Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации. Монография

Глава 8

ные), супруги детей, родители (в том числе приемные), супруги родителей, бабушки, дедушки, внуки24;

—  на ВКС и членов их семей не распространяется квота на выдачу разрешений на работу и приглашений на въезд в РФ с целью осуществления трудовой деятельности. Членам семей ВКС в упрощенном порядке может быть оформлено разрешение на работу;

—  работодателям не требуется получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников для привлечения в качестве ВКС иностранных граждан из государств с визовым режимом въезда;

—  для оформления разрешения на работу не требуется предоставлять документы, подтверждающие отсутствие у иностранного гражданина заболевания наркоманией, инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих, а также сертификат об отсутствии заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция);

—  иностранному гражданину не требуется для оформления разрешения на работу подтверждать владение русским языком, знание истории России и основ законодательства;

—  работодатели вправе привлекать иностранных ВКС вне зависимости от уровня их образования (законодательство не предусматривает предоставление документов об образовании для оформления разрешения на работу ВКС;

—  разрешение на работу ВКС выдается на срок до 3-х лет (при условии заключения договора на не меньший срок или договора на неопределенный срок) с возможностью «пролонгации» каждый раз на срок до 3-х лет в течение срока действия заключенного договора;

—  виза ВКС выдается сроком до 3-х лет, срок ее действия может быть неоднократно продлен при продлении статуса работника25;

ного Кодекса ограничивает в правах детей ВКС, достигших возраста

18лет.

24 Пункт 1.1 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностран-

ных граждан.

25 Пункт 35 (1) Положения об установлении формы визы, порядка

191

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

—  разрешение на работу ВКС может действовать на территории двух и более субъектов РФ. Вместе с тем, в настоящее время большинство работодателей отказывается от практики получения ВКС такого рода разрешений на работу, предпочитая использовать закрепленные в Приказе Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 г. № 564н положения, позволяющие иностранным ВКС осуществлять трудовую деятельность за пределами действия разрешения на работу при условии, если работа иностранного гражданина осуществляется в пути или носит разъездной характер, и это закреплено в заключенном с ним договоре;

—  налоговая ставка в отношении доходов ВКС от трудовой деятельности составляет 13%26. Соответствующие разъяснения были даны в Письме ФНС России от 26.04.2011 № КЕ-4-3/6735 «О порядке применения отдельных положений Федерального закона от 19.05.2010 № 86-ФЗ»;

—  в отношении доходов ВКС от осуществления ими трудовой деятельности не перечисляются взносы в ПФР27;

—  ВКС и члены их семей освобождаются от постановки на миграционный учет по месту пребывания на срок до 90 дней с момента въезда в Российскую Федерацию;

—  срок пребывания иностранных ВКС, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, и членов их семей приравнивается к сроку действия разрешения на работу28, полученному ВКС, что позволяет указанной категории иностранных граждан находиться на территории РФ продолжительное время;

—  ВКС разрешено работать за пределами региона выдачи разрешения на работу при направлении в служебную командировку или в случае разъездного характера работы в течение про-

и условий ее оформления и выдачи, продления срока ее действия, восстановления ее в случае утраты, а также порядка аннулирования визы, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.06.2003 № 335.

26Пункт 3 статьи 224 НК РФ.

27Пункт 1 статьи 7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионом страховании в Российской Федерации».

28Абзац 3 пункта 1 статьи 5 Закона о правовом положении иностранных граждан.

192

Глава 8

должительного времени, что расширяет территорию привлечения иностранных специалистов29;

—  ВКС и членам их семей могут быть оформлены вид на жительство.

8.2. Порядок оформления разрешения на работу иностранным ВКС

Действующее законодательство устанавливает следующий порядок оформления ВКС разрешения на работу30 — обращение работодателя в органы МВД России с ходатайством, форма которого утверждена Постановлением Правительства от 30.06.2010 г. № 487. При этом пунктом 6 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан работодателю предоставляется возможность обращения как в МВД России, так и в подразделения по вопросам миграции на региональном уровне31.

