Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации. Монография

Глава 7

Закон также предусматривает возможность принятия решения высшим должностным лицом субъекта решения об указании в патенте профессии (специальности, вида деятельности)30. В таком случае, иностранный гражданин не вправе выполнять работы (оказывать услуги) по иному виду деятельности, нежели тот, который указан в патенте.

Законом установлена возможность внесения в патент изменений в части указанной в нем должности — возможно обращение иностранного гражданина с соответствующим заявлением в орган МВД России, выдавший патент, в случае необходимости работы по профессии (специальности, должности, виду деятельности), не указанной в патенте, для внесения соответствующих изменений в сведения, содержащиеся в таком патенте31.

Законом предусматривается возможность со стороны высшего исполнительного органа субъекта ежегодно устанавливать запрет на привлечение юридическими лицами «безвизовых» иностранцев, работающих по патентам, по отдельным видам экономической деятельности32.

30В частности, такие решения были приняты в следующих субъектах: Амурская область, Владимирская область, Воронежская область, Забайкальский край, Иркутская область, Камчатский край, Красноярский край, Ленинградская область, Новосибирская область, Омская область, Пермский край, Республика Коми, Республика Мордовия, Рязанская область, Санкт-Петербург, Свердловская область, Смоленская область, Ставропольский край, Тверская область, Томская область, Тюменская область, Удмуртская республика, Ульяновская область, Хабаровский край, Чувашская Республика, Ярославская область.

31Абзац 2 пункта 15 статьи 13.3 Закона о правовом положении иностранных граждан.

32Такие решения на 2020 год приняты в частности в следующих субъектах РФ: Тюменская область (Постановление Губернатора Тюменской области от 19.12.2019 № 180), Челябинская область (Постановление Губернатора Челябинской области от 06.12.2019 № 536), Сахалинская область (Указ Губернатора Сахалинской области от 17.12.2019 № 62), Республика Саха (Якутия) (Указ Главы Республики Саха (Якутия) от 21.12.2019 № 930), Пермский край (Указ Губернатора Пермского края от 31.12.2019 № 134), Забайкальский край (Постановление Губернатора Забайкальского края от 31.12.2019 № 65).

181

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

В случае принятия такого решения трудовые договора с указанными иностранными гражданами подлежат прекращению. Порядок прекращения трудовых договоров предусмотрен частью 9 статьи 327.6 ТК РФ.

182

Глава 8. ОСОБЕННОСТИ ПРИВЛЕЧЕНИЯ К ТРУДОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ИНОСТРАННЫХ ВЫСОКОКВАЛИФИЦИРОВАННЫХ СПЕЦИАЛИСТОВ

8.1. Институт иностранных высококвалифицированных специалистов

Институт иностранных высококвалифицированных специалистов (далее по тесту Раздела — ВКС, иностранный ВКС) был введен в законодательство Федеральным законом от 19 мая 2010 г. № 86-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Закон был направлен на развитие и совершенствование нормативного регулирования отношений, связанных с привлечением и использованием в Российской Федерации иностранной рабочей силы, в том числе введение дифференциации правового регулирования труда иностранных граждан и лиц без гражданства в зависимости от места их работы и квалификации.

Как отмечалась в законопроектных документах1 примечательным аспектом являлось установление новых, более благоприятных правовых режимов для высококвалифицированных дипломированных иностранных специалистов, (включая научных сотрудников и преподавателей).

Для этой цели в Закон о правовом положении иностранных граждан была введена статья 13.2, которая и регулирует

183

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

порядок привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных ВКС. ВКС признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения)2 в размере, установленном подпунктами 1–3 пункта 1 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан. Таким образом, статус ВКС определяется исключительно величиной вознаграждения, которое предполагается к выплате конкретному соискателю соразмерно уровню квалификации и опыту работы последнего.

