Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации. Монография

Глава 5

В-третьих, работать они могут только в свободное от учебы время.

Действующее законодательство в сфере образования не устанавливает понятия учёбы. Разъяснения по данному вопросу были даны Минпросвещения России в письме от 13.08.2020 за исх. № 10-635 «Об учебном времени» и Минобрнауки России в письме от 30.10.2020 за исх. № МН-5/20734 О трудовой деятельности иностранных обучающихся», направленных в адрес ТПП России.

По мнению Минпросвещения России свободным от учебы временем можно считать время, не занятое учебными видами деятельности в соответствии с учебным планом или индивидуальным учебным планом. При этом необходимо учитывать положения пункта 27 части 1 статьи 34 Федерального закона № 273-ФЗ, согласно которому обучающемуся предоставлено академическое право на совмещение получения образования с работой без ущерба для освоения образовательной программы, выполнения индивидуального учебного плана.

По мнению Минобрнауки России временем, в течение которого иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в соответствии с Федеральным законом № 16-ФЗ является время, не занятое учебным процессом согласно утвержденном учебному плану и календарному учебному графику образовательной программы. Кроме того, Минобрнауки России ссылается на пункт 32 Порядка организации и осуществления образовательной деятельности по образовательным программа высшего образования — программам бакалавриата, программам специалитета, программам магистратуры, утв. Приказом Минобрнауки России от 05.04.2017 г. № 301. Согласно данной норме, образовательная организация (речь идет о вузах) в соответствии с учебным планом и календарным учебным графиком до начала периода обучения по образовательной программе обязана сформулировать расписание учебных занятий на соответствующий период обучения, проводимых в форме контактной работы.

Целесообразным предполагается под учебой понимать время обучения студента согласно расписания учебных занятий (фактического наличия занятий по предметам).

121

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

Такие лица могут осуществлять трудовую деятельность в том числе вне пределов субъектов Российской Федерации, на территории которых данные иностранные граждане обучаются (см. Письмо Министерства науки и высшего образования РФ от 4 августа 2020 г. № МН-5/7147 «О направлении информации»).

Следует отметить, что во время предоставления академического отпуска обучающийся лишается указанной возможности, поскольку в соответствии с пунктом 6 Порядка и оснований предоставления академического отпуска обучающимся, утв. Приказом Минобрнауки России от 13.06.2013 № 455 «Об утверждении Порядка и оснований предоставления академического отпуска обучающимся» обучающийся в период нахождения его в академическом отпуске освобождается от обязанностей, связанных с освоением им образовательной программы в организации, и не допускается к образовательному процессу до завершения академического отпуска, к нему не могут быть применены положения подпункта 7.1 пункта 4 статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан (ведь человек по сути не обучается).

9.  Иностранные граждане, приглашенные в Российскую Федерацию:

а)  в качестве научных [1] или педагогических работников [2], в случае их приглашения для занятия научно-исследо- вательской или педагогической деятельностью по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам высшего образования:

—  образовательными организациями высшего образования; —  государственными академиями наук или их региональ-

ными отделениями; —  национальными исследовательскими центрами;

—  государственными научными центрами; —  иными научными организациями, в которых действуют

диссертационные советы, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации,

—  иными научными организациями и инновационными организациями согласно критериям и (или) перечню, утверж-

122

Глава 5

денным Правительством Российской Федерации (перечень таких организаций утвержден Постановлением Правительства от 6 февраля 2012 г. № 93).

[1]  научный работник — гражданин, обладающий необходимой квалификацией и профессионально занимающийся научной и (или) научно-технической деятельностью5. Перечень должностей утвержден Приказом Минобрнауки от 02.09.2015 г. № 937.

