Криминальное рейдерство в России. Монография

3.Рейдерство как социальный феномен обнаружило способность к мимикрии, постоянно модифицируется, совершенствуясь и приспосабливаясь к меняющимся условиям окружающей действительности, чутко реагируя на усилия, предпринимаемые для его искоренения. Как было отмечено сенатором и совладельцем компании «Нортгаз» Ф. Ахмедовым, выступившим на заседании Совета Федерации, меры, принимаемые государством, «не успевают за полетом изощренной мысли корпоративных юристов» <…> пока мы раскачиваемся, рейдеры уже успели подготовить себе обходные пути и выработали новые приемы»1.

Из этого можно сделать вывод, согласно которому не стоит питать особых надежд на то, что оперативно появятся законы, защищающие собственников от рейдерских захватов.

4.Успешность противодействия рейдерству во многом связана с успехами борьбы со смежными явлениями преступности и, прежде всего, с коррупцией. Как было замечено Михаилом Делягиным, руководителем Института проблем глобализации, бороться с «черными» рейдерами, как и со взяточниками-гаишниками, можно будет лишь после победы над теми, кому они отдают львиную долю своей выручки. Или весьма убедителен в этом смысле А. Хакимулин, заместитель директора департамента корпоративного права ОАО «Объединенные консультанты «ФДП», который пишет: «Рейдерские акции не проводятся без прикрытия властных структур, молчаливого согласия либо активного вмешательства инстанций, имеющих властные полномочия. А, кроме того, имеющегося законодательства вполне достаточно для борьбы с рейдерством, если бы была должная воля к тому. Существуют вполне эффективные способы борьбы, но их невозможно осуществлять при имеющемся уровне коррупции. В первую очередь борьба с незаконным рейдерством — это борьба с коррупцией»2.

5.С рейдерством справедливо связывают не только негатив, но и позитив. Рейдерство, в некоторых своих проявлениях, — естественный регулятор повышения эффективности экономики, оздоравливающий фактор для экономики страны, обусловленный так называемым «вливанием свежей крови» в производство.

4.1.Виктимологическая профилактика рейдерства

Как справедливо отмечается в литературе, если при старом режиме, во времена социализма гарантом безопасности экономиче- ской деятельности было государство, то при капиталистическом

1http://www.bfs.ru/libs/ lid_966.html

2Как остановить незаконное рейдерство? http://ibk.ru/blog/interv/18139-1-kak- ostanovit-nezakonnoe-reiderstvo.html

172

способе производства, согласно ст. 210 и 211 ГК РФ, бремя содержания имущества и риск его случайной гибели лежат на собственнике имущества. После десятка лет главенствования социалистиче- ского государства отечественные собственники пока не до конца понимают, что защита своей собственности, своего имущества — прежде всего их непосредственная обязанность. Отсюда следует, что обеспечением безопасности должно заниматься не только и не столько государство, сколько сами предприниматели.

Это вполне вписывается в звучащие предложения по модификации концепции уголовной политики в целом. В этом плане можно привести цитату из монографии, опубликованной под авторством таких корифеев юридической науки, как А.И. Алексеев, В.С. Овчинский и Э.Ф. Побегайло: «Деятельность по предупреждению преступлений, традиционно осуществляемую преимущественно «от преступления» и «от преступника», необходимо в значительной мере переориентировать в сторону виктимологической профилактики, назначение которой — помочь людям избежать опасности стать жертвой преступления. Это позволит охватить превентивным воздействием миллионы людей — потенциальных жертв преступлений»1.

Так что же собой должна представлять деятельность по защите бизнеса?

