Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ «О газоснабжении в РФ»
.pdf
При выявлении фактов установления монопольной цены рекомендуется:
уточнить границы товарного рынка, на котором хозяйствующий субъект
реализует свою продукцию, в соответствии с принятыми ГКАП России
Методическими рекомендациями по определению границ и объемов
товарных рынков
137
. Методические рекомендации по определению границ и
объемов товарных рынков были утверждены Приказом ГКАП РФ от 26
октября 1993 г. № 112 "О методических рекомендациях по определению
границ и объемов товарных рынков"
138
. Приказом МАП РФ от 6 декабря
2001 г. № 1263 данный Приказ признан утратившим силу. Действующим в
настоящее время документом об определении границ и объемов товарных
рынков является Порядок проведения анализа и оценки состояния
конкурентной среды на товарных рынках, утвержденный приказом
ГКАП РФ от 20 декабря 1996 г. № 169
139
.
проверить наличие доминирующего положения хозяйствующего субъекта на
товарном рынке в соответствии с принятыми ГКАП России Методическими
рекомендациями по определению доминирующего положения
хозяйствующего субъекта на товарном рынке;
проанализировать данные, подтверждающие признаки установления
монопольно высокой цены.
Анализ признаков монопольно высоких цен проводится в два этапа:
1. Предварительный этап анализа. В ходе предварительного этапа анализа
сотрудниками антимонопольных органов: изучается комплекс косвенных фактов, а
именно: динамика цен, себестоимости, прибыли и рентабельности и объемов
производства; выбирается база сравнения и производится сопоставление фактического
и базового уровня проверяемой цены.
На этапе предварительного анализа, прежде всего, следует сравнить темпы роста
цен на продукцию хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение
на рынке этой продукции, с соответствующими отраслевыми или региональными (в
зависимости от уровня наблюдения) индексами роста цен (инфляции). В случае
отсутствия этих показателей сравнение следует проводить с индексом роста оптовых
цен по промышленности (на продукцию производственно-технического назначения) и
индексом роста цен на потребительские товары и услуги (на товары народного
потребления). При этом о возможном увеличении цен будут прямо свидетельствовать
их фактическое резкое увеличение косвенно – темпы роста цен, превышающие
среднеотраслевые (среднерегиональные) и/или темпы инфляции по промышленности в
целом (по потребительским товарам и услугам). Наряду с ценовым анализом следует
изучить динамику объемов производства продукции, по которой хозяйствующий
субъект доминирует на товарном рынке.
137
См. Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке,
утвержденный приказом Федеральной антимонопольной службы от 25 апреля 2006 г. № 108
138
СПС "Гарант".
139
СПС "Гарант".
161
При этом о снижении объемов производства будут прямо свидетельствовать его
реальное сокращение, косвенно – темпы спада производства, превышающие
среднеотраслевые (среднерегиональные) и/или темпы сокращения производства по
промышленности в целом.
Сочетание более высоких темпов роста цен на проверяемую продукцию с более
высокими темпами спада производства по сравнению с их отраслевыми
(региональными) показателями является косвенным свидетельством о наличии
монопольного эффекта (повышения цен наряду со снижением объемов производства).
Для принятия более обоснованного решения следует проанализировать
структуру цен (тарифов) на проверяемую продукцию в динамике. О злоупотреблении
доминирующим положением на рынке дадут дополнительные косвенные
доказательства:
рост себестоимости более быстрыми темпами, чем увеличение общего
индекса инфляции по отрасли (региону, по России);
опережающий рост материальных затрат по сравнению с индексом роста
оптовых цен в промышленности;
опережающий рост прибыли в структуре цены проверяемой продукции по
сравнению с темпами роста прибыли по отрасли (в промышленности),
региону (по России);
значительное превышение уровня зарплаты на предприятии над
среднеотраслевым и/или среднерегиональным уровнем (по России);
повышение рентабельности продукции, по которой проверяемое
предприятие доминирует на рынке, над среднеотраслевыми показателями
рентабельности.
Для дополнительного обоснования можно сопоставить темпы роста цен,
себестоимости (отдельных элементов затрат) и уровней рентабельности по
монополизированной и немонополизированной продукции проверяемого предприятия.
