Криминальное рейдерство в России. Монография

У.Т. Сайгитов

Криминальное рейдерство в России

Рекомендовано Учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве монографии. Научная специальность 12.00.08 «Уголовное право

и криминология; уголовно-исполнительное право»

Рекомендовано Научно-исследовательским институтом образования и науки в качестве монографии.

Научная специальность 12.00.08 «Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право»

Закон и право Москва 2017

дачу исследовать одну из разновидностей, форм организованной преступности — криминальное рейдерство.

Захват собственности в России давно получил характер серьезного макроэкономического явления, которое препятствует нормальному развитию экономики страны. Борьба с криминальными проявлениями рейдерства имеет наиважнейшее значение. Ведь речь идет о создании среды, благоприятной для жизнедеятельности бизнеса. Только гарантировав неприкосновенность собственности, в том числе частной, можно серьезно говорить о модернизации экономики страны. В этой связи широкое распространение рейдерства не может не вызывать сегодня крайнего беспокойства. Согласно опубликованным данным, если в 2002 г. российский рынок слияний и поглощений, 80% которых по свидетельству специалистов, носит криминальный характер, оценивался в 5 млрд долл.1, то по итогам 2006 г. — уже в 42,3 млрд долл.2, из них 12,5% активов было вовлечено в текущие корпоративные конфликты в целях враждебного поглощения3. Осознание данной проблемы уже произошло на самом высоком уровне: ей неоднократно посвящались специальные парламентские слушания в Государственной Думе, на необходимость жесткого реагирования на захваты периодически указывает Президент РФ. Не менее грозные заявления делают и иные руководители федерального уровня. Вот уже несколько лет проблемы корпоративного рейдерства в России привлекают широкое внимание общественности: количество публикаций, телевизионных передач, семинаров, «круглых столов», посвященных проблеме недружественных поглощений, не поддается подсчету. В то же время надо отметить, что данная тема до сих пор не получила адекватного на- учного осмысления. Обзор научной литературы позволяет сделать вывод о том, что одна из самых животрепещущих проблем современной российской действительности, как ни странно, обойдена вниманием отечественного ученого сообщества. На сегодняшний день нет ни одного фундаментального криминологического исследования криминального рейдерства как социально-негативного феномена, что и побудило нас обратиться к данной теме в целях ее научной проработки.

1Сизов Ю.С. Рынок ценных бумаг РФ и города Москвы // Материалы конф. «Проблемы экономической безопасности в условиях большого города». 30 октября 2003.

2Путилин Д., Братславская М. Итоги 2006 г. на рынке M & A: реванш частного бизнеса // Слияния и поглощения. 2007. ¹ 1—2 (42—48). С. 18.

3Рассчитано по данным статистики. См.: Путилин Д., Братславская М. Óêàç. ñî÷. Ñ. 27.

4

ству современников, за этой аферой стоял конкурент французской компании — британская Ост-Индийская компания, которая в те времена еще выполняла функции британской разведки.

Как видно, история рейдерских захватов вполне обоснованно ис- числяется несколькими столетиями, однако анализ специальных источников показывает, что мировая история слияний и поглощений носила волнообразный характер, особенно на протяжении последнего столетия. Можно отметить пять наиболее выраженных волн в развитии этих процессов1, каждая из которых имеет свои особенности:

ξволна слияний на рубеже XIX и XX вв.;

ξслияние компаний в 1920—1930-å ãîäû;

ξволна конгломеративных слияний в 65—70-х годах прошлого столетия;

ξволна слияний в 1980-х годах;

ξслияния на рубеже третьего тысячелетия.

Первый всплеск слияний отмечается специалистами с конца 80-х годов XIX в. Большинство слияний осуществлялось по принципу горизонтальной интеграции2. Тогда укрупнение предприятий было вызвано изменением законодательной базы и исключительно

1 Christian W.R. Bachmann: Synergieund Nutzungspotenziale von Unternehmenszusammenschluessen, Wiesbaden, Gabler, 2001. Seite 2.