Прежде всего, думается, что профилактика криминального рейдерства должна начинаться с мониторинга ситуации, анализа ее с точки зрения фиксации признаков рейдактивности. Такими признаками могут быть приходящие «пустые» заказные письма, отправленные с уведомлением о вручении. О чем они свидетельствуют? Такие конверты без содержимого говорят о том, что определенное лицо или организация пытаются получить от вас подтверждение в получении корреспонденции и в то же время скрывают содержимое своего требования, для того чтобы у вас не было возможности выполнить обязательства. Определить адресата такого сообщения бывает не всегда просто, но бухгалтер способен вычислить его по анализу задолженности компании. При этом кредитор может не проявлять инициативы по возврату долга, а в худшем слу- чае не отвечать на звонки или просто исчезнуть. Такое поведение — явный признак подготовки к захвату. В этом случае вполне адекватной мерой может стать внесение причитающихся средств или ценных бумаг в депозит нотариуса в порядке ст. 327 Гражданского кодекса РФ, где регламентирована такая возможность. В законе оговорены случаи, когда можно применить этот механизм. В частности, когда кредитор отсутствует «в месте, где обязательство

1 Алексеев А.И., Овчинский В.С., Побегайло Э.Ф. Óêàç. ñî÷. Ñ. 23.

173

должно быть исполнено», или «уклоняется от принятия исполнения». Внесение долга на депозит нотариуса является подтверждением исполнения обязательств. Также, насторожить может и проведение внеплановой налоговой проверки. Известно, что такие контрольные мероприятия парализуют работу компании. Кроме того, они позволяют выявить слабые места предприятия, т.е. изучить «жертву» изнутри.

Далее, как представляется, основной смысл виктимологической профилактики криминального рейдерства должен состоять в том, чтобы предприятие не соответствовало признакам рейдпригодности. Лучше всего для этого начать с формулирования общей стратегии среднесрочного и долгосрочного развития, для чего необходимо, оценив имеющиеся ресурсы и рассмотрев возможности привлече- ния новых, определить желаемое место на рынке в долгосрочной перспективе. Фиксирование стратегии позволит не распылять ресурсы на нецелевые виды деятельности, сэкономить ресурсы, что называется на «черный день». Кроме того, стратегически верным представляется выстроить систему в русле комплексного обеспече- ния информационной, кадровой, корпоративно-правовой и организационной безопасности, физической защиты корпоративных ресурсов и интересов собственника, а также иных мер, которые позволят противостоять нападению, когда оно уже началось.

Основным аргументом против рейдеров может стать продуманная кадровая политика и работа в информационном поле.

Некоторого рода мероприятия при приеме граждан на службу могли бы действенно способствовать улучшению ситуации с криминальным рейдерством, коррупцией. В частности, в этом смысле одним из наиболее перспективных по эффективности способов предупреждения коррупции на государственной и муниципальной службе может стать проведение специальных психофизиологиче- ских исследований, которые обычно осуществляются с целью получения дополнительной, скрываемой информации. Специальные психофизиологические исследования чаще всего называют проверкой на полиграфе, что давно применяется в других странах при приеме на службу и при прохождении службы в силовых структурах. Полиграф целесообразно использовать в нескольких направлениях:

ξпроверки кандидатов при приеме на работу;

ξрегулярных проверках сотрудников;

ξрасследовании служебных нарушений при проведении слу-

жебных проверок.

Примечательно в этой связи практика проверочных действий для сотрудников, вводимая в некоторых структурах власти. Так, все сотрудники ФСБ, гражданский персонал, а также кандидаты на по-

174

ступление в спецслужбу, в том числе и учебные заведения ФСБ, с 1 ноября 2012 г. должны будут в обязательном порядке проверяться на употребление наркотиков. В Российской газете от 17.08.2012 года публикуется приказ ФСБ, который утверждает инструкцию по проведению такого обследования.

Итоги исследования, проведенного автором в период с сентября 2011 г. по май 2012 г. путем анкетного опроса должностных лиц государственных органов и органов местного самоуправления также являются показательными, хотя в некоторой степени и противоре- чивыми, однако подтверждают возможность применения данной меры. В рамках опроса приняло участие 150 человек, респондентами выступили должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления, в частности, сотрудники правоохранительных органов города Махачкала (полиция, прокуратура, таможенные органы). Тематика анкетного опроса — «ваше отношение к возможности использования полиграфа в целях профилактики коррупции в органах власти и управления».

Также, значительное место в виктимологической профилактике рейдерства целесообразно отвести грамотной работе с информацией, как внутренней, так и внешней; умелое использование информационных ресурсов, средств массовой информации. По мнению некоторых экспертов, первым шагом к решению проблемы защиты информации должно стать создание собственной концепции информационной безопасности организации, которая должна представлять собой систематизированное изложение целей, задач, принципов и способов достижения информационной безопасности, основным принципом которой должно стать обеспечение необходимого уровня защищенности от возможных угроз при минимальной стоимости средств и систем защиты1.

