают целенаправленное воздействие на поведение как общества в целом, так и отдельных людей, их коллективов и организаций. Существенными признаками
понятия «принцип права» являются: а) универсальность, стабильность, истинность закрепленного принципа в нормативно-правовом акте; б) предметную определенность; в) целевую направленность; г) нормативность; д) взаимосвязь и обусловленность
принципов права с реальной действительностью.
5. Каждый «принцип права» имеет достаточно сложную структуру. Он состоит из разнообразных юридических императивов,
которые тесно взаимосвязаны и взаимодействуют между собой.
167
Принципы права: проблемы теории и практики
От «норм права» «принципы права» отличаются тем, что не содержат санкций, а нередко и иных элементов структуры нормы (гипотезу, диспозицию). Они имеют весьма высокий уровень абстрагирования нормативных предписаний.
6. Для современных правовых систем, как свидетельствуют об этом
конституции цивилизованных государств, характерны следующие
группы «социально-правовых принципов»: 1) нравственно-правовые (общечеловеческая справедливость, свобода, юридическое
равенство всех перед законом, социальная солидарность, безопасность, гласность, гуманизм (человек — высшая ценность), веротерпимость, защита социально слабых, гармоническое сочетание
личных и общественных интересов, стимулирование социально
полезной активности субъектов правоотношений; 2) политикоправовые (народовластие, самоуправление, подконтрольность государственной власти народу, политический плюрализм, разделение
властей, сочетание национального и интернационального, интересов региона и центра; 3) экономико-правовые (экономический плюрализм, паритетность форм собственности, свобода конкуренции,
свободный труд, безопасность труда, оплата по труду, экономическое содействие развитию малого и среднего предпринимательства, антимонополизм); 4) эколого-правовые (охрана окружающей
среды, рациональное использование природных ресурсов).
РАЗДЕЛ II
Принципы права в правотворчестве,
правоприменении и научном познании
Власова Г. Б.
профессор кафедры теории и истории
государства и права Ростовского
государственного экономического
университета (РИНХ), д-р юрид. наук
Принципы права и их роль
в правовой системе России
Само по себе слово «принцип» происходит от лат. principium —
«начало», «основа». Как сказано в одном из философских словарей,
«принцип» — это «основание некоторой совокупности фактов и знаний, исходный пункт объяснения или руководства к действиям»1.
Более подробно «принцип» может быть рассмотрен с трех сторон.
Во-первых, как основное, исходное положение какой-либо теории,
учения, науки, мировоззрения. Во-вторых, внутреннее убеждение
человека, определяющее его отношение к действительности, нормам поведения и деятельности. В-третьих, основа устройства какоголибо прибора, машины или организации.
Для нашей темы значение имеют первые два подхода. Благодаря
им еще в советское время стали разграничивать «принципы права»
и «правовые принципы». Первые понимаются как «отправные на чала правового регулирования», а вторые — как «принципы право сознания», «принципы общества, закрепленные в правовой форме»2.
При этом в целом в семье социалистического права господствовало узконормативное понимание «права», отрицавшее саму
возможность существования надпозитивных принципов права.
1
См.: Новейший философский словарь. Минск. 1988. С. 544.
2
Семенов В. М. Конституционные принципы гражданского судопроизводст-
ва. М., 1982.
169
Принципы права: проблемы теории и практики
Если же посмотреть на другие правовые семьи, то можно выделить, по крайней мере, три различных подхода к данной проблеме —
традиционный (исламский), романо-германский и англосаксонский.
В первом случае речь идет о принципах шариата, которые были
сформулированы еще во второй половине I тыс. после Р. Х. и в целом соблюдаются в правовых системах семьи мусульманского
права. В системах романо-германской правовой семьи, по мнению
Р. Давида, «общие принципы права» отражают «подчинение права велениям справедливости в том виде, как последнее понимается в определенную эпоху, в определенный момент; они рас крывают также характер не только системы законодательных норм,
но и права юристов в романо-германской правовой семье»
1
. Приобретая универсальное значение, «принципы права» наиболее отчетливо проявляются в области основных прав человека. А это, в свою
очередь, привело к тому, что они стали рассматриваться как своего
рода высшее право. Такая эволюция означала, по сути дела, возрождение естественно-правовой теории.
В некоторых системах романо-германской правовой семьи «общие
принципы права» были прямо закреплены в законе в качестве
источника права. Так, например, обращаться к «общим принципам
права» в случае пробела в законодательстве предписывается судьям
в гражданских кодексах Австрии, Греции, Испании, Италии.
В системах англосаксонского права понятия «общих принципов
права» исторически не сложилось. Дела, в случае пробела в праве,
изначально решались на основе разума. Позднее на смену этому
принципу пришло понятие естественной справедливости, выра ботанное английскими судьями.
«Общие принципы права», как и «принципы естественной справедливости», рассматриваются, прежде всего, в связи с задачей
обеспечения основных прав человека. Отмечается отсутствие у обоих
понятий четкой правовой основы, либо конституционных рамок,
которые бы определяли действия суда по обеспечению справедливости. Подчеркивается также невозможность дать исчерпы вающий перечень «основных принципов права».
Начиная с 50-х гг. ХХ в., «принципы права» в странах Западной
Европы развиваются под влиянием интеграционных процессов,
1
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 108.
170
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]