Так, если темпы роста свободных цен, себестоимости, прибыли и
рентабельности проверяемой продукции хозяйствующего субъекта, занимающего
доминирующее положение на рынке, существенно превысили темп роста этих
показателей на продукцию этого же предприятия, по которой оно не является
монополистом, это дополнительно указывает на возможное злоупотребление
доминирующим положением в части установления монопольно высоких цен. В случае
если анализ косвенных фактов покажет возможность установления монопольно
высоких цен, необходимо определить базовую точку сравнения – приближенное
значение конкурентной цены.
Изучение на этапе предварительного анализа динамики объемов производства
продукции, по которой хозяйствующий субъект доминирует на товарном рынке,
следует дополнить учетом потенциальных возможностей проверяемого
хозяйствующего субъекта по производству монополизированной продукции
(коэффициент сменности оборудования, загрузка производственных мощностей,
наличие запасов товарной продукции на складах, незапланированные отпуска
162
работников без сохранения содержания, динамика численного состава работающего
персонала и т.п.).
При квалификации монопольно высокой цены решение антимонопольного
органа может базироваться на основном сопутствующем признаке, который
определяется при анализе деятельности хозяйствующего субъекта, установившего
монопольно высокую цену:
при сокращении объемов производства предписание может содержать
требование увеличения объема выпуска до величины примерно равной 80%
от проектной мощности. При наличии потребности в этой продукции
увеличение объема выпуска приведет к падению цены до минимально
возможной;
при сохранении объемов производства, но уменьшении поставок на рынок
сопутствующим признаком злоупотребления является увеличение запасов на
складе. В этом случае предписание должно содержать требование
реализации излишних запасов готовой продукции;
сохранение излишней численности работающих проявляется в завышении
накладных расходов. Предписание может содержать требование снижения
накладных расходов или увеличение объемов производства в соответствии с
численностью работающих.
В исключительных случаях действия хозяйствующего субъекта, занимающего
доминирующее положение на товарном рынке, по установлению монопольно высокой
(низкой) цены могут быть признаны правомерными, если он докажет, что его действия
способствовали или будут способствовать насыщению товарного рынка или
улучшению потребительских свойств товара и повышению его
конкурентоспособности, в частности, на внешнем рынке.
2. Этап полного (углубленного) анализа деятельности хозяйствующего
субъекта.
Более полное обоснование высокого уровня цены осуществляется путем
сопоставления темпов роста цен, себестоимости (отдельных элементов затрат) и
уровней рентабельности по монополизированной и немонополизированной продукции.
Если темпы роста свободных цен, себестоимости, прибыли и рентабельности
проверяемой продукции существенно превысили темпы роста этих показателей на
продукцию этого же предприятия, по которой оно не является монополистом, то это
дополнительно указывает на возможное злоупотребление доминирующим положением
в части установления высоких цен.
Результаты проведенного анализа не могут еще служить основанием для выдачи
предписания хозяйствующему субъекту о наличии монопольно высокой цены. На этом
этапе, проанализировав издержки и размер прибыли, объективно необходимой для
развития производства, можно попытаться сбалансировать интересы сторон по
принципу "справедливой" цены, которая обеспечила бы максимальное удовлетворение
потребностей рынка в сочетании с обоснованным соблюдением финансовых интересов
изготовителя продукции.
163
Одним из признаков, характеризующих наличие монопольно высокой цены в
соответствии с антимонопольным законодательством, является компенсация
необоснованных затрат, вызванных недоиспользованием производственных
мощностей.
Для выявления признаков недоиспользования производственных мощностей
необходимо изучить документы по использованию этих мощностей и причин их
недоиспользования, представленных хозяйствующим субъектом.
При загрузке производственных мощностей проверяемого предприятия на 70 –
80% и более от проектной дальнейший анализ становится нецелесообразным, т.к.
производственные мощности практически загружены полностью и предлагать
предприятию расширить производство и снижать цены на проверяемую продукцию
нецелесообразно.