Вместе с тем, Административный регламент, утв. Приказом МВД России от 01.08.2020 № 541 (далее по тексту главы — Административный регламент), в качестве уполномоченных органов власти называет ГУВМ МВД России и подразделения по вопросам миграции на региональном уровне32, которые ГУВМ, между прочим, не подчиняются33. Такое положение, по нашему мнению создает правовую неопределенность в части установления круга заявителей. Например, утративший силу Приказ ФМС России от 30 октября 2014 г. № 589 наделял ФМС России,

29Пункт 3 Приложения к Приказу Минздравсоцразвития России от 28.07.2010 № 564н.

30Следует еще раз отметить, что статус ВКС иностранному гражданину де-факто «присваивает» работодатель, но де-юре обязан подтвердить через получение иностранным гражданином соответствующего разрешения на работу.

31Перечень таких территориальных органов утвержден Приказ МВД России от 26.06.2017 № 410.

32Пункты 20.1 и 20.2 Административного регламента.

33Они подчиняются территориальным органам МВД России в регионах. См., например, Положение об УВМ ГУ МВД России по Челябинской области, утв. Приложением к Приказу ГУ МВД России по Челябинской области от 27.02.2018 № 175.

193

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

как федеральный орган власти в сфере миграции», правом выдачи разрешений на работу иностранным ВКС для работы на территории нескольких субъектов России, то есть круг заявителей был органичен на законодательном уровне. В настоящее время можно говорить, что действующая трактовка Административного регламента предполагает возможность организации со стороны ГУВМ «зеленого коридора» для избранных заявителей, таких как объединения иностранных предпринимателей, резиденты проекта «Сколково» и пр., что несет в себе коррупционную составляющую.

Одновременно с ходатайством работодатель предоставляет следующие документы.

1.  Копию документа, удостоверяющего личность потенциального работника. При этом срок действия такого документа должен заканчиваться не ранее чем через полтора года со дня подачи заявления о выдаче разрешения на работу34.

2.  Трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с привлекаемым высококвалифицированным специалистом, вступление в силу которых обусловлено получением данным высококвалифицированным специалистом разрешения на работу. То есть, с иностранным ВКС договор заключается с «открытой датой» вступления в силу, привязанной к наступлению события — получения им разрешения на работу. Кроме того, договор должен содержать условия об оказании ВКС и членам его семьи (при условии их нахождения на территории РФ) медицинской помощи в рамках полиса (договора) добровольного медицинского страхования или договора, заключенного работодателем или заказчиком работ (услуг) с медицинской организацией, на получение первичной медикосанитарной помощи и специализированной медицинской помощи. Договор предъявляется в оригинале. По сути, речь идет о третьем экземпляре договора (часть 3 статьи 67 ТК РФ);

3.  Письменное обязательство оплатить (возместить) расходы, связанные с возможным административным выдворением или депортацией привлекаемого ВКС.

34 Пункт 60 Административного регламента.

194

Глава 8

4.  Фотографию иностранного гражданина размером (требования к тому должна ли быть фотография цветной или черно-бе- лой, не установлены)35.

5.  Документ, подтверждающий оплату государственной пошлины за выдачу разрешения на работу36. Здесь также проявляется излишнее регуляторное регулирование, когда подразделения по вопросам трудовой миграции требуют, чтобы госпошлина была оплачена с расчетного счета организации-работодателя (практика Москвы и Московской области).

6.  Копию специального разрешения на въезд иностранного гражданина на территорию, на посещение организации или объекта, если для осуществления им трудовой деятельности необходимо посещение территорий, организаций и (или) объектов, для въезда на которые иностранным гражданам требуется специальное разрешение (если привлечение ВКС планируется, скажем, в пределах территории с регламентированным посещением для иностранных граждан)37.

Перечень указанных выше документов является исчерпывающим.

Интересно, что пунктом 6 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан предусмотрена возможность параллельного с оформлением разрешения на работу оформления и выдачи приглашения на въезд иностранному ВКС в рамках поданного ходатайства и пакета документов. То есть для оформления разрешения на работу и приглашения на въезд в РФ подается один комплект документов. Что предполагает одновременное получение и разрешения и приглашения и значительно сокращает срок допуска работника к работе. Ранее процедура была подробно расписана в пункте 136.11 Административного регламента, утв. Приказом ФМС России № 1, Минздравсоцразвития России № 4, Минтранса России № 1, Госкомрыболовства России № 2 от 11.01.2008 г. Действующий в настоящее время Административный регламент не содержит положений, предус-

35Пункт 56 Административного регламента.