[2]  педагогический работник — физическое лицо, которое состоит в трудовых, служебных отношениях с организацией, осуществляющей образовательную деятельность, и выполняет обязанности по обучению, воспитанию обучающихся и (или) организации образовательной деятельности6. Номенклатура должностей утверждена Постановлением Правительства РФ от 08.08.2013 г. № 678;

б)  в качестве педагогических работников для проведения занятий в иных организациях, осуществляющих образовательную деятельность, что предполагает возможность работы иностранных граждан пир отсутствии разрешительных документов, в том числе, в образовательных учреждениях дошкольного образования.

То есть воспользоваться названными преференциями вправе лишь работники, работающие по должностям, указанным в соответствующей Номенклатуре или Перечне.

Исключение из данного правила установлено для иностранных граждан, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия педагогической деятельностью в духовных образовательных организациях.

Реализация указанных положений на практике порождает ряд вопросов, первый из которых — какие категории иностранных граждан являются «приглашенными»?

ГУВМ МВД России полагает, что указанные исключения распространяются как на иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, так

ФЗ «Об образовании в Российской Федерации».

123

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

и на иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы7.

Предполагается, что статус лица, освобождающий от получения разрешительных документов в отношении иностранцев, прибывших в порядке, требующем получения визы, подтверждается обыкновенной рабочей визой с указанной целью визита «преподаватель».

10.  Иностранные граждане, приглашенные в Российскую Федерацию с деловой или гуманитарной целью либо в целях осуществления трудовой деятельности (то есть пребывающие в России на основании обыкновенной деловой, гуманитарной или рабочей виз) и привлекаемых помимо этого для занятия педагогической деятельностью по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам высшего образования в научных организациях и образовательных организациях высшего образования, за исключением духовных образовательных организаций.

Указанная норма в отличие от предыдущей ограничивает перечень учреждений образования, в которых иностранные граждане вправе осуществлять педагогическую деятельность.

Помимо прочего, при условии распространения нормы на безвизовых иностранцев, следует учитывать, что в миграционной карте, выдаваемой иностранным гражданам при въезде в РФ отсутствует указание на такие цели визита, как «деловая» и «гуманитарная», что делает невозможным идентификацию лица, как прибывшего в РФ с целью, указанной в норме закона. Реализовать ее на практике остается возможным лишь лицам, осуществляющим в РФ трудовую деятельность на основании патента или разрешения на работу.

11.  Иностранные граждане, прибывшие в Российскую Федерацию не более чем на тридцать суток для осуществления гастрольной деятельности (публичного исполнения произведе-

7 Письмо ГУВМ России от 27.12.2018 г. № 3/187718052054 (имеется в распоряжении авторов).

124

Глава 5

ний литературы, искусства или народного творчества) [1] либо для осуществления по приглашению и в интересах государственных учреждений культуры и искусства творческой, просветительской, научно-исследовательской и (или) педагогической деятельности. Норма была введена для устранения правовой неопределенности в деятельности иностранных артистов (прежде всего проведения концертных туров, когда, по сути, их исполнение музыкальных произведений со сцены приравнивалось к трудовой деятельности).

[1]  Что подразумевает их въезд в Россию по обыкновенной гуманитарной визе и наличие договора на выполнение работ (оказание услуг) с приглашающей организацией на проведение соответствующего мероприятия8.

12.  Иностранные граждане, приглашенные в Российскую Федерацию в качестве медицинских, педагогических или научных работников в случае их приглашения для занятия соответствующей деятельностью на территории международного медицинского кластера. Эта норма, содержащаяся в подпункте 8.3 пункта 4 статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан входит в противоречие с пунктом 4.1 статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан в совокупности с положениями пункта 3 части 1 статьи 14 Федерального закона от 29.06.2015 г. № 160-ФЗ «О международном медицинском кластере и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и подпунктом 1.2 пункта 1 статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан, поскольку к одной и той же категории иностранных граждан названные нормы применяют различный порядок привлечения их к трудовой деятельности, — в первом случае при отсутствии необходимости получения разрешения на работу, во втором и третьем, — с обязательным получением такого разрешения. Примечательно, что все три нормы введены Федеральным законом от 29.06.2015 № 160-ФЗ.