2 Горизонтальные слияния — объединение компаний, работающих в одном сегменте рынка (в одной отрасли), производящих одно и то же изделие или осуществляющих одни и те же стадии производства. Цель слияния — расширение доли рынка компании-покупателя, устранение конкурентов, укрупнение бизнеса для повышения эффективности производства. Для информации: кроме горизонтальных слияний выделяются и такие разновидности, как вертикальные, родовые и конгломеративные слияния. Вертикальные слияния — объединение компаний в рамках единой технологической цепочки, т.е. расширение компаниейпокупателем своей деятельности либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до источников сырья, либо на последующие — до конечного потребителя. В первом случае целью слияний/поглощений является получение доступа к более дешевым источникам сырья/полуфабрикатов. Во втором — обеспечение рынка сбыта для своей продукции и повышения совокупной маржи. Данный вид слияния характерен для горнодобывающих, металлургических и машиностроительных компаний. Родовые слияния — объединение компаний, выпускающих взаимосвязанные (дополняющие) товары. Например, фирма, производящая фотоаппараты, объединяется с фирмой, производящей фотопленку или химреактивы для фотографирования. При этом у объединившейся компании появляется значительно больше возможностей в области ценообразования. Конгломеративные слияния — объединение компаний различных отраслей без наличия производственной общности. Слияние такого типа — это слияние фирмы одной отрасли с фирмой другой отрасли, не являющейся ни поставщиком, ни потребителем, ни конкурентом. В рамках конгломерата объединяемые компании не имеют ни технологического, ни целевого единства с основной сферой деятельности фирмы-интегратора. Цель ком- пании-покупателя — диверсификация своих операций, стабилизация прибыли, снижение риска от изменений конъюнктуры рынка, развитие новых для компании привлекательных видов бизнеса.

6

неблагоприятными условиями для ведения бизнеса. Впервые появились компании, занявшие в ряде отраслей монопольное положение. Возможность существенно влиять на рыночные цены, манипулируя производством и предложением, обеспечивало им особенно высокую прибыльность и меняло саму суть рыночной экономики, базировавшейся до этого на принципах свободной конкуренции.

Историческое развитие недружественных поглощений корпораций в США начинает свой отсчет от знаменитого американского предпринимателя Джона Дэйвисона Рокфеллера.

Начало его деятельности пришлось на Гражданскую войну в США. Начальный капитал Рокфеллер создал благодаря военным заказам, продавая нефть для нужд федеральной армии. В 1867 г. совместно с Генри Флеглером он открыл фирму, чуть позже названную Standard Oil Соmpany, уставный капитал которой составлял 1 млн долл. и которой было суждено стать первой в мире рейдерской компанией.

Рокфеллер сосредоточил свои усилия не на поиске и добыче нефтяных месторождений, а на переработке и транспортировке нефтепродуктов, добившись монополии на этот вид деятельности уже к 1877 г. В целях получения контроля над перевозкой нефти во всех Соединенных Штатах через подставных лиц Рокфеллер скупил контрольные пакеты акций железнодорожных компаний и создал Union Tanker Car Company. Долгое время никто в США не догадывался, что он контролирует эту компанию, и тем самым Standard Oil минимизирует свои транспортные издержки.

Предоставив льготные условия своим конкурентам, Рокфеллер дал возможность развивать им свой бизнес, наращивать объем добычи и переработки нефти. В один прекрасный день Union Tanker Car в одностороннем порядке разрывала контракты с этими компаниями. С мертвым грузом переработанного сырья, отсутствием притока вырученных денежных средств и невыплаченными кредитами на развитие производства эти компании в скором времени становились банкротами, и Рокфеллер скупал их задешево. Такими путями была создана крупнейшая нефтяная империя.