При этом, оценку компетентности и уровня квалификации иностранных граждан осуществляет сам работодатель (заказчик работ/услуг)3, но на основании объективных данных и документов, подтверждающих наличие у данного специалиста профессиональных знаний и навыков4. Документы и сведения, на основании которых проводится оценка компетентности и уровень квалификации потенциального работника должны быть объективными, достоверными и самое главное — проверяемыми. Уровень вознаграждения дифференцирован в зависимости от сферы деятельности, которую осуществляет работодатель.

I.  Минимальный порог вознаграждения в 83 500 рублей из расчета за один календарный месяц установлен для привлечения иностранных граждан в качестве ВКС:

1)  в случае их привлечения как научных работников или преподавателей для занятия научно-исследовательской или педагогической деятельностью:

—  образовательными организациями высшего образования по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам,

—  государственными академиями наук или их региональными отделениями,

2Далее — вознаграждение.

3Далее — работодатель.

4 Пункт 4 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан.

184

Глава 8

—  национальными исследовательскими центрами (например, НИЦ Курчатовский Институт) либо государственными научными центрами (например, ЦАГИ им. Жуковского);

2)  в случае их привлечения к трудовой деятельности лицами5, являющимися резидентами особых экономических зон:

а)  промышленно-производственных: ОЭЗ ППТ «Алабуга», ОЭЗ ППТ «Липецк», ОЭЗ ППТ «Тольятти»,

ОЭЗ ППТ «Узловая»6 и пр.; б) туристско-рекреационных:

ОЭЗ ТРТ «Байкальская гавань», ОЭЗ ТРТ «Бирюзовая Катунь», ОЭЗ ТРТ «Ворота Байкала»7 и пр.;

в)  портовых особых экономических зон: ПОЭЗ «Ульяновск»8;

3)  в случае их привлечения к трудовой деятельности организациями, осуществляющими деятельность в области IT-технологий и получившими в порядке, установленном Постановлением Правительства от 06.12.2007 г. № 758 «О государственной аккредитации организаций, осуществляющих деятельность в области информационных технологий», документ о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий9;

4)  в случае их привлечения к трудовой деятельности юридическими лицами, осуществляющими деятельность на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя.

5За исключением индивидуальных предпринимателей.

6http://economy.gov.ru/minec/activity/sections/sez/sezppt/

7http://economy.gov.ru/minec/activity/sections/sez/seztrt

8http://economy.gov.ru/minec/activity/sections/sez/sezpt/

9 За исключением организаций, имеющих статус резидента техни- ко-внедренческой особой экономической зоны, для которых установлен иной порог вознаграждения для привлечения иностранных ВКС. См. далее по тексту.

185

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

II.  Минимальный порог вознаграждения в 58 500 рублей из расчета за один календарный месяц установлен для иностранных граждан в случае их привлечения к трудовой деятельности лицами10, являющимися резидентами технико-внедренческих особых экономических зон:

ОЭЗ ТВТ «Дубна», ОЭЗ ТВТ «Санкт-Петербург»,

ОЭЗ ТВТ «Иннополис»11 и пр.

III.  Минимальный порог вознаграждения в 1 000 000 рублей из расчета за один год (365 календарных дней) установлен для иностранных граждан, являющихся медицинскими12, педагогическими13 или научными работниками14, в случае их приглашения для занятия соответствующей деятельностью на территории международного медицинского кластера (ММК)15. В данном случае речь идет об иностранных гражданах, привлекаемых для работы в организации, являющиеся участниками проекта ММК. Важно понимать, что привлечение иностранных граждан в указанном порядке возможно лишь для тех из них, должность (вид деятельности) которых относится к перечисленным выше и содержится в соответствующей номенклатуре (перечне) должностей.

IV.  Минимальный порог вознаграждения не устанавливается для иностранных граждан, участвующих в реализации проекта «Сколково». Под таковыми понимаются физические лица,

10За исключением индивидуальных предпринимателей.

11http://eco№omy.gov.ru/minec/activity/sections/sez/seztvt.

12Номенклатура должностей утверждена Приказом Минздрава России от 20.12.2012 № 1183н.

