Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Принципы права. Проблемы теории и практики. Часть 1 (разделы I–IV). Материалы XI международной научно-практической конференции
.pdf
Павлов В. П.
го И. Ньютон публиковать свой труд в существующем виде? —
Конечно нет. Практический опыт разрушил презумпцию.
Переходя к анализу «принципов права» следует исходить
из того, что «право» — это модель системы управления обществом.
Как и любая система управления, она имеет известные объективно существующие принципы построения и функционирования.
К их числу относятся:
1. Приоритет глобальной цели (публичного интереса над частным) обеспечивается за счет экстремального и текущего контроля
за реализацией лицами частных интересов правоохранительными
органами и законотворческой функции государственных органов.
2. Эффективность функционирования «системы гражданского
права» может быть оценена только исходя из «принципа ее единства», т. е. в результате совместного рассмотрения «системы права» как целого в совокупности ее отраслей.
3. В действующей системе оценить функционирование любого
ее звена можно только исходя из «принципа связности», т. е. учитывая все окружающие связи этого звена с другими звеньями
системы.
4. Применение «принципа иерархии» к построению системы
гражданского права позволяет помимо звена реализации частных
интересов (нижний уровень), выявить несколько звеньев публичного контроля и управляющее звено в системе (верхний уровень),
которые являются публично-правовыми включениями в гражданское законодательство.
5. Использование «принципа функциональности» позволяет
оценить структурные погрешности в контролирующих и управляющих звеньях и сформулировать критерии для их устранения.
6. «Принцип развития системы гражданского права» обеспечивается наличием управляющего звена предусмотренного «принципом иерархии» и необходимых обратных связей его с другими
звеньями этой системы (граждане, юридические лица и др.).
7. «Принцип дифференциации» реализован на разных уровнях,
во всех звеньях системы. Так, на нижнем уровне — в звене реализации частных интересов решения принимаются децентрализовано,
т. е. посредством волеизъявления самих лиц в пределах, установленных нормативными предписаниями законодателя и контролирующих органов. На уровне звена экстремального контроля —
271
Принципы права: проблемы теории и практики
суда, решения по спорным делам также принимаются автономно
от вышестоящих звеньев, но в соответствии с действующей нормативной базой.
На уровне звена текущего контроля — министерства, ведомства
решения о сроках и способах осуществления контроля в пределах нормативных регламентов также автономны. Управленческие
функции распределены между Федеральным Собранием и Правительством РФ таким образом, что в рамках действующего законодательства Правительству РФ предоставлена возможность
усмотрения (в предусмотренных законом пределах) при принятии управленческих актов гражданско-правового содержания.
8. «Принцип неопределенности» позволяет предусмотреть ошибки в работе системы с невыясненной до конца структурой, как это
имеет место, например, при совмещении функций управления,
контроля и реализации интересов собственника в рамках Федерального агентства по управлению государственным имуществом
(Росимущество).
Рассмотрим теперь, насколько провозглашенные принципы гражданского права, закрепленные в ГК РФ, соответствуют объективно существующим принципам построения устойчивой системы.
«Под «принципами гражданского права» понимаются руководящие
положения, идеи, основные начала гражданского права, выражающие объективные закономерности тенденции и потребности общественного развития, определяющие сущность отрасли, отражающиеся и закрепляемые в нормах действующего законодательства,
имеющие в силу их правового закрепления общеобязательное
значение». Пользуясь данным определением, выделим критерии,
согласно которым названные руководящие положения, взятые
для построения системы гражданского права, придадут ей не субъективный, а объективный характер.
В связи с тем, что речь идет о построении системы (в нашем
случае, системы гражданского права), то «принципы» ее построения — суть общие принципы построения любой системы, преломленные к специфике гражданско-правовой системы. Общесистемные принципы выражают объективные закономерности
построения системы гражданского права. Поэтому их общеобязательное значение вытекает не из факта правового закрепления,
а в некоторых случаях они могут не совпадать с субъективной
272
Павлов В. П.