В конце 1890-х годов государство решило самостоятельно принять участие в нефтяном бизнесе. Рокфеллеру удалось пережить Закон о торговле между штатами 1887 г. (он отменял транспортные льготы Standard Oil Company), антитрестовский Закон Шермана 1890 г. — после принудительного разделения Рокфеллер создал другую компанию Standard Oil New Jersey, в которой сосредоточил контрольные пакеты акций всех своих фирм.

Однако в 1904 г. по личному указанию президента Теодора Рузвельта было начато официальное расследование деятельности Stan-

7

dard Oil Соmраnу, и в 1911 г. Верховный суд США принял решение о прекращении ее деятельности.

Однако Рокфеллер стал только богаче, поскольку акции его компании были выкуплены государством по рыночной цене, он также сохранил пакеты акций (пусть и не контрольные) во всех своих предприятиях. Примечательно, что к 1905 г. бюджет монополистической нефтяной компании Рокфеллера стал выше бюджет американского государства.

Ныне существующая компания Exxon Mobil — не что иное, как исторический правопреемник Standard Oil, продолжает дело своего создателя и расширяет свою сферу влияния за счет рейдерских поглощений, но уже не в США, а за их пределами, в том числе в России1.

Вторая крупная волна в 20-х годах прошлого столетия представляет собой прежде всего вертикальные слияния, проводимые вследствие ужесточения антимонопольных норм. Как и предыдущая, данная волна закончилась биржевым кризисом в 1929 г. Именно в этот период появилось рейдерство как криминальный способ захвата предприятий и бизнеса в США, в период, когда шло оформление амеиканской организованной преступности. Рейдерство уже тогда стало наиболее эффективной формой организованной преступности2.

На западе рейдерство получило большее распространение к середине XX в. В среде финансистов и инвесторов появились люди, которые начали скупать контрольные пакеты акций различных компаний. Подобные скупки часто сопровождались конфликтами между акционерами. Рейдеры, получив контроль над компанией, реорганизовывали ее, часто разбив на более мелкие компании, и продавали с прибылью. В этот период всплеск рейдерской активности характеризовался слиянием компаний, занятых в разных видах бизнеса, т.е. слияния конгломеративного типа. Бум крупных конгломеративных диверсифицированных компаний, т.е. конгломератов, пришелся на 60-е годы прошлого столетия, хотя крупные конгломераты создавались еще в 20-е годы. Но тогда их создание инициировалось с задачами милитаризации экономики, а в 1960-е годы формирование конгломератов происходило на чисто коммерческой основе — у компаний, продукция которых находилась на стадии зрелости, появились свободные денежные средства, которые инвестировались в новые направления. В 1970-е годы активная деятельность крупных компаний по их диверсификации продолжилась, и она была связана, прежде всего, со стремлением приобрести активы

1Ñì.: Земцова Ю. Сестрички Еххоn Моbil // Слияния и поглощения. 2006. ¹ 9. С. 104—109.

2Ñì.: Овчинский В. Рейдеромафия — www.ogoniok.com

8

в сферах электроники и телекоммуникации. В 1980-е годы удельный вес слияний конгломеративного типа существенно сократился. Более того, создание новых корпораций сопровождалось разрушением конгломератов, возникших ранее. В этот период преобладали поглощения конкурентов путем покупки их акций, в том числе зна- чительно повысилась доля враждебных поглощений. С учетом смяг- чения антимонопольного законодательства активизировались горизонтальные слияния. Важной особенностью волны недружественных поглощений США в 1980-е годы стало появление в этот период специализированных компаний, для которых враждебные поглощения стали особым видом деятельности. Скупая акции неэффективных конгломератов и распродавая впоследствии их активы по частям, корпоративные захватчики значительно изменили структуру собственности американской экономики, превратив недружественные поглощения как форму трансакции активов в особый вид высокодоходной деятельности на рынке корпоративного контроля.