13Номенклатура должностей утверждена Постановлением Правительства РФ от 08.08.2013 № 678.

14Перечень должностей утвержден Приказом Минобрнауки от 02.09.2015 № 937.

15Расположенный территории Инновационного центра «Сколково» комплекс медицинских клиник, учебных и междисциплинарных исследовательских центров. См. Федеральный закон от 29.06.2015 г. № 160-ФЗ «О международном медицинском кластере и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации.

186

Глава 8

осуществляющие трудовую деятельность на территории Центра «Сколково»16. Основанием получения статуса ВКС для иностранного гражданина является наличие договора (контракта) с организацией, являющейся участником проекта «Сколково»17. При этом полученные разрешения на работу дают иностранным гражданам право на осуществление трудовой деятельности только в целях реализации проекта по направлениям, перечисленным в пункте 8 статьи 10 Федерального закона от 28.09.2010 г. № 244-ФЗ «Об инновационном центре «Сколково».

V.  Минимальный порог вознаграждения не устанавливается для иностранных граждан, участвующих в реализации проекта создания и обеспечения функционирования инновационных на- учно-технологических центров (ИНТЦ). Основанием получения статуса ВКС является наличие контракта с организацией, являющейся участником проекта. В качестве примера ИНТЦ можно привести «Инновационный научно-технологический центр МГУ «Воробьевы горы»«, решение о создании которого было принято Правительством России в марте 2019 года18.

VI.  Для всех остальных лиц, намеренных привлекать иностранных граждан к осуществлению трудовой деятельности в качестве ВКС, установлен минимальный порог к размеру вознаграждения иностранного работника в размере не менее 167 000 рублей из расчета за один календарный месяц.

Таким образом, определяющим положение ВКС требованием является требование к выплате вознаграждения в размере не меньшем, нежели это установлено законодательно для каждой конкретной категории работодателей. Вместе с тем, с учетом возможного перерыва в осуществлении ВКС трудовой деятельности (в связи с его болезнью, пребыванием в отпуске без сохранения заработной платы или другим обстоятельством, вследствие кото-

16Пункт 10 части 1 статьи 2 Федерального закона от 28.09.2010 № 244-ФЗ «Об инновационном центре «Сколково».

17Пункт 1 статьи 16 Федерального закона от 28.09.2010 № 244-ФЗ «Об инновационном центре «Сколково».

18Постановление Правительства РФ от 28.03.2019 № 332 «О создании инновационного научно-технологического центра «Инновационный научно-технологический центр МГУ «Воробьевы горы».

187

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

рого за период указанного перерыва выплата ему вознаграждения не производилась либо производилась не в полном объеме), условие привлечения ВКС, в части размера получаемого им вознаграждения, считается соблюденным работодателем, если совокупная величина выплаченного ВКС за три календарных месяца вознаграждения составляет трехкратную сумму ежемесячного порога его вознаграждения, установленного для каждой отдельной категории работодателей. В случае неисполнения работодателем условий договора с ВКС, в том числе в части выплаты ему вознаграждения, в отношении него органами МВД России может быть принято решение о запрете привлекать иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве ВКС19 (см., например, Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.07.2019 по Делу № А56-15415/2019).

Порядок принятия такого решения установлен Приказом МВД России от 10.01.2018 № 9.

Законом о правовом положении иностранных граждан установлен регуляторный механизм проверки исполнения работодателем требований к размеру выплачиваемого иностранному ВКС вознаграждения. Работодатели обязаны ежеквартально уведомлять органы МВД России об исполнении обязательств по выплате ВКС заработной платы (вознаграждения), с указанием величины выплаченного вознаграждения как по итогам квартала, так и по итогам каждого входящего в него месяца. Кроме того, в соответствии с пунктом 28 статьи 12 Закона о правовом положении иностранных граждан органы МВД России вправе запрашивать налоговые органы о начисленных и об уплаченных суммах налога на доходы физических лиц в отношении ВКС.

Законодательно определен перечень требований к лицам, намеревающимся привлекать иностранных граждан в качестве ВКС.