По результатам анализа необходимо убедиться в том, что действия
хозяйствующего субъекта продиктованы не производственной и финансовой
политикой, а наличием у него доминирующего положения на рынке. Анализ
недоиспользованных мощностей проводится в сравнении с данными по региону,
отрасли или в целом по России. Установленные факты недоиспользования
производственных мощностей при наличии стабильного спроса на продукцию и
необходимых условий для ее производства свидетельствуют о монопольном
завышении цен.
Другим признаком наличия монопольно высокой цены является дополнительная
прибыль, полученная в результате снижения качества продукции, товаров и услуг.
Снижение качества продукции определяется путем сравнения ее технических
параметров и потребительских свойств с предусмотренными в нормативнотехнической документации или требованиями потребителя, предусмотренными в
договоре.
Дополнительная прибыль по продукции, параметры которой ниже, чем
предусмотрены в нормативно-технической документации (договоре), определяется как
разница между прибылью в цене продукции со сниженным качеством и прибылью в
цене продукции, параметры которой соответствуют нормативно-технической
документации (договору).
При повышении цены на продукцию пониженного качества в связи с
инфляцией, увеличением спроса или уменьшением предложения, необходимо провести
анализ изменения цены на продукцию пониженного качества с учетом указанных
факторов за прошедший период и соответствия цены продукции показателям снижения
качества. В случае опережения темпов инфляции по отрасли (региону) над ростом цены
на продукцию сниженного качества или соответствия продукции спросу и
предложению цена не может быть признана монопольной.
Анализ изменения цен на покупную продукцию и его влияние на экономические
показатели предприятия-потребителя (изготовителя основной продукции) проводится
по прилагаемой форме. Для анализа могут использоваться также материалы
обследований, спросов и другие данные.
164
Статья 27. Доступ организаций к газотранспортным и
газораспределительным сетям
Организации – собственники систем газоснабжения обязаны обеспечить
недискриминационный доступ любым организациям, осуществляющим деятельность на
территории Российской Федерации, к свободным мощностям принадлежащих им
газотранспортных и газораспределительных сетей в порядке, установленном Правительством
Российской Федерации. Качество предназначенного для транспортировки указанными
организациями газа должно соответствовать государственным стандартам и подтверждаться
сертификатами соответствия требованиям стандарта.
Комментарий к ст. 27.
I) Комментируемая статья определяет правила доступа организаций к
газотранспортным и газораспределительным сетям. Организации – собственники
систем газоснабжения обязаны обеспечить недискриминационный доступ любым
организациям, осуществляющим деятельность на территории РФ, к свободным
мощностям принадлежащих им газотранспортных и газораспределительных сетей в
порядке, установленном Правительством РФ.
В развитие данного положения Постановлением Правительства РФ от
14.07.1997 № 858 утверждено "Положение об обеспечении доступа независимых
организаций к газотранспортной системе Российского акционерного общества
"Газпром". Однако вернемся к его анализу чуть позже. Сейчас же хотелось бы
остановиться на следующих проблемах.
Хотя в соответствии с правилами "любая организация на территории РФ имеет
право на недискриминационный доступ к газотранспортной системе ОАО "Газпром"
для транспортировки газа", на деле организация доступа независимых производителей
газа к транспортировке газа сопряжена со значительными трудностями. Независимые
организации для получения доступа представляют в ОАО "Газпром" заявку. Данная
организация обеспечивает доступ независимых компаний к своей газотранспортной
системе на основании договоров, заключаемых этими организациями с ОАО "Газпром"
или с его газотранспортными организациями при наличии свободных мощностей в
газотранспортной системе от места подключения до места отбора газа на
предполагаемый поставщиками газа период поставки. В соответствии с п. 9
упомянутого Положения об обеспечении доступа независимых организаций к
газотранспортной системе открытого акционерного общества "Газпром", если
заявленные независимыми организациями и планируемые ОАО "Газпром" на
определенный период времени объемы транспортировки газа превышают свободные на
этот период времени мощности газотранспортной системы, независимые организации
165
имеют право на использование технической возможности газотранспортной системы,
но не более объема свободных мощностей на предлагаемый ими период поставок. При
отсутствии достаточной для удовлетворения всех рассматриваемых заявок свободной
мощности газотранспортной системы приоритет отдается в первую очередь
поставщикам для коммунальных и бытовых нужд населения, во вторую очередь –
поставщикам газа, предусматривающим поставки газа в течение более длительного
срока по сравнению с другими заявителями. Заявки остальных независимых
организаций удовлетворяются с учетом требований антимонопольного
законодательства, либо пропорционально заявленным объемам транспортировки газа,
либо на конкурсной основе.
