Правовая политика и ценности права. История и современность. Монография

изолированно от политической, экономической, соци- альной систем, а также от правовых систем других го- сударств. Правовая система должна иметь способность к росту и развитию внутри и вне себя, гармонично взаи- модействоватьсдругимиценностно-нормативнымисис- темами, содержать в себе встроенный механизм для ор- ганического изменения в пространстве и во времени160.

Правовая система также характеризуется как пространственная и временная сфера существования всех правовых институтов определенного общества161. Таким образом, национально-географические и темпо- ральные характеристики правовой системы становятся важным показателем правового развития государства и условием взаимодействия правовых систем в рамках одной типологической группы, региона, в глобальном международном масштабе.

Любая правовая система как содержит в себе при- знаки, присущие определенной правовой общности (правовойсемье, правовойгруппе), такисохраняетсвои специфические черты, обусловленные особенностями правового развития конкретного общества. При этом нужно учитывать, что национально-государственный фактор существования правовой системы не является абсолютно определенным, так как правовая система может выходить за рамки отдельного государства, рав- но как и в одном государстве возможно существование элементов различных правовых систем.

Постоянное развитие правовой системы осущест- вляется под влиянием определенных факторов: а) соб- ственных юридических качеств самой системы, что

160См.: Овсепян Б. А. Идея саморазвивающейся правовой системы // Журнал российского права. 2004. № 4. С. 74.

161См.: Карбонье Ж. Юридическая социология. М. : Прогресс, 1986.

С. 175–176.

151

закономерно обусловливает свойство саморазвития лю- бого из компонентов правовой системы и самой системы в целом; б) социально-политических, экономических, духовных институтов, национальных, геополитичес- ких, конкретно исторических условий существова- ния и развития общества; в) объективно существую- щих внешних факторов — влияния других националь- ных правовых систем, международной интеграции на региональном и универсальном уровнях, конкретно исторических событий, происходящих в других право- вых системах, но в силу процессов глобализации отра- жающихся на праве иных государств, и т. п. Указанные факторы могут повлечь за собой изменения в правовой системе как стихийно, будучи следствием объективных законов ее развития, так и стать причиной ее трансфор- маций в результате целенаправленного их использова- ния. Последнее особенно ярко проявляется в процессе правовых заимствований, унификации и гармониза- ции права.

Закономерности и динамика развития нацио- нальных правовых систем не могут быть рассмотрены без учета их тесной связи с духовной, религиозной, по- литической жизнью общества на различных этапах его общекультурного развития. Оценка таких, своего рода общецивилизационных, закономерностей нашла отра- жение в концепции правовых традиций в сравнитель- ном правоведении, отражающих органические, устой- чивые связи правовых систем.

Таким образом, правовая система общества вклю- чает в себя не только статичные, но и динамичные элементы правовой действительности, и, подчиняясь законам существования сложноорганизованных си- стем, находится в постоянном развитии и взаимодей- ствии с национальными правовыми системами других

152

государств. В современных условиях, когда тенденции глобализации привели к некоторому «снижению роли в международном общении суверенных национальных государств вследствие создания надгосударственных образований»162, субъектами взаимодействия на макро- уровне являются не только национальные правовые си- стемы или их семьи, но также группы правовых семей, объединенные различными целями интеграции на ре- гиональном уровне, и создаваемые ими надгосудар- ственные институты. Поскольку любая национальная правовая системаявляетсярезультатом как внутренне- го правового развития, так и международно-правового взаимодействия, анализ форм и методов такого взаимо- действия, исследование его объема (пределов) и оценка результатов являются актуальными задачами сравни- тельного правоведения.

Взаимодействие как объективная и универсаль- ная форма существования и развития сложных орга- низованных систем представляет собой «общую форму связи тел или явлений, которая осуществляется в их взаимном изменении»163. Соответственно, взаимодей- ствие национальных правовых систем находит выраже- ние в отношениях, складывающихся между правовыми системами или их отдельными элементами, результа- том которых становятся определенные изменения, воз- никающие в одной или каждой из взаимодействующих систем, которые интегрируются в систему их внутрен- них свойств, связей и отношений.

Важноприэтомподчеркнуть, чтомеханизмподобно- го взаимодействия может затрагивать как национальные

162Поленина С. В. и др. Воздействие глобализации на правовую систему России // Государство и право. 2004. № 3. С. 5.

163Новая философская энциклопедия / под ред. В. С. Степина. В 4-х т.

Т. 1. М. : Мысль, 2000. С. 250.

153

правовые системы одного типа (к примеру, использова- ние зарубежных образцов кодификации законодатель- ства при осуществлении собственного правотворче- ства), так и принадлежащие различным правовым се- мьям (что особенно ярко проявляется в постепенном увеличении доли писаного права в странах англо- американской правовой семьи и, наоборот, в обраще- нии к прецедентному правотворчеству в континенталь- ном праве. — И. Д.). Кроме того, взаимодействие пра- вовых систем может выходить на наднациональный уровень, что обусловлено как процессами региональ- ной интеграции и целенаправленного изменения со- держания правового регулирования посредством им- плементации положений международных соглашений, признания решений надгосударственных органов, так и объективными процессами глобализации, которые обусловливают необходимость унификации и гармони- зации права в определенных сферах (права человека, международная безопасность и т. п.).