Такая работа, подразумевает, прежде всего, мониторинг окружения фирмы, информацию о конкурентах и партнерах, прошлых и возможных конфликтах, в которых участвовало предприятие, в том числе и с государственными структурами (налоговой инспекцией, таможней, антимонопольными органами и т.д.).

Обязательно следует:

ξрегулярно получать выписки из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) на организацию либо выписки из реестра акционеров;

ξрегулярно получать выписки из ЕГРЮЛ на организацию на предмет проверки данных о том, кто является единоличным исполнительным органом;

1 Вихорев С., Ефимов А. Практические рекомендации по информационной безопасности // JetInfo. 1996. ¹7. Т.2. С. 42—48.

175

ξпериодически получать выписки из ЕГРП о состоянии прав на недвижимое имущество.

Опросы показали, что некоторые предприятия получение такого рода информации обеспечивают на коррупционной основе, платят деньги за мониторинг, в том числе налоговой инспекции и регистрационной службе, чтобы те каждый день давали отчет о том, не внес ли кто-либо без их ведома изменения в регистрационные документы, в устав предприятия, в учредительные документы.

Одновременно необходимо принять меры к эффективной защите информации о своей организации, которая может заинтересовать оппонента. Это — и правильная защита внутренней информации: финансовой и управленческой отчетности компании, прочих сведений, в том числе и тех, которые составляют коммерческую тайну. Крайне важно знать и постоянно пополнять информацию об акционерах компании, их особенностях и связях. Но и переусердствовать здесь нельзя. «Проблема заключается в том, чтобы выделить информацию, которая ни в коем случае не должна попасть к «врагу», и защитить ее, а если она уже доступна, то предпринять все меры для нивелирования значимости этой информации, а еще лучше — дискредитировать ее»1.

Для защиты информации, ко всему прочему, необходимы мероприятия по обучению правилам работы с конфиденциальной информацией, иному инструктажу персонала; надежная охрана помещений и территории; хранение и использование документов и носителей конфиденциальной информации, включая порядок учета, выдачи, исполнения и возвращения.

Âэтой связи работа по подбору кадров должна быть тщательной

èсостоять в следующем:

ξбеседах при приеме на работу;

ξознакомлении с правилами и процедурами работы с конфиденциальной информацией на данном предприятии;

ξобучении сотрудников правилам и процедуре работы с конфиденциальной информацией;

ξбеседах с увольняемыми.

Âрезультате беседы при приеме на работу устанавливается целесообразность приема кандидата на соответствующую вакансию. При приеме на работу возможно заключение между предприятием

èсотрудником соглашения о неразглашении конфиденциальной информации, которая является собственностью организации.

Âподтверждение требований сохранения тайны коммерческой информации у поступающего на работу сотрудника рекомендуется

1 Ильин К. Контрразведка. Защита бизнеса (рейдер у ворот) // Слияния и поглощения. 7 июля 2006 г. ¹ 7—8.

176

истребовать подписку о сохранении коммерческой тайны предприятия, нераскрытии секретов фирмы.

При обучении сотрудников предполагается не только приобретение и систематическое поддержание на высоком уровне производственных навыков, но и психологическое их воспитание в глубокой убежденности, что необходимо выполнять требования промышленной (производственной) секретности, информационной безопасности, защиты интеллектуальной собственности и коммер- ческой тайны. Систематическое обучение способствует повышению уровня компетентности руководства и сотрудников в вопросах защиты коммерческих интересов своего предприятия.

Беседы с увольняемыми имеют главной целью предотвратить разглашение информации или ее неправильное использование. В ходе беседы следует особо подчеркнуть, что каждый увольняющийся сотрудник имеет твердые обязательства о неразглашении секретов фирмы, и эти обязательства также следует подкреплять подпиской о неразглашении известных сотруднику конфиденциальных сведений. Обращает на себя внимание тот факт, что ограничения такого рода для чиновничества в некоторых зарубежных странах предусмотрены законодательством, так же, как и в досоветском законодательстве1.