Наконец, в начале третьего тысячелетия зарубежные средства массовой информации изобилуют обсуждением «пятой волны» рейдерства1. Наиболее популярным типом слияния компаний является горизонтальная интеграция. Характерно объединение транснациональных корпораций, т.е. сверхконцентрации компаний. Огромный размах получили слияния и поглощения в финансовой сфере. По данным Thomson Financial, в 2006 г. компании объявили о 37594 сделках на 3,8 трлн долл. против 38711 сделок на 3,4 трлн долл., зафиксированных годом ранее. Число сделок на сумму более 5 млрд долл. впервые перевалило за 1002.

Резюмирую мировую практику, можно сказать, что практически для всех стран характерны всплески активности и конфликтности на рынке слияний и поглощений в отдельные периоды. Разумеется, что факты недружественных поглощений как форма конкурентной борьбы за активы компаний случаются постоянно. При этом особым видом деятельности враждебные поглощения становились только при условии наличия в экономике острых системных противоречий, связанных с текущим распределением собственности: существующая система распределения прав переставала отвечать текущим потребностям экономики. В эти периоды отмечается массовое появление экономических агентов-рейдеров, которые берут на себя функцию перераспределения прав в экономике. Современный рейдер предстает в форме крупного хедж-фонда (в настоящее

1Предыдущая волна прошла в 1980—1990 гг. и связывалась с активным ростом экономики, использованием инструментов LBO и их финансированием через бросовые облигации (подробнее см.: Гохан П.А. Слияние, поглощение и реструктуризация компаний: Пер. с англ. М.: Альпина Бизнес Букс, 2006).

2Ведомости. 9 февраля. 2007. ¹ 23 (1797).

9

время их насчитывается более 8 тыс.), владеющего активами более 1 трлн долл., амбициозного, использующего тактические приемы для раскачивания механизма оперативного управления деятельностью компании, имеющего возможность создавать временные коалиции по интересам. Такие группы рассматриваются законодательством США как объединение независимых инвесторов и не подпадают под определение аффилированных лиц. Пользуясь значительной стоимостью активов, хедж-фонды только фактом своего присутствия в уставном капитале и заявлением о намерении стратеги- ческого участия в обществе сосредоточивают в своих руках контрольный пакет акций, не приводя в действие внутренние механизмы защиты от рейдерства, распространенные среди американских корпораций, например «ядовитые пилюли», повышающие стоимость поглощения1.

Далее, как показали исследования, практика слияний и поглощений за рубежом развивалась не по единому сценарию. Поведение участников сделок встраивается в экономические, социальные, политические и культурные системы соответствующих государств. Этим во многом объясняется особенность российской практики слияний и поглощений. В отличие от российского, западный бизнес вырастал веками, эволюционно-прогрессивно, из мелкой мастерской в крупный завод. При этом строительство осуществлялось на основе протестантской этики, обязательности, культа партнерства, священности собственности и последней воли.

Несколько иная ситуация становления бизнеса в России, что не могло не сказаться на характере практики слияний и поглощений, которая во многом была специфицирована рядом негативных факторов, в числе которых: коррупция; несовершенство законодательства; политическая нестабильность; наличие масштабного теневого сектора; отсутствие уважения к закону в бизнес-среде; игнорирование судебной и правоохранительной систем значительной частью субъектов экономической деятельности. В итоге практика слияний и поглощений в России приняла самые дикие формы, в основной своей массе криминальный характер.

Становление российского рейдерства имеет сравнительно недавнюю историю. Условия для этих процессов возникли лишь пару

1 «Ядовитые пилюли» — специальные ценные бумаги, эмитируемые компанией (в практике США) и размещаемые среди своих акционеров. В случае попытки враждебного поглощения (определяется чаще всего как сосредоточение в руках рейдера более 20% акций компании) они наделяют своих владельцев особыми правами. Тактика «ядовитых пилюль» заключается в том, чтобы сделать поглощение невыгодным (подробнее см.: Миркин Я.М., Миркин В.Я. Англо-русский толковый словарь по банковскому делу, инвестициям и финансовым рынкам. М.: Альпина Бизнес Букс, 2006. С. 308; Рудык Н.Б. Методы защиты от враждебного поглощения. М.: Дело, 2006. С. 107).

10