8 См. Пункт 36 Положения, утв. Постановлением Правительства от 09.06.2003 г. № 335.

125

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

13.  Иностранные граждане, прибывшие в Российскую Федерацию с гостевым визитом (по обыкновенной частной визе с указанием цели поездки: «гостевая») либо для осуществления научных или культурных связей и контактов (по обыкновенной гуманитарной визе с указанием цели поездки: «культурные связи» или «научно-технические связи») и привлекаемых помимо этого государственными учреждениями культуры и искусства для осуществления гастрольной деятельности (публичного исполнения произведений литературы, искусства или народного творчества), либо для осуществления по приглашению и в интересах государственных учреждений культуры и искусства творческой, просветительской, научно-исследовательской и (или) педагогической деятельности, в течение срока, не превышающего тридцати суток.

14.  Иностранные граждане — аккредитованные работники (допускается лишь ограниченное количество такого рода работников) аккредитованных в установленном порядке на территории Российской Федерации представительств иностранных юридических лиц, на основе принципа взаимности в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

При реализации положений данной нормы необходимо учитывать ее отсылочный характер к международным договорам с участием Российской Федерации. Фактически осуществление трудовой деятельности при отсутствии разрешительных документов со стороны работодателя и работника возможно лишь при условии, что такие положения закреплены в соответствующем международном договоре. Как, например, в Соглашении между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Корея «О временной трудовой деятельности граждан одного государства на территории другого государства». В соответствии со статьей 8 Соглашения представительствам юридических лиц, расположенным на территории государств Сторон, для привлечения работников в пределах численности, определенной при аккредитации, не требуется оформление разрешительных документов на осуществление трудовой деятельности.

126

Глава 5

15.  Иностранные граждане, не достигшие возраста 14 лет при осуществлении трудовой деятельности в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках в порядке, предусмотренном частью четвертой статьи 63 ТК РФ, и не достигшие возраста 18 лет иностранные спортсмены, осуществляющие трудовую деятельность в порядке статьи 348.8 ТК РФ.

16.  Иностранные граждане, признанные беженцами на территории Российской Федерации или получившие временное убежище на территории Российской Федерации, до утраты ими или лишения их статуса.

Необходимо учитывать, что правовой статус беженца, равно как и иностранца, получившего временное убежище, подтверждается соответствующим документом:

—  так, лицу, признанному беженцем, выдается и достигшему возраста восемнадцати лет, органами МВД России выдается соответствующее удостоверение. Форма бланка удостоверения беженца утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 10 мая 2011 г. № 356;

—  лицу, ходатайствующему о предоставлении временного убежища, по рассмотрении его заявления выдается соответствующее свидетельство. Форма бланка свидетельства о предоставлении временного убежища утверждена Приказом МВД России от 28.09.2017 г. № 741.

При выдаче удостоверения беженца и свидетельства о предоставлении временного убежища, документы, удостоверяющие личность иностранного гражданина передаются им на хранение в орган МВД России, выдавший соответствующий документ (пункт 8 статьи 7 Федерального закона от 19 февраля 1993 г. № 4528-1 «О беженцах» и пункт 10 Порядка предоставления временного убежища на территории Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.04.2001 г. № 274 соответственно).

При этом, в соответствии с абзацем 2 пункта 7 статьи 7 Федерального закона от 19.02.1993 № 4528-1 «О беженцах» и пунктом 9 Порядка предоставления временного убежища на

127

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

территории Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.04.2001 № 274 соответственно, как удостоверение беженца, так и свидетельство о предоставлении временного убежища являются документами, удостоверяющим личность их владельцев, действующими на всей территории Российской Федерации, что, в сочетании с отсутствием необходимости получать разрешительные документы, не накладывает на данную категорию иностранцев ка- кие-либо ограничения в части их работы за пределами субъекта, на территории которого был выдан соответствующий документ. То есть они вправе осуществлять трудовую деятельность на всей территории Российской Федерации.