36Подпункт 4 пункта 1 статьи 333.18 НК РФ, пункт 65.2.5. Административного регламента.

37Пункт 65.2.5. Административного регламента.

195

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

матривающих передачу в ОВИР копий поданных работодателем документов для оформления приглашения. Такое положение вещей на местах приводит к тому, что оформление разрешения и приглашения идут не параллельно, а последовательно. Ходатайство о выдаче приглашения принимаются подразделениями в сфере миграции на местах только после предоставления заявителем «отбивки» о приеме ходатайства о выдаче разрешения на работу, что увеличивает затрачиваемый заявителем административный ресурс, не говоря уже о несоответствии самой схемы федеральному законодательству.

В соответствии с пунктом 6.2 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан ходатайство о привлечении ВКС может быть подано в органы МВД России в электронной форме с использованием информационно-телекоммуникацион- ных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, что предполагает предоставление оригиналов указанных выше документов в течение срока рассмотрения ходатайства. Однако, данная функция на портале Госуслуг отсутствует.

Разрешение на работу ВКС получается иностранным гражданином лично по предъявлении документа, удостоверяющего личность, о чем делается запись в журнале учета выдачи разрешений на работу38. Единая форма бланка разрешения на работу ВКС (для иностранных граждан с визовым и безвизовым режимом въезда в РФ) установлена Приложением № 2 к Приказу МВД России от 19.06.2017 № 390.

Следует также отметить, что должность, на которую принимается иностранный высококвалифицированный специалист не всегда соответствует «Всероссийскому классификатору должностей и профессий, который был принят в 1993 г.», в связи с чем, на практике, на лицевой стороне разрешения на работу, получаемом иностранным ВКС, указывается должность в соответствии с классификатором (близкая по функционалу), а на оборотной стороне в графе «Особые отметки» — должность, заявленная работодателем в ходатайстве.

38 Пункт 154 и Приложение № 15 к Административному регламенту.

196

Глава 8

8.3. Порядок продления разрешения на работу иностранным ВКС

Законодательство предусматривает возможность продления, выданного ВКС разрешения на работу на срок действия заключенного с ним договора, но каждый раз не более чем на 3 года. Что необходимо в случае заключения бессрочного трудового договора или при продлении срока действия срочного трудового договора (или договора на выполнение работ/оказание услуг).

Для продления разрешения на работу работодатель не позднее, чем за 30 календарных дней до окончания срока действующего разрешения предоставляет в органы МВД России следующие документы, перечень которых является исчерпывающим39.

1.  Заявление о продлении срока действия разрешения на работу. Форма заявления утверждена приказом МВД России от 14 августа 2017 г. № 637.

2.  Трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), заключенный и оформленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

3.  Копию договора/полиса медицинского страхования либо договора, заключенного работодателем с медицинской организацией, на получение первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи ВКС и постоянно проживающими в Российской Федерации40 совместно с ним членами его семьи, являющимися иностранными гражданами.

4.  Сведения о размере вознаграждения, выплаченного ВКС работодателем (по форме 2-НДФЛ).

5.  Документы, подтверждающие постановку ВКС на учет по месту пребывания (речь идет об отрывной части бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания).

39Пункт 17 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан, пункт 41 Административного регламента.

40Термин использован некорректно, поскольку под постоянно проживающими в Российской Федерации пронимаются иностранные граждане, получившие вид на жительство, в то время как норма подразумевает членов семьи ВКС, находящихся на территории РФ.

197

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

j30 дней до окончания РНР

Схема 2. Последовательность действий при продлении разрешения на работу ВКС

Определяющий фактор в данной ситуации — установление последовательности выполнения действий и сроков оформления соответствующих документов для того, чтобы иностранным ВКС все необходимые документы были получены до истечения срока действия документов, оформленных ранее и его статус на территории России в части возможности нахождения и осуществления трудовой деятельности не прекратился.