Такой критерий, как более длительный срок поставки, возможно, должен
приниматься во внимание при решении вопроса об очередности поставки, но вряд ли
он должен быть единственным. Исходя из зарубежного опыта, очень существенными
оказываются и иные характеристики. Но сложность заключается, несомненно, не
только в разработке порядка определения очередности. До того момента, пока РАО
"Газпром" является основным производителем газа и владельцем инфраструктуры
трубопроводного транспорта, проблема пресловутая "доступа к трубе" не может быть
решена окончательно.
И здесь выявляется еще один принципиальный момент, касающийся доступа к
газотранспортной системе, – сложность получения информации о деятельности
структур "Газпрома", и, прежде всего, о загрузке газотранспортных мощностей.
Фактически ОАО "Газпром" распределяет данные мощности между участниками рынка
и, естественно, в первую очередь удовлетворяет собственные интересы. Кроме того, у
"Газпрома" отсутствуют стимул к наращиванию газотранспортной системы по тем
направлениям, где добычей в основном занимаются независимые производители газа.
Также следует отметить, что нормативными актами не урегулирован вопрос
предоставления доступа на экспортные рынки для независимых производителей газа.
II) Положение об обеспечении доступа независимых организаций к
газотранспортной системе Российского акционерного общества "Газпром"
утверждено Постановлением Правительства РФ от 14 июля 1997 г. № 858 "Об
обеспечении доступа независимых организаций к газотранспортной системе
Российского акционерного общества "Газпром"
140
. В соответствии с данным
документом условия и порядок доступа к газотранспортной системе за пределами РФ
определяются на основе контрактов, заключаемых ОАО "Газпром" в соответствии с
международными договорами РФ и международными обязательствами ОАО
"Газпром".
Условия и порядок доступа к газотранспортной системе ОАО "Газпром"
изложены в 3 разделе положения. Так, любая организация на территории РФ имеет
право недискриминационного доступа к газотранспортной системе ОАО "Газпром" для
транспортировки газа. ОАО "Газпром" обеспечивает доступ независимых организаций
140
СЗ РФ 1997. № 29. Ст. 3525.
166
к своей газотранспортной системе на основании договоров, заключаемых этими
организациями с ОАО "Газпром" или по поручению ОАО "Газпром" – с его
газотранспортными организациями при соблюдении следующих условий:
наличие свободных мощностей в газотранспортной системе от места
подключения до места отбора газа на предлагаемый поставщиком газа
период поставки газа;
соответствие качества и параметров поставляемого газа стандартам и
действующим в системе ОАО "Газпром" техническим условиям и другим
нормативно-техническим документам;
наличие к предлагаемой поставщиком газа дате начала поставки газа
подводящих газопроводов у поставщиков и газопроводов-отводов к
покупателям с п. ми учета и контроля качества газа.
Независимые организации для получения доступа к газотранспортной системе
ОАО "Газпром" представляют в ОАО "Газпром" заявку по форме, утвержденной
Комиссией Правительства РФ по вопросам использования систем магистральных
нефтегазопроводов и нефтепродуктопроводов по представлению ОАО "Газпром",
которая должна содержать следующие сведения:
реквизиты поставщика газа;
источники газа и их характеристики;
срок начала и окончания поставок газа;
объемы поставок газа для среднесрочных и долгосрочных контрактов по
годам на весь срок поставок и по кварталам на первый год поставок, для
краткосрочных контрактов – по месяцам на весь срок поставок;
условия поставок газа (прерываемые или непрерываемые);
качественные характеристики и параметры поставляемого газа;
место подключения к газотранспортной системе ОАО "Газпром"
подводящего газопровода;
место сдачи газа покупателю;
подтверждение газораспределительной организации и потребителя о
готовности к приему заявленного газа в период поставки газа;
документы, подтверждающие право собственности на газ или наличие
договорных обязательств по покупке (продаже) газа.