17.  Иностранные граждане — члены жюри Международного конкурса имени П.И. Чайковского. Конкурс проводится в России с периодичностью один раз в четыре года9.

18.  Иностранные граждане, привлекаемые к трудовой деятельности союзом «Агентство развития профессиональных сообществ и рабочих кадров “Ворлдскиллс Россия”»10:

—  для осуществления трудовой деятельности на период подготовки и проведения чемпионатов по профессиональному мастерству на территории Российской Федерации;

—  для тренировок национальной сборной Российской Федерации по профессиональному мастерству для участия в международных соревнованиях (в течение не более тридцати дней)11.

9 См. Федеральный закон от 23.05.2015 г. «О регулировании отдельных вопросов, связанных с проведением в Российской Федерации XV Международного конкурса имени П.И. Чайковского в 2015 году, и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», пункт 4.11 статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан.

10Союз — организация, представляющая Российскую Федерацию

вмеждународной организации «WorldSkills International», учрежден Распоряжением Правительства России от 09.10.2014 г. № 1987-р.

11Статья 13.7 Закона о правовом положении иностранных граждан.

128

Глава 5

Таким образом, иностранцам, получившим тот или иной статус из указанных выше, для трудоустройства на территории Российской Федерации не требуется получать разрешение на работу, а их работодателю (в случае, если заключается трудовой договор) или заказчику работ/услуг (в случае, если заключается гражданско-правовой договор на выполнение работ/оказание услуг) не требуется получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников.

Всоответствии с абзацем 13 пункта 1 статьи 2 Закона о правовом положении иностранных граждан под трудовой деятельностью понимается работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или граждан- ско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). То есть данные правоотношения включают как собственно трудовые отношения, регулируемые трудовым законодательством, так и отношения, регулируемые Гражданским Кодексом Российской Федерации.

Иностранным работником при этом признается иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации

иосуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность.

Таким образом, иностранные граждане, временно проживающие (получившие разрешение на временное проживание) и постоянно проживающие (получившие вид на жительство) в Российской Федерации иностранными работникам по определению не являются. Тем не менее, следует учитывать, что такое определение иностранного работника актуально при применении положений Закона о правовом положении иностранных граждан, но не затрагивает правоотношений, возникающих при заключении с иностранными гражданами трудовых и гражданско-пра- вовых договоров.

5.3.Трудовые отношения с участием иностранных граждан

Всоответствии с нормами ТК РФ на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права,

129

Политико-правовые формы управления трудовой миграцией в Российской Федерации

распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан…, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, другими федеральными законами.

Внастоящее время ТК РФ установлен минимальный возраст вступления в трудовые отношения иностранных граждан — 18 лет. Исключение составляют иностранцы, осуществляющие трудовую деятельность в случае и порядке, предусмотренных частью четвертой статьи 63 (в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках допускается заключается трудового договора с лицами, не достигшими 14 лет) и статьей 348.8 ТК РФ (регулирующей особенности труда спортсменов, не достигших возраста 18 лет).

Всоответствии с частью 4 статьи 327.1 ТК РФ трудовой договор между иностранным гражданином и работодателем не может быть заключен, если в соответствии с федеральными законами или международными договорами Российской Федерации работодатель не вправе привлекать к трудовой деятельности работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Вчастности абзацем 3 пункта 1 статьи 13.3 Закона о правовом положении иностранных граждан привлекать иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность в России на основании патентов, вправе работодатели, не имеющие на момент заключения с иностранным гражданином трудового договора неисполненных постановлений о назначении административных наказаний за незаконное привлечение к трудовой деятельности

вРоссийской Федерации иностранных граждан (то есть, по сути, неоплаченных штрафов по статье 18.15 КоАП РФ). В случае нарушения данного требования работодатель будет привлечен к административной ответственности, скорее всего, по части 1 статьи 5.27 КоАП РФ (нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права).

Далее рассмотрим какие документы, должны предъявляется иностранным гражданином при трудоустройстве и требования к этим документам.

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю в том числе документ, удо-

130