волей законодателя. Отсутствие их нормативного закрепления,
или закрепление в качестве руководящих начал иных правил,
не совпадающих с объективно существующими закономерностями
построения системы, приведет к противоречию между поставленной перед системой целью и ее функциональными возможностями, которые не позволят ей достигнуть заданной цели имеющимися средствами.
Сравним теперь указанные «общие принципы построения системы» с «принципами гражданского права». Для этого определим
вначале цель построения этой системы. При построении системы
советского гражданского права, ее цель непосредственно указывалась в гражданском кодексе. Например, в ст. 1 ГК РСФСР 1964 г.
определено: «Создание материально технической базы коммунизма и все более полное удовлетворение материальных и духовных
потребностей граждан». Устроители системы гражданского права
современной России главную цель не указали. По этой причине
цель системы может быть определена исходя из анализа функционального назначения и связей входящих в нее элементов. Для этого рассмотрим соотношение общих принципов построения системы с принципами советского гражданского права, действовавшего
в СССР. Эти принципы сформулированы следующим образом:
1. «Усиленная охрана социалистической собственности и социалистической системы ведения хозяйства». Этот «принцип» является правовым выражением «принципа абсолютного приоритета
глобальной цели социалистической системы гражданского права»,
в которой все должно быть подчинено достижению глобальной
цели, сформулированной в ст. 1 ГК РСФСР 1964 г.: «ГК РСФСР
регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения в целях создания материально технической
базы коммунизма и все более полного удовлетворения материальных и духовных потребностей граждан. Основой имущественных
отношений в советском обществе являются социалистическая
система хозяйства и социалистическая собственность на орудия
и средства производства».
2. «Обеспечение плановой и договорной дисциплины». Этот
принцип закреплен в ч. 2 ст. 1 ГК РСФСР 1964 г.: «Хозяйственная
жизнь в РСФСР определяется и направляется государственным
народнохозяйственным планом». В системных категориях он мо-
273
Принципы права: проблемы теории и практики
жет быть сформулирован как «принцип полной централизации»
и является антиподом «принципа децентрализации». Отсутствие
«внутренней активности» в такой системе приводит к негибкости,
а при возрастающей сложности хозяйственных задач — к перегруженности главного элемента и выдаче им неправильных управленческих решений, что и было подтверждено практикой последних
лет социалистической системы хозяйствования.
3. «Обеспечение материальной заинтересованности в результатах труда». В условиях планового ведения хозяйства, повременной
загрузки работников и строгой тарификации их заработной платы,
этот принцип следует отнести не к гражданскому, а к трудовому
праву, поскольку этот принцип регулирует отношения между работником и работодателем — государством. Учитывая статистические данные, в соответствии с которыми с середины 50-х гг. XX в.
в СССР не наблюдалось опережающего роста производительности труда при механизации самого процесса труда, реализация этого принципа не была обеспечена в широком масштабе в рамках
трудового законодательства.
В той узкой сфере гражданско-правовых отношений, где этот
принцип был нормативно закреплен (выплата авторских вознаграждений за использование произведений литературы, науки, искусства, изобретений и рационализаторских предложений), советское
искусство, наука и техника достигли передовых рубежей во всем
мире. Указанный принцип в рамках гражданско-правовой системы
является одним из немногочисленных примеров положительной
обратной связи между деятельностью субъектов основного звена
системы (творческий работник в правоотношениях с государственной организацией), при которой инициативная деятельность
сторон не ограничивалась, а поощрялась путем дополнительного
материального стимулирования творческого работника.
4. «Соблюдение хозяйственного расчета и режима экономии».
С учетом того, что хозяйственный расчет — это форма планового ведения хозяйства социалистических предприятий, при которой цены устанавливаются центральным планирующим органом
(ст. 258 ГК РСФСР), указанный принцип является лишь детализацией рассмотренного ранее «принципа полной централизации».
5. «Сочетание личных интересов с общественными» — в гражданском праве является выражением «принципа иерархии систе-
274
Павлов В. П.
мы», в соответствии с которым в случае конфликта личных и общественных интересов предпочтение отдается последним.