Прекращение трудовых (гражданско-правовых) отношений между иностранным ВКС и его работодателем (заказчиком работ/услуг) производится в соответствии с положениями Трудового и Гражданского кодекса соответственно.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 11 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан, в случае досрочного расторжения договора41 с иностранным ВКС за ним сохраняется возможность трудоустройства на условиях, установленных для указанной категории иностранных работников, у другого

41 Заметим, что речь идет именно о досрочном расторжении договора. В случае истечения срока его действия иностранный гражданин не вправе воспользоваться указанными ниже преференциями и теряет свой статус.

198

Глава 8

работодателя. А именно, он вправе осуществить поиск другого работодателя и получить новое разрешение на работу ВКС в течение 30 рабочих дней с даты расторжения договора. Получается, что для сохранения статуса ему необходимо не только успеть найти работодателя и заключить с ним договор, но и получить разрешение на работу у нового работодателя. В течение указанного срока разрешение на работу, выданное такому ВКС, а также виза и вид на жительство, выданные ему и членам его семьи, считаются действительными42 и подлежат продлению на период рассмотрения ходатайства нового работодателя о выдаче ему разрешения на работу (что входит в противоречие с приведенной выше нормой об ограничении срока на получение нового разрешительного документа).

В случае если ВКС не заключил нового договора по истечении 30 рабочих дней с момента расторжения предыдущего либо если ходатайство нового работодателя было отклонено, выданное такому ВКС разрешение на работу, а также виза и вид на жительство, выданные ему и членам его семьи, считаются действительными в течение еще 30 рабочих дней. В течение указанных тридцати рабочих дней ВКС и члены его семьи обязаны выехать из Российской Федерации.

Однако, расторжение договора с иностранным ВКС не является основанием для аннулирования выданного ему разрешения на работу и визы43, что позволяет таким иностранным гражданам впоследствии многократно посещать территорию России на основании ранее выданной визы.

42Не совсем понятно, почему разрешение на работу признается действительным, поскольку в соответствии с пунктом 12 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан разрешение выдается на срок действия заключенного с ВКС договора, который в рассматриваемой ситуации прекращает свое действие. Возможно, что в данном случае сохранение срока действия разрешения на работу необходимо

вчасти его применения как основания для пребывания безвизовых иностранцев со статусом ВКС, для которых срок пребывания приравнен к сроку действия разрешения на работу.

43Такие нормы в законодательстве отсутствуют.

199

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

8.4. Порядок внесения изменений в разрешение на работу ВКС

Законом предусмотрена необходимость внесения изменений в разрешение на работу ВКС в следующих случаях.

I.  В случае перевода работника на другую должность (при сохранении уровня выплачиваемого ему вознаграждения)44.

Обращаться за внесением изменений в разрешение на работу (в части указывания в нем новой должности) обязан сам иностранный гражданин45. При обращении предоставляются следующие документы.

1.  Заявление о внесении изменений в ранее выданное разрешение на работу (Форма заявления утверждена Приложением № 5 к Приказу МВД России от 14.08.2017 № 637).

2.  Оригинал разрешения на работу иностранного ВКС.

3.  Документы, являющиеся основанием для внесения изменений (в данном случае речь идет о дополнительном соглашении к заключенному с ВКС договору с датой вступления в силу «при условии получения соответствующего разрешения на работу»).

4.  Документ, удостоверяющий личность иностранного ВКС46.

Последовательность действий в данном случае представляется следующая:

—  заключение дополнительного соглашения к договору; —  подача заявления и сопутствующих документов; —  получение разрешения на работу;

— издание приказа о переводе работника на другую работу; —  допуск работника к работе по новой должности.

II.  В случае изменения в течение срока действия разрешения на работу реквизитов паспорта иностранного ВКС он также обязан обратиться в орган, выдавший разрешение за внесением в него соответствующих изменений47.

44Пункт 19.1 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан.

45Пункт 51 Административного регламента.

46Там же.

47Пункт 19.1 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан.

200