Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации. Монография

Глава 8

Если новый паспорт ВКС получает в посольстве своей страны в России (причина как правило — отсутствие в паспорте пустых страниц для проставления отметок о пересечении границы), на подачу заявления ему отводится 7 рабочих дней с даты получения паспорта.

Если новый паспорт ВКС получает за рубежом, обратиться за внесением изменений в разрешение на работу он обязан в течение 7 рабочих дней с даты въезда в РФ.

8.5. Трудовая деятельность иностранных граждан, направляемых для работы в расположенные

на территории Российской Федерации филиалы, представительства и дочерние организации иностранных коммерческих организаций, зарегистрированных на территориях государств — членов ВТО

С 10.01.2014 г. вступил в силу Федеральный закон от 28.12.2013 г. № 390-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О ратификации Протокола о присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 года», которым в Закон о правовом положении иностранных граждан была введена статья 13.5, регулирующая порядок выполнения работ (оказания услуг) указанной категорией иностранных граждан.

Статья 13.5 Закона распространяет свое действие на иностранных граждан, являющихся работниками иностранных коммерческих организаций, зарегистрированных на территории государств — членов Всемирной торговой организации48 (далее по тексту — ВТО), не менее года осуществляющих трудовую деятельность по найму в указанных иностранных коммерческих организациях и направляемых ими для осуществления трудовой деятельности:

48 https://www.wto.org/english/thewto_e/whatis_e/tif_e/org6_e. htm.

201

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

—  в представительства иностранных коммерческих организаций для замещения должности, исполнение обязанности по которой предусматривает осуществление руководства и координации деятельности представительства (включая должность руководителя представительства). При этом Законом устанавливается количественное ограничение на привлечение указанной категории иностранных работников — не более пяти человек, а в банковской сфере — двух человек в пределах численности работников представительств иностранной коммерческой организации, согласованной при аккредитации уполномоченным аккредитирующим органом;

—  в качестве «ключевого персонала» в филиал или дочернюю организацию иностранной коммерческой организации (зарегистрированную в установленном порядке на территории Российской Федерации. Состав сведений, подтверждающих отнесение юридического лица к дочерней организации иностранной коммерческой организации, зарегистрированной на территории государства — члена Всемирной торговой организации утвержден ПриложениемкПриказуМинфинаРоссииот02.10.2014№ 110н).

При этом под «ключевым персоналом» понимаются сотрудники иностранных коммерческих организаций, направляемые в их филиалы или дочерние организации, расположенные на территории Российской Федерации, для:

а)  замещения должности руководителя; б)  замещения иных должностей при условии, что иностран-

цы осуществляют трудовую деятельность по оказанию услуг на территории Российской Федерации с предполагаемым получением заработной платы в размере не менее двух миллионов рублей из расчета за один год (365 календарных дней), обладают высоким уровнем квалификации и (или) незаурядными знаниями, необходимыми для оказания услуг этими филиалами или дочерними организациями. Требования к уровню квалификации таких иностранных граждан утверждены Постановлением Правительства РФ от 30.04.2015 № 424 и включают документальное подтверждение не менее чем 2-х из следующих 5 условий:

а)  наличие опыта работы не менее 4 лет в области оказания услуг, предоставляемых на территории Российской Федерации

202

Глава 8

дочерней организацией или филиалом иностранной коммерческой организации, в которые направляется иностранный гражданин;

б)  наличие ученой степени и (или) ученого звания, признаваемого в соответствии с международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации;

в)  наличие рекомендательного письма, подтверждающего высокий уровень квалификации и (или) незаурядные знания, от иностранной организации, направляющей данного иностранного гражданина;

г)  наличие рекомендательного письма от профессиональной ассоциации или организации либо их союза, членом которых является иностранная коммерческая организация и (или) иностранный гражданин;

д)  наличие достижений в конкретной области деятельности, подтвержденных патентами, авторскими свидетельствами, научными публикациями, документами, содержащими сведения о результатах трудовой деятельности иностранного гражданина, включая отзывы работодателей и заказчиков работ (услуг), в том числе иностранных, или документами, представленными организациями, профессионально занимающимися оценкой и подбором персонала.

Дополнительным требованием является наличие действующего на момент въезда иностранного гражданина на территорию Российской Федерации договора (полиса) медицинского страхования либо договора, заключенного работодателем с медицинской организацией, на получение первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи.