6. «Подлинное равноправие граждан» — в рамках гражданского
права трансформируется в признание правоспособности всех граждан (ст. 9 ГК РФ). Этот принцип нельзя отнести к системе в целом, т. е. произвольно распространять не всех субъектов рассматриваемой системы. Он действителен только в рамках основного
звена, в котором устанавливаются горизонтальные связи между
субъектами — лицами, реализующими частные интересы.
В системных категориях ему соответствует «принцип децентрализации», при котором решения в рамках основного звена принимаются на основе равноправного согласного волеизъявления сторон.
Рассмотрим теперь принципы, положенные в основу ГК РФ
1994 г.
1. Первый принцип «признание равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений» является
модификацией «принципа равной правоспособности граждан».
Допуск в хозяйственный оборот страны частной предпринимательской инициативы вызвал необходимость распространить этот
принцип на всех участников гражданско-правовых отношений,
преследующих частный интерес, включая и юридические лица,
и органы государства, реализующие гражданско-правовые сделки.
Как уже отмечалось при анализе ГК РСФСР 1964 г., — это не системный, а частный, подсистемный принцип, который действует
в рамках основного звена системы гражданского права, характеризующегося горизонтальным типом связей между субъектами.
Потому только рассматривая это звено в качестве относительно
обособленной системы, можно соотнести с ней системный принцип
децентрализации, положенный в основу ее функционирования.
2. Второй принцип — «неприкосновенность собственности». По содержанию этот принцип повторяет первый принцип, но при этом
сужает его действие рамками вещных прав. Сама по себе такая
формулировка некорректна по той причине, что придает абсолютному правоотношению несвойственное ему в буржуазном праве
феодальное содержание: Собственнику или иному субъекту вещного права, как кредитору, противостоят все остальные обязанные
лица. Тот факт, что этот принцип не носит системного, абсолютного характера, подтверждается приоритетом публичных интересов
275
Принципы права: проблемы теории и практики
над частными при решении вопроса о принудительном прекращении права собственности не только в законодательстве западных
капиталистических стран, но и в отечественном законодательстве
(ст. 238, п. 1 ст. 239–247 ГК РФ).
3. Третий принцип «свобода договора» указывает на то звено
в системе гражданского права, которое в рамках закона (ст. 422
ГК РФ) наделено автономией воли при принятии решений о заключении договора (п. 1 ст. 1, ст. 421 ГК РФ). Этот принцип является отражением системного «принципа децентрализации» применительно к основному действующему звену системы.
4. Четвертый принцип «недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела» является общесистемным
принципом и направлен на снижение уровня неопределенности
при функционировании системы гражданского права в условиях
ненормативного поведения субъектов правоотношений всех уровней рассматриваемой системы (гл. 8 ГК РФ).
5. Пятый принцип — «необходимость беспрепятственного
осуществления гражданских прав», детализирует общесистемный
«принцип неопределенности». С целью снижения уровня неопределенности в функционировании системы гражданского права,
этот принцип выражает запрет как на местные административные
ограничения перемещения товаров по российской территории,
если эти перемещения производятся в рамках предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности
(п. 1 ст. 1 ГК РФ), так и на частнопредпринимательскую деятельность, имеющую целью ограничение конкуренции и злоупотребление своим доминирующим положением на рынке (ст. 10 ГК РФ).
В основе применения этого принципа лежит «принцип иерархии»
функций отдельных звеньев системы.
6. Шестой принцип «обеспечение восстановления нарушенных
прав», конкретизирует системный «принцип неопределенности».
В соответствии с ним неопределенность в правовом положении
лица, чьи субъективные права нарушены, устраняется системными
средствами, в порядке и объеме, предусмотренном ст. 11–16 ГК РФ.
7. Седьмой принцип «Судебная защита нарушенного права» является межотраслевым. Он подчеркивает приоритетную роль
звена экстренного контроля (суда) перед другими средствами защиты (ст. 11 ГК РФ), т. е. является выражением принципа иерар-
276
Павлов В. П.