При оценке взаимодействия правовых систем не- обходимо учитывать временной и пространственный факторы такого взаимодействия164. При этом темпо- ральные особенности связи правовых явлений находят выражения в процессах преемственности или рецеп- ции права, а пространственные связи правовых систем проявляются через различного рода заимствования, ко- торые могут осуществляться разными способами и по- средством использования разнообразных форм. Кроме того, возможно историко-пространственное взаимодей- ствие правовых систем, при котором происходит соче- тание временного и пространственно-географического

164 См.: Скакун О. Ф. Сравнительные аспекты взаимодействия правовых систем во времени и пространстве // Евразийский юридический журнал. 2013.

№ 10 (65). С. 133–141.

154

факторов, т. е. перенесение институтов иностранного права, существовавшего в прошлом, даже относящего- ся к другому историческому типу, как это произошло

впроцессе рецепции римского права в континенталь- ных европейских системах.

Историческая преемственность как универсаль- ная закономерная связь между ступенями развития национального права как социального явления165 яв- ляется важным условием сохранения ценностей права, национальной самобытности правовой системы, право- вой традиции в ее развитии. Однако развитие право- вой системы не замыкается лишь на сохранении опы- та прошлого: правовые системы открыты, динамичны и приспособляемы. Соответственно, потребность в нова- циях неизбежна даже в рамках традиционных и рели- гиозных правовых систем, как невозможно их изолиро- ванное существование на правовой карте мира, равно как и абсолютная стагнация общества и его культуры. Таким образом, взаимодействие сосуществующих пра- вовых систем также является универсальной объектив- ной закономерностью их существования и развития, однако способы и формы, в которых оно осуществляет- ся, могут иметь множество особенностей, что оказыва- ет значительное влияние на результативность такого взаимодействия и эффективность развития правовой системы в целом.

Подробно рассматривая временной и простран- ственно-географический факторы взаимодействия пра- вовых систем, нельзя оставить без внимания и особен- ности действия правовых норм по кругу лиц, которые

вусловиях глобальных процессов миграции (как поли- тической, так и экономической), могут повлечь за собой

165 См.: Скакун О. Ф. Указ. соч. С. 135.

155

формирование в правовой системе особых правовых режимов для отдельных категорий субъектов, а также возможность прямого применения инородного права. Примерами персонального фактора в развитии пра- вовой системы могут быть: понятие «особого правового статуса» для представителей определенных диаспор, предполагающего возможность пользоваться нацио- нальным языком, некоторыми социальными права- ми и т. п., либо введение социально-публичных ин- ститутов (к примеру, шариатские и раввинские суды во многих европейских странах действуют как суды третейские), возможность применять нормы шариа- та в государственных судах, если это не противоречит местным законам166. Подобные вопросы усложнения структуры национальной правовой системы требуют отдельного исследования, поскольку затрагивают до- вольно сложные в научном и прикладном значении вопросы правового плюрализма, коллизии юрисдик- ций и находятся в сфере научного интереса не толь- ко теоретических исследований, но и науки междуна- родного права.

Результаты взаимодействия правовых систем за- висят от ряда факторов, которые с достаточной степе- нью условности можно разделить на несколько групп. Во-первых, этосоциально-духовныеэлементы, сопрово- ждающие развитие самой правовой системы и опреде- ляющие юридические элементы ее содержания. Здесь необходимо отметить, прежде всего, правовые тради- ции и накопленную систему правовых ценностей, кото- рые предопределяют основы существенных различий правовых систем на уровне правовой культуры, право- понимания, юридической науки и т. п.

166 См.: Шафигулина С. Р. Векторы в развитии правовой системы: совре- менные вызовы // Гуманитарные исследования. 2014. № 1 (49). С. 169.

156

Правовую традицию можно определить как специ- фический социальный механизм, обеспечивающий связь современного состояния правовой действитель- ности с прошлым и в подобном качестве позволяю- щий осуществлять отбор, обобщение, систематизацию и дифференциацию юридического опыта, передачу правовых стереотипов, преемственность правосозна- ния и правового поведения167.

Будучи основой формирования правовой систе- мы, правовые традиции определяют своего рода «ге- нетические корни»168 правовой системы, связывая ее устойчивые собственно юридические особенности с со- циальным, духовным, политическим и экономическим развитием общества.

Правовые ценности, лежащие в основе нацио- нальной правовой культуры, являются своего рода связующим звеном юридических и нравственных принципов, а потому, несмотря на предельную их аб- страктность, всегда конкретно воплощаются в налич- ных социальных нормах, в том числе в нормах пра- ва. Несовместимость иностранного правового элемен- та с правовыми принципами подобного рода повлечет за собой не только негативный опыт его прикладного применения, но и деформированное отношение к нему в правосознании субъектов права. Несомненно, ряд правовых ценностей в современном мире можно счи- тать универсальными, но даже некоторые универ- сальные ценности имеют различные традиции их вос- приятия общественным правосознанием и конкретно

167См.: Трегубенко С. В. Религиозные основания правовой традиции России: историко- и теоретико-правовой аспекты : автореф. дис. … канд. юрид.