Таким образом, к указанной категории иностранных граждан предъявляются требования, значительно более жесткие, нежели для привлечения иностранных ВКС (в порядке статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан), что на взгляд авторов делает норму Закона «мертворожденной», несмотря на упрощенный порядок получения разрешительных:

—  работодателю (заказчику работ/услуг) для привлечения указанных иностранных граждан к трудовой деятельности

203

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

не требуется получать разрешения на привлечение и использование иностранных работников;

—  разрешения на работу указанным иностранным гражданам выдаются без учета квоты (вне зависимости от того, в визовом или безвизовом порядке они прибывают в Российскую Федерацию), равно как и приглашения на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности;

—  разрешения на работу могут быть выданы сроком до 3-х лет с возможностью неоднократного продления на срок до 3-х лет (при наличии соответствующего трудового или гражданскоправового договора);

—  разрешения на работу могут действовать на территории нескольких субъектов Российской Федерации.

Кроме того, перечень документов, необходимых для получения такого разрешения на работу включает значительно большее количество документов, по сравнению с перечнями, утвержденными для получения разрешительных документов иным категориям иностранных граждан.

Скорее, принятие Федерального закона № 390-ФЗ следует рассматривать как «акт вежливости» со стороны государства в связи с возникающими обязательствами в рамках международного договора.

204

Глава 9. УВЕДОМЛЕНИЯ ОРГАНОВ ВЛАСТИ

9.1.Общий порядок уведомления о заключении

ипрекращении (расторжении) договоров

синостранными гражданами

Обязанность уведомления органов государственной власти регулируется пунктом 8 статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан.

Разберем указанную выше норму, разбив её для удобства понимания на составляющие:

«Работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности [1] иностранного гражданина [2], обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность [3], о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) [4] в срок, не превышающий трех рабочих дней

сдаты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора [5]».

[1]Работодателем в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, использующее труд иностранных работников на основании заключенных

сними трудовых договоров.

Заказчиком работ (услуг) в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, использующее труд иностранных работников на основании за-

205

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

ключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг).

При этом в качестве работодателя (заказчика работ/услуг) может выступать иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Таким образом, обязанность по уведомлению установлена для всех лиц: как физических (в том числе граждан России и иностранных граждан, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей), так и юридических.

[2] Обязанность по уведомлению возникает в отношении иностранных граждан (и лиц без гражданства)1, то есть лиц, не являющееся гражданином Российской Федерации, вне зависимости от их гражданской принадлежности.

Однако, до настоящего времени в правоприменительной практике открытым остается вопрос о необходимости уведомления по факту привлечения к трудовой деятельности граждан Республики Беларусь.

Правовая оценка данному вопросу дана в Постановлениях Верховного Суда РФ №83-АД18-6, №83-АД18-5, № 83-АД18-1, №83-АД17-10, в которых при рассмотрении по существу дела об административном правонарушении позиция изложена в части приоритета норм международного права. Так, в соответствии со статьей 3 Закона правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации наряду с федеральным законодательством определяется международными договорами Российской Федерации.

В частности, Решением Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22 июня 1996 года № 4 «О равных правах граждан на трудоустройство, оплату труда и предоставление других со- циально-трудовых гарантий» (далее — Решение Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22 июня 1996 года № 4) установлено, что действующий на основе национального законодательства порядок регулирования привлечения и использования иностранной рабочей силы в отношении граждан Республики

1 Абзацы 1 и 2 части 1 и часть 2 статьи 2 Закона о правовом положении иностранных граждан.

206

Глава 9

Беларусь в Российской Федерации и граждан Российской Федерации в Республике Беларусь не применяется.

Как следует из содержания Решения Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22 июня 1996 года № 4, в отношении граждан Республики Беларусь, трудоустроенных в Российской Федерации, и их работодателей, не применяются положения Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ, устанавливающие особенности труда иностранных граждан в Российской Федерации, в том числе положения статьи 13 названного Федерального закона.

Такое положение вещей исключает возможность привлечения к административной ответственности за неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления о заключении или прекращении (расторжении) договора с гражданами Республики Беларусь.

[3] Уведомление надлежит представлять в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность. Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере миграции, является Министерство внутренних дел Российской Федерации (МВД России)2.

Территориальными органами МВД России на региональном уровне (в субъектах РФ) являются министерства внутренних дел по республикам, главные управления (ГУ МВД России), управления МВД России по иным субъектам Российской Федерации (УМВД России)3.

2 Пункт 1 Положения о Министерстве внутренних дел Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 21.12.2016 № 699 «Об утверждении Положения о Министерстве внутренних дел Российской Федерации и Типового положения о территориальном органе Министерства внутренних дел Российской Федерации по субъекту Российской Федерации».

3 Пункт 2 Типового положения о территориальном органе Министерства внутренних дел Российской Федерации по субъекту Россий-

207

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

Например, в соответствии с Приказом МВД России от 28 июля 2017 г. № 551 «Об утверждении Положения о Главном управлении Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Москве» ГУ МВД России по г. Москве является территориальным органом МВД России на региональном уровне4.