хии между публично-правовыми и частно- правовыми средствами
восстановления устойчивого состояния в системе гражданского
права. Разные авторы к числу принципов гражданского права от-
носят и ряд других положений.
8. «Принцип диспозитивности» (ст. 9 ГК РФ), который раскры-
вается следующим образом:
8.1. Самостоятельное принятие решения о вступлении или
не вступлении в гражданские правоотношения.
8.2. Требовать исполнения обязательств от контрагента, в том
числе через суд, либо отказаться от защиты своих прав. Необходимо отметить, что при ближайшем рассмотрении, этот принцип
в первой своей части повторяет ранее рассмотренный принцип
«свободы договора», а во второй части не может быть отнесен
к общесистемным принципам по той причине, что он противоречит одной из главных целей системы гражданского права — восстановлению нарушенного состояния всеми имеющимися средствами. Отказ участника общественного отношения от осуществления
или защиты своего субъективного права не влечет за собой утрату этого права (п. 2 ст. 9 ГК РФ) и по этой причине вносит дополнительную неопределенность в систему отношений, при которой
его контрагент никогда не может быть уверен в окончательности
такого решения. Кроме того, в состав участников в системе гражданских правоотношений входят представители не только частных,
но и публичных интересов (органы ЗАГСа, нотариат, органы опеки и попечительств, и т. д.), на них действие этого принципа не распространяется.
9. «Принцип дозволительной направленности гражданско-правового регулирования», в который включено общее правило «разрешено все то, что не запрещено законом». Этот принцип является
выражением системного принципа децентрализации, в соответствии с которым в рамках установленных законом допускается самостоятельное принятие решений лицами о вступлении в гражданско-правовые отношения.
Проведенный анализ принципов, обозначенных как «основные
общие начала» при построении гражданских кодексов 1964 и 1994 гг.
в России позволяет сделать следующие выводы:
1. Из восьми основных принципов построения системы, в граж-
данском праве сформулировано явным образом только три принципа.
277
Принципы права: проблемы теории и практики
Положения, которые обозначены как общие (основные) начала гражданского права, при ближайшем рассмотрении оказываются либо уточняющими, либо дублирующими правилами, которые входят в три основных принцип построения системы. Это
не означает на самом деле, что все те системные принципы, которые не получили выражения в нормативных и доктринальных
формулировках, не нашли должного отражения в системе гражданского права.
Например, реализация «принципа развития системы гражданского права» обеспечивается системой нормотворчества, закрепленной в ст. 3–7 ГК РФ и правом законодательной инициативы, которым наделены судебные органы РФ. Действие «принципа
функциональности» проявляется в нормах, посвященных вещным
правам (ст. 266–270; ст. 294–300 ГК РФ). Согласно указанным
нормативным предписаниям, структурно в правоотношениях
собственности участвует публичный орган в качестве собственника и лицо, которому это имущество передано в пользование.
Однако функциональный анализ тех же норм показывает, что
за публичным органом в каждом случае закреплены только функции публичного контроля за действиями пользователя, а пользователь наделен всеми правомочиями собственника в пределах,
установленных законом для данного вида имущества и отношений по поводу него.
С учетом приоритета функции над структурой, этот принцип
позволяет распространить понятие «права собственности» на обозначенные вещные права. Действие «принципа единства» отражено в том, что изучение гражданского права осуществляется в рамках
всей системы права на основе единства принципов, государственного устройства, основополагающих критериев и понятийного аппарата. Принцип связности находит наиболее показательное при-
менение при анализе правоотношения, когда права и обязанности
одного субъекта по поводу предмета рассматриваются в неразрывной связи с корреспондирующими ему обязанностями и правами
другого субъекта того же правоотношения.
Вместе с тем, имеется и существенное различие в применении
системных принципов в гражданском законодательстве России
1964 и 1994 гг. Основное различие состоит в том, что в ГК 1994 г.
отсутствует формулировка «принципа глобальной цели». Постро-
278
Павлов В. П.
ение системы без явно сформулированной цели теряет всякий
смысл, но в действующей системе, к которой относится ГК РФ
1994 г., неявная цель может быть выявлена посредством определения тех задач, которые решаются с помощью этой системы.