наук. СПб., 2005. С. 8.

168Гаврилов В. В. Понятие национальной и международной правовых систем // Журнал российского права. 2004. № 11. С. 99.

157

юридического воплощения в национальном праве, в рамках существующего правового и культурного кон- текста, что необходимо учитывать при определении приоритетных целей, принципов привносимого (изме- няемого) правового института, определении его аксио- логического содержания, оценки его места в уже сло- жившейся иерархии ценностей, соотнесении исполь- зуемых в нем способов правового регулирования с уже имеющимися. Кроме того, в рамках любой правовой культуры формируется своя система правовых ценно- стей, имеющих национальную окраску.

Таким образом, эффективным будет взаимодей- ствие однопорядковых правовых систем при условии, чтоониимеютобщиеправовыетрадиции, схожуюсисте- му правовых ценностей и соприкасаются в своем взаи- модействии по похожим вопросам социально-правового развития (регулирование рыночных отношений, меха- низмы защиты прав человека и т. п.).

Нередко в юридической литературе эффектив- ностьвзаимодействияправовыхсистемставитсявзави- симость от своего рода инструментальности и асиммет- ричности такого взаимодействия. Речь идет о том, что экспортирующее норму общество реализует свое доми- нирующее политическое и правовое положение по от- ношению к обществу-реципиенту169. В таком случае окажется результативным и взаимодействие правовых систем, характеризующихся радикальными отличиями по социальным и культурным признакам. Несомненно, что подобное влияние иностранного права, наблюдаю- щееся в ходе колониальной политики, международного финансирования и т. п. процессов, имеет немало кон- кретно исторических примеров, однако в определенной

169 См.: Панкевич Н. В. Взаимодействие и трансформация правовых си- стем в процессе глобализации // ПОЛИТЭКС. 2010. № 3. С. 120.

158

перспективе необходимо учитывать, что правовые нор- мы должны быть востребованы правовой системой, иначе отторжение иностранного элемента становит- ся вопросом более или менее отдаленной временной перспективы.

Втораягруппафакторовэффективноговзаимодей- ствия правовых систем обусловлена юридической при- родой восприятия, заимствования, модификации пра- вовых институтов: социально-юридическая необходи- мостьвправовомрегулировании, технико-юридические способы заимствования иностранного элемента и т. п.

В частности, эффективным будет заимствование норм, институтов, не привязанных к национально- географической сфере их действия, т. е. абстрактных и формально, и содержательно. В случае использова- ния зарубежного правового опыта требуется опреде- ленная технико-юридическая обработка заимствован- ного материала, его приспособление к существующей системе правовых понятий, уже имеющимся нормам. Наконец, необходимо учитывать степень возмож- ного влияния привносимых новаций на социально- юридическую практику. Последнее особенно ярко ил- люстрирует предложенная в научной литературе кон-

цепция правовых различий.

Определенная классификация правовых разли- чий предложена профессором Ю. А. Тихомировым170, который упоминал временные и долгосрочные разли- чия, преодолимые и те, которые невозможно устранить. Сами по себе правовые различия определяются авто- ром как правовые нормы, акты и институты, не совпа- дающие по целям, природе и субъектам в сферах их

170 См.: Тихомиров Ю. А. Сравнительное правоведение: развитие кон- цепций и общественной практики // Журнал российского права. 2006. № 6.

С. 11, 12.

159

действия171. С точки зрения конкретного содержания, могутбытьвыделены, помнениюавтора, различия: сущ- ностные, теоретические, структурно-отраслевые, по фор- ме кодификации, особенности юридической техники, от- ражающие специфику правового регулирования, и др.

Различия, существующие между национальны- ми правовыми системами, могут быть выявлены в ходе сравнительно-правовых исследований, в идеале — еще до этапа практического заимствования иностран- ного правового института. Хотя в прикладном аспек- те нередки случаи, когда инородность правовой нор- мы выявляется уже в ходе практики ее реализации. Несомненным препятствием эффективного заимство- вания положений иностранного или международного права являются те правовые различия, которые с до- статочной степенью условности можно назвать «сущ- ностными»: они обусловлены типом правопонимания

вконкретной правовой системе, национальными пра- вовыми традициями, официальной правовой доктри- ной и т. п. (к примеру, отдельные догматы мусульман- ского уголовного или семейного права несовместимы с соответствующими правоположениями светских пра- вовых систем; принципы государственного устройства демократических государств не могут быть восприняты

встранах с авторитарными режимами и т. п. — И. Д.).

Востальных случаях вопрос преодоления право- вых различий в большей степени прикладной, зависит как от способа и формы юридического заимствования, используемых в правовой системе, так и от механизмов саморегуляции национальной правовой системы, кото- рые могут повлечь за собой отторжение введенного пра- вового элемента.

171 См.: Тихомиров Ю. А. Сравнительное правоведение: развитие кон- цепций и общественной практики. С. 12.

160