Таким образом, в части положений пункта 8 статьи 13 Закона

вслучае, если трудовая деятельность иностранным гражданином осуществляется на территории г. Москвы, уведомляется ГУ МВД России по г. Москве (именно ГУ МВД России по г. Москве

вданном случае указывается в соответствующей графе уведомления: «наименование территориального органа МВД России на региональном уровне» в качестве адресата).

Необходимо помнить, что исходя из нормы пункта 8 статьи 13 Закона уведомление подается не по месту нахождения организации — работодателя, а по месту фактического выполнения работ в привязке к адресу, который указывается в графе уведомления «Адрес места осуществления трудовой деятельности принятого на работу иностранного гражданина». Таким образом, в случае если организация — работодатель находится, предположим, в г. Москве, а работник принимается на работу

вобособленное подразделение организации, скажем, в Томской области, уведомление представляется в соответствующее подразделение МВД в Томской области.

Обязанность уведомления органа власти в привязке к месту осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином вызывает ряд дополнительных вопросов.

Вчастности — какие органы власти следует уведомлять в случае, если договором, заключенным с иностранным гражданином, предусмотрена работа в нескольких субъектах России (например, работа носит разъездной характер и выполняется по месту нахождения объектов Работодателя или Заказчика — в Нижегородской, Томской, Московской областях и г. Москве) в том чис-

ской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 21.12.2016 № 699, подпункт «в» пункт 4 Указа Президента РФ от 01.03.2011 № 248 «Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации».

4 Пункт 2 Приложения к Приказу МВД России от 28.07.2017 г. № 551.

208

Глава 9

ле с привязкой к местности — перечислением адресных данных объектов, на территории которых будут выполняться работы.

В данном случае, уведомление должно быть подано по количеству тех субъектов, работа на территории которых предусмотрена договором. В описываемом выше случае подается 4 уведомления по одному и тому же факту в соответствующие органы МВД России в г. Москве, Московской области, Нижегородской области и Томской области5.

[4] Уведомление подается по факту наступления 2-х событий — заключения и расторжения (прекращения) договора.

Внесение в договор, заключенный с иностранным гражданином, каких-либо изменений, в том числе в части срока действия договора (пролонгация срока договора или признание его заключенным на неопределенный срок) не влечет за собой возникновения обязанности по уведомлению органов МВД России. Предусматривая административную ответственность за неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора с иностранным гражданином (часть 3 статьи 18.15 КоАП Российской Федерации), федеральный законодатель исходил из того, что абзац первый пункта 8 статьи 13 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» — по своему буквальному смыслу — предполагает обязанность работодателя, привлекающего и использующего для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, лишь о фактах заключения и прекращения (расторжения) трудового договора с таким иностранным гражданином.

Обязанность же работодателя, привлекающего и использующего для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, уведомлять указанный орган о любых изменениях

5 См., например Постановление Выксунского городского суда Нижегородской области от 27.03.2018г. по Делу № 5-123/2018.

209

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

определенных сторонами условий трудового договора, заключенного с иностранным гражданином (в том числе о поручении такому работнику иной оплачиваемой работы у того же работодателя, а также об изменении адреса, по которому осуществляетсятрудоваядеятельность),названнымФедеральнымзаконом не предусмотрена (см., например, Постановление ФАС СевероЗападного округа от 17 марта 2011 по делу № А56-48586/2010, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 7 июня 2011 по делу № А56-48609/2010, Постановление ФАС Поволжского округа от 23 апреля 2009 по делу № А55-19557/2008, Постановление КС РФ от 04.02.2020 № 7-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 примечаний к статье 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, части второй статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца первого пункта 8 статьи 13 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» в связи с жалобой гражданки А.А. Викторовой», Постановление ВС РФ от 18.09.2020 № 31-АД20-3)

[5] Уведомление производится в течение 3-х рабочих дней со дня заключения или расторжения (прекращения) договора. То есть срок определен периодом времени (статья 190 ГК РФ). Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (статья 191 ГК РФ). Начало срока, установленного законом в 3 рабочих дня, определено датой заключения договора (подписания его сторонами). Соответственно, течение установленного законом срока начинается на следующий рабочий день после заключения договора.

9.2. Порядок представления уведомлений в органы власти

Порядок представления уведомлений о заключении и прекращении (расторжении) договоров с иностранными гражданами утвержден Приложением № 9 к Приказу МВД России от 30.07.2020 № 536 (далее — Приказ). Уведомление может быть подано на бумажном носителе непосредственно в подразделение по вопросам миграции территориального органа МВД России

210