Так, рассматривая объем использования «принципа иерархии»
в упомянутых двух нормативных актах, мы приходим к выводу
об ограничении его применения в ГК РФ 1994 г за счет отказа
от построения иерархии публичных и частных интересов при защите прав разных видов собственников (п. 4 ст. 21 ГК РФ и ст. 90,
153 ГК РСФСР).
При анализе использования «принципа децентрализации
(централизации)» в построении системы гражданского права, мы
находим, что и в одном и в другом кодексе этот принцип выражен четырежды в различных вариантах гражданско-правовых принципов. Однако, в ГК 1964 г. он дважды применен для усиления
централизации управления (принципы 2 и 5) и дважды — для расширения объема возможных децентрализованных решений (принципы 3 и 7)
В ГК 1994 г. этот принцип использован только в одном направлении –для увеличения степени децентрализации в функционировании системы (принципы –2, 3, 9). Новацией ГК 1994 г является
широкое использование системного «принципа децентрализации»
для устранения возможных неопределенностей в правовом положении участников гражданского оборота (принципы — 4, 5, 6)
и допущение, как и в ГК 1964 г. возможности усмотрения стороны
при реализации своих прав (принцип — 8). В результате можно
констатировать, что вновь созданная система гражданского права
образца 1994 г. обладает повышенной устойчивостью по сравнению с системой 1964 г. к внешним возмущающим воздействиям
за счет широкого внедрения децентрализации принятия управляющих решений и снижения факторов неопределенности в самой
системе. При этом к внутренним возмущающим воздействиям,
обусловленным недобросовестностью участников оборота, он стал
менее устойчив вследствие исключения значительного числа
нормативных предписаний публично-правового характера.
Цель вновь созданной системы гражданского права можно
определить, основываясь на том, что законодатель использовал
два противоположных механизма регулирования «права собствен-
279
Принципы права: проблемы теории и практики
ности» на результаты коллективного труда, в зависимости от того,
в чьей собственности в процессе присвоения, т. е. изготовления новой продукции, находятся используемые для этого средства производства. В том случае, когда речь идет о наемном рабочем, лишенном средств производства, законодатель отказывается от признания
за ним доли, соответствующей его трудовому вкладу в произведенный продукт. Ему гарантируется только «право на вознаграждение» в сумме, не ниже минимального размера оплаты труда (п. 3
ст. 37 Конституции РФ). Когда же речь идет о собственнике
средств производства, то за таким лицом законодатель закрепляет
«право собственности» на плоды, продукцию и доходы от коллективного труда с использованием наемных рабочих даже в том случае, когда собственник средств производства своим трудом не участвует в создании нового продукта. Таким образом, главной целью
этой системы не является публичный интерес по «все более полному удовлетворению материальных и духовных потребностей
граждан». Его основная цель — стимулирование деятельности
по удовлетворению частных интересов. В этой связи диссонансом
с названной целью является «принцип добросовестности», сформулированный в п. 3 ст. 1 ГК РФ. Как «презумпция» она имеет
право на существование в рамках гражданских правоотношений,
однако ее реализация в предпринимательской деятельности проблематична. Объективную причину этого обосновал Г. В. Мальцев:
«Если раньше в договорных отношениях контрагенты без преувеличения выступали господами и властителями, гражданско-правовая сделка была единичной, несла на себе отпечаток индивидуальности партнеров, их собственной воли и предпочтений, то в сфере
торговой индустрии контрагент — это носитель функции, а сделка
почти полностью лишена индивидуальности. Она совершается
на основе типового договора разработанного для бесконечного множества однообразных сделок… Современная высокотехнологичная
система договорных отношений по своей природе стремится быть
эффективной скорее, чем справедливой, удовлетворяющей требованиям свободы и равенства»
1
.
1
Мальцев Г. В. Проблема частного и публичного права. Деление и дуализм
частного и публичного права // Социология власти. Вестник Социологического центра РАГС. №3. М.: РАГС, 2003. С. 31–32.
280
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]