Анализ ситуации в информационном поле должен быть акцентирован на сигналах, которые свидетельствуют об интересе рейдеров к объекту захвата и предстоящей «атаке». Это могут быть, в ча- стности:

ξпоявление инициативных инвесторов, приход крупных ФПГ в регион деятельности компании;

ξповышенная активность мелких акционеров, которые начи- нают интересоваться деятельностью общества, его доходами, состоянием дел, попытки получить уставные документы и протоколы заседаний совета директоров и правления компании и т.п.;

ξувеличение на рынке числа сделок с мелкими пакетами акций будущего объекта захвата;

ξмногочисленные проверки различными государственными органами, причем контролеры, независимо от целей, указанных в официальном предписании, просят предоставить копии документов, касающихся активов общества, кредиторской и дебиторской задолженности, и др.;

ξнегативное освещение компании в средствах массовой информации.

1 Полное собрание законодательства Российской империи. Т. IV. ¹ 2559.

177

Очень важно умело использовать информационные ресурсы для защиты собственных интересов. В этом плане полезна дезинформация, которая могла бы отпугнуть рейдеров либо «охладить их пыл». Такого рода информация, как правило, содержит косвенные свидетельства о высокой защищенности предприятия. К примеру, это может быть информация о получении предприятием стратегических заказов, о наличии «крыши» в лице крупных чиновников и т.д. Такие «выбросы информации» должны быть тщательно подуманы, искусно сделаны, дабы не выдавали их инициаторов, авторов. В противном случае давление на предприятие только усилится.

Если атака рейдеров уже началась, то здесь следует применять в информационном пространстве более решительные меры. Как отмечает А.А. Богатиков, «при первых серьезных шагах рейдера надо «кричать во все горло» о его действиях, привлекать СМИ. Следует также обратиться с заявлением в правоохранительные органы, в налоговые органы, ведущие ЕГРЮЛ, к реестродержателю. И хотя ответы будут, скорее всего, формальные, они могут стать доказательствами при последующем обращении за защитой в суд. А как только появились конкретные основания, надо обращаться в суды с исками в отношении каждого действия рейдера. Помимо правоохранительных органов, надо проинформировать другие органы власти: местную администрацию, депутатов, обратиться в общественные организации (ТПП, РСПП и другие)»1.

Нивелирование признаков рейдпригодности весьма эффективно в русле совершенствования системы корпоративно-правовой безопасности. Прежде всего, необходимо провести правовую экспертизу учредительных документов, в том числе на предмет определения правового статуса предприятия, получения подтверждения законности сделок по приватизации и реструктуризации активов. Это может помочь, в частности, уберечься от реприватизационной схемы захвата, которую в последнее время все чаще практикуют рейдеры.

Имеет смысл продумать вопрос, касающийся организационноправовой формы предприятия. Так, наименее уязвимыми для рейдеров считаются закрытые акционерные общества. Данная органи- зационно-правовая форма позволяет контролировать действия акционеров, акционер не имеет права в этой ситуации продать свои акции без совместного решения всех членов общества. Правовая поддержка поможет надавить на рейдера, притормозить его действия. Это, в свою очередь, повлечет за собой подъем стоимости акций компании. Рейдер не станет связываться с процветающей компанией, подкрепленной различными ресурсами и отправится на

1 Богатиков А.А. Противодействие противоправным поглощениям предприятий в современных социально-экономических условиях. Реципрокность рейдерства и коррупции. Тверь: Триада, 2008.

178

поиски другой «жертвы», справиться с которой будет намного проще. Рейдер заинтересован прежде всего в легком приобретении недооцененного бизнеса, а в данном случае он лишается такой возможности.

Как показывает практика, российский бизнес зачастую использует оффшорные фирмы нужны для того, чтобы обезопасить бизнес от нечистоплотных сотрудников государственных структур1.