Привлекать ВКС вправе категории лиц, установленные абзацами с 1-го по 4-й подпункта 1 пункта 5 ст. 13.2 Закона о право-

19 Подпункт 1 пункта 26 и пункт 26.1 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан.

188

Глава 8

вом положении иностранных граждан. При этом, указанные выше лица:

1)  не должны иметь на момент подачи ходатайства о привлечении ВКС неисполненных постановлений о назначении административного наказания за нарушение режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации (статья 18.9 КоАП РФ) или порядка осуществления ими трудовой деятельности на территории Российской Федерации (статья 18.15 КоАП РФ);

2)  в отношении них на момент подачи ходатайства о привлечении ВКС не должно быть принято решение о запрете привлекать иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве высококвалифицированных специалистов.

Кроме того, запрещается привлекать иностранных ВКС:

—  для занятия проповеднической либо иной религиозной деятельностью, включая совершение богослужений, других религиозных обрядов и церемоний, обучение религии и религиозное воспитание последователей какой-либо религии;

—  для торгового обслуживания покупателей в процессе розничной торговли товарами народного потребления (включая фармацевтические товары)20 независимо от ассортимента реализуемых товаров, торговых площадей и форм обслуживания покупателей, за исключением работников, осуществляющих руководство и координацию деятельности, связанной с ведением торговли. В данном случае реализация данного ограничения на практике происходит через проверку сведений о видах деятельности организации-работодателя (ОКВЭД), указываемых в ходатайстве о привлечении ВКС. В случае указывание любого кода из Группы 52 подраздела GA раздела G раздел G «ОК-029- 2007 (КДЕС Ред. 1.1) в ходатайстве повлечет отказ в выдаче разрешения на работу. Исключение составляют иностранные ВКС, привлекаемые в данной отрасли экономики и осуществляющие руководство и координацию деятельности, связанной с ведени-

20 Группа 52 подраздела GA раздела G раздел G «ОК-029-2007 (КДЕС Ред. 1.1) Общероссийский классификатор видов экономической деятельности».

189

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

ем торговли по профессиям (должностям, специальностям), утвержденным Приказом Минтруда России от 23.09.2013 № 475н «Об утверждении перечня профессий (должностей, специальностей) иностранных работников, осуществляющих руководство

икоординацию деятельности, связанной с ведением торговли,

иквалификационных требований к таким работникам». Следует отметить, что совокупный анализ положений статьи

13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан позволяет обоснованно предположить, что статус ВКС подтверждается выданным иностранному гражданину разрешением на работу.

Следовательно, иностранные граждане, освобожденные от получения указанного разрешения в соответствии с нормами федерального законодательства21 или межправсоглашениями22 не могут быть признаны ВКС в том смысле, которым законотворцами вложен в статью 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан. То есть такие категории иностранцев будут просто получающими большую зарплату работниками.

Вместе с тем, для привлечения иностранных ВКС законодательно установлен ряд льготных условий, как в части порядка оформления разрешительных документов на право осуществления трудовой деятельности ВКС, так и в части порядка пребывания указанной категории иностранцев в Российской Федерации. В ряде случаев преференции распространяются и на членов их семей (членами семьи высококвалифицированного специалиста признаются его супруг (супруга), дети23 (в том числе усыновлен-

21Подпункты 1–12 пункта 4 статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан.

22Договор о Евразийском Экономическом Союзе. Какова бы ни была заработная плата/вознаграждение, выплачиваемые гражданам Армении, Белоруссии, Казахстана и Киргизии, работающим в России, они не приобретут от этого статус ВКС.

23В соответствии с частью 1 статьи 54 Семейного Кодекса РФ ребенком признается лицо, не достигшее 18 лет (совершеннолетия). Трактовка, применимая в Законе о правовом положении иностранных граждан, неоднозначна в части применения нормы на практике — признавать ли детьми по степени родства или в соответствии с положениями Семейного Кодекса. Применение нормы в соответствии с требованиями Семей-

190