Требования к содержанию заявки должны быть едиными для всех заявителей.
Срок подачи заявок:
по краткосрочным контрактам – не позднее, чем за месяц и не ранее чем за 3
месяца до указанной в заявке даты начала поставок;
по среднесрочным контрактам – не позднее, чем за 3 месяца и не ранее чем
за 1 год до начала года, в котором будут осуществляться поставки;
по долгосрочным контрактам – не позднее, чем за 6 месяцев и не ранее чем
за 3 года до начала года, в котором будут осуществляться поставки.
Заявки регистрируются ОАО "Газпром" с указанием даты и времени
поступления, а также даты приема заявки. В случае если заявленные независимыми
167
организациями и планируемые ОАО "Газпром" на определенный период времени
объемы транспортировки газа превышают свободные на этот период времени
мощности газотранспортной системы от места подключения до места отбора газа,
независимые организации по решению Комиссии имеют право на использование
технической возможности газотранспортной системы (с учетом технологических
резервов согласно действующим стандартам), но не более объема свободных
мощностей на предлагаемый ими период поставок газа.
При отсутствии достаточной для удовлетворения всех рассматриваемых заявок
свободной мощности газотранспортной системы приоритет в поставке отдается:
в первую очередь – поставщикам газа для коммунальных и бытовых нужд
населения;
во вторую очередь – поставщикам газа, предусматривающим поставки газа в
течение более длительного срока по сравнению с другими заявителями.
Заявки остальных независимых организаций удовлетворяются с учетом
требований антимонопольного законодательства либо пропорционально заявленным
объемам транспортировки газа, либо на конкурсной основе в порядке, определяемом
Правительством РФ.
Заявка по краткосрочным контрактам подлежит рассмотрению ОАО "Газпром" в
15-дневный срок, по среднесрочным – в 2-месячный и долгосрочным – в 3-месячный
срок со дня приема заявки. В результате рассмотрения заявки ОАО "Газпром"
принимает одно из следующих решений:
о согласии на заключение договора в соответствии с заявкой;
о согласии на заключение договора с частичным удовлетворением заявки в
соответствии с п. п. 9 и 10 рассматриваемого Положения;
о мотивированном отказе от заключения договора.
О принятом решении в 3-дневный срок сообщается заявителю.
В срок не позднее для краткосрочных контрактов 1 месяца, для среднесрочных
контрактов – 2 месяцев и для долгосрочных контрактов – 3 месяцев со дня принятия
решения о полном или частичном доступе к газотранспортной системе заключаются
договоры на транспортировку газа по форме, разработанной ОАО "Газпром" в
соответствии с законодательством РФ и указанным Положением. В указанных
договорах в соответствии с условиями предоставления доступа определяются объемы,
маршруты, тарифы и другие условия транспортировки газа согласно настоящему
Положению.
При несогласии независимой организации с принятым ОАО "Газпром"
решением о частичном удовлетворении заявки или о мотивированном отказе от
заключения договора независимая организация представляет заявку на
транспортировку газа, решение ОАО "Газпром" по заявке и иные необходимые
материалы в Комиссию. Комиссия в месячный срок с участием представителей
независимой организации и ОАО "Газпром" рассматривает представленные материалы
и принимает окончательное решение.
168
Основные условия транспортировки газа изложены в разделе 4 Положения.
Все расходы, связанные с подключением объектов независимых организаций к
действующей газотранспортной системе, производятся за их счет, если иное не
определено их соглашениями с организациями системы ОАО "Газпром", а также
действующими законодательными или другими нормативными правовыми актами.
Оплата услуг по транспортировке газа независимыми организациями осуществляется
по тарифам, утверждаемым Федеральной энергетической комиссией РФ.