Действенной корпоративно-правовой мерой может стать модифицирование положений устава предприятия путем внесения в него, так называемых «противоакульих» поправок. К таковых относятся:

1)ротация совета директоров: совет делится на несколько частей. Метод предусматривает внесение в устав компании пункта, в котором оговаривается порядок разделения совета директоров на равные части. Каждая часть может быть избрана собранием акционеров только на один год, и так в течение трех лет. Таким образом (теоретически) компания-покупатель лишается возможности обрести немедленный контроль по приобретении 51% акций;

2)сверхбольшинство: утверждение сделки слияния сверхбольшинством акционеров. Этот метод также предусматривает внесение поправок в устав компании, но в части установления высокого процента голосующих акций, необходимых для одобрения слияния. Вместо обычного большинства требуется более высокая доля голосов, не менее 2/3, а обычно 80%;

3)метод справедливой цены: условие справедливой цены оговаривает условие выкупа более 20% (30%) голосующих акций. Данное условие дополняет (ужесточает) условие супербольшинства и, как правило, не применяется отдельно от него;

4)рекапитализация высшего класса — является достаточно популярным и весьма жестким типом Pre-Offer-защиты. Все акции компании делятся на два класса: акции с обыкновенным правом голоса (низший [inferior] класс) и акции с повышенным правом голоса (высший [superior] класс). Акции низшего класса голосуют, например, по принципу одна акция — один голос, акции высшего класса голосуют по принципу одна акция — десять голосов. Акции высшего класса размещаются только среди акционеров компании. Уровень дивидендов и ликвидность по этим акциям ниже, чем по обыкновенным акциям. После проведения такого обмена (рекапитализации) менеджмент компании-жертвы, даже обладая относительно

небольшим пакетом обыкновенных акций, всегда будет иметь

1 См. подробнее: Стенограмма процесса по делу бизнесмена Алексея Козлова в Пресненском райсуде Москвы. «Оффшоры нужны, чтобы обезопасить бизнес от «наездов» госорганов» http://pravo.ru/review/view/63355/

179

большинство голосов. Применение данной защиты полностью блокирует все попытки проведения враждебного поглощения1.

Значительный антирейдеровский потенциал мы видим в компетентном управлении собственностью. В этом плане можно выделить несколько перспективных методик.

Прежде всего, передача активов в Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости (ЗПИФН). В России такие фонды появились только в 2006 г. Главная функция ЗПИФН — размещение средств мелких инвесторов, которым практически невозможно самостоятельно войти ни в один крупный проект. Но, между тем, структура закрытого ПИФа идеально подходит для того, чтобы эффективно защищать свои активы. Дело в том, что при внесении объекта недвижимости в ЗПИФН распыляется центр принятия решений. Есть пайщики, есть управляющая компания ЗПИФН, есть депозитарий. Чтобы завладеть объектом недвижимости, рейдерам придется взять под контроль всю структуру, что просто невозможно.

Предприятие будет менее уязвимым, если активы собственником будут реструктуризованы, и чем более они реструктуризованы, тем надежнее защитный механизм. Так, можно просто вывести активы на юридическое лицо, не занимающееся активной хозяйственной деятельностью (чтобы внешнюю деятельность вело одно юридическое лицо, а активы были сосредоточены в другом юриди- ческом лице), а можно разнести активы по множеству, специально для этого созданных юридических лиц. При этом производство следует организовать на арендном оборудовании и арендных площадях, продажи осуществлять через абсолютно подконтрольную дилерскую сеть, а фирму, за которой будут числиться наиболее ценные активы, надо обременить значительной кредиторской задолженностью. Разумеется, организация и обслуживание множества вновь образованных под решение этой задачи контор затратно. Но общая стоимость всего этого проекта в несколько раз меньше, чем затраты на оборону от недружественного поглощения, да и при нормальной организации позволяет абсолютно законно экономить на налогах столько, что через короткое время начинает приносить прибыль просто самим фактом своего существования. Однако для этого необходимо укомплектовать штат высококвалифицированными юристами, аудиторами и бухгалтерами, а вот с этим будут определенные сложности. Несмотря на то, что людей этих профессий день ото дня становится все больше и больше, настоящих специалистов единицы, и их найти, и уж тем более заинтересовать — очень трудно.

1 Лялин С. До 10% всех активов экономики в настоящее время находится в состоянии обороны от проявления рейдерских угроз http://www.rosinvest.com/ news/371860

180