Криминальное рейдерство в России. Монография

Пример силового захвата приводится в одной из статей «Адвокатской газеты»1.

По документам адвокатского дела ««Чародейка» против рейдеров» нападение на предприятие в целях завладения чужим недвижимым имуществом выглядело так.

Ñ1975 г. по май 2004 г. в центре г. Москвы действовал салонпарикмахерская, расположенный на первых двух этажах жилого дома. В салоне работали 45