Независимые организации, использующие газотранспортную систему ОАО
"Газпром", обязаны:
обеспечивать уровень подготовки газа к транспортировке, соответствующий
требованиям действующих стандартов и технических условий, а также его
учет в пунктах сдачи-приема газа;
представлять в ОАО "Газпром" в установленные сроки оперативную
информацию о технологических режимах работы газопромысловых объектов
и газопроводов поставщика газа;
информировать ОАО "Газпром" об аварийных и нештатных ситуациях,
планово-предупредительных ремонтах и других работах на своих объектах и
о возможном изменении объемов подачи газа в газотранспортную систему по
сравнению с указанными в договоре;
согласовывать с ОАО "Газпром" графики восстановления режима поставок
газа до уровня, предусмотренного договором;
выполнять нормы и требования, обеспечивающие сохранность
трубопроводов и безопасность транспортировки газа;
беспрепятственно допускать уполномоченных представителей ОАО
"Газпром" для контроля учета объемов и качества газа;
обеспечивать постоянную устойчивую радио- или телефонную связь между
диспетчерскими п. ми поставщика газа и ОАО "Газпром".
Договор может быть расторгнут досрочно в следующих случаях:
если по вине поставщика газа не обеспечивается поставка газа в
газотранспортную систему в объемах и в сроки, предусмотренные в
договоре; в этом случае может быть заключен новый договор с измененными
условиями поставок;
если не производится оплата услуг по транспортировке газа в порядке и в
сроки, предусмотренные в договоре;
если по вине независимой организации не выполняется любое из условий,
указанных в п. 18 комментируемого Положения.
Организации системы ОАО "Газпром" обязаны:
предоставлять по запросу Комиссии информацию о наличии свободных
мощностей в газотранспортной системе ОАО "Газпром" и о планах ОАО
"Газпром" по использованию газотранспортной системы ОАО "Газпром" в
определенные периоды времени на определенных участках, а также о
принятых на эти участки заявках и дате их приема;
169
предоставлять по запросу независимых организаций информацию о наличии
свободных мощностей в газотранспортной системе ОАО "Газпром" в
определенные периоды времени на определенных участках, а также о
принятых заявках на эти участки;
предоставлять услуги по транспортировке газа независимым организациям
на недискриминационной основе в соответствии с рассматриваемым
Положением;
своевременно информировать поставщиков и потребителей газа об
изменении режима работы, аварийных и нештатных ситуациях в
газотранспортной системе, отказах в системе учета газа;
заблаговременно информировать поставщиков и потребителей газа о
планируемых ремонтных и профилактических работах, влияющих на
исполнение обязательств поставщика газа и режимы работы потребителей;
беспрепятственно допускать уполномоченных представителей поставщика
газа и потребителя для контроля учета объемов и качества газа.
Споры по заключению, исполнению и расторжению договоров могут
рассматриваться в досудебном порядке Комиссией. Комиссия дает официальные
разъяснения по вопросам применения настоящего Положения.
III) Постановлением Правительства РФ от 24.11.1998 № 1370 утверждено
"Положение об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным
сетям"
141
. Данное Положение определяет условия и порядок доступа организаций к
местным газораспределительным сетям на территории РФ, и его действие
распространяется на правовые отношения, возникающие между юридическими лицами
при транспортировке газа по местным газораспределительным сетям.
Любая организация на территории РФ имеет право на недискриминационный
доступ к местным газораспределительным сетям для транспортировки газа к
покупателям. Транспортировка газа по местным газораспределительным сетям
производится на основании договора между газораспределительной организацией и
поставщиком или покупателем газа, заключаемого в соответствии с законодательством
РФ.
Условия и порядок предоставления доступа организаций к местным
газораспределительным сетям изложены в разделе III положения. Так, доступ
организаций к местным газораспределительным сетям предоставляется при наличии:
свободной мощности в местных газораспределительных сетях (от места
подключения до места отбора газа) на заявленный период транспортировки
газа;
подводящих газопроводов и газопроводов - отводов к покупателям газа с п.
ми учета и контроля качества газа, подготовленных к началу поставки газа;
соответствия качества и параметров поставляемого газа требованиям
действующей нормативно-технической документации;
141
СЗ РФ 1998. № 48. Ст. 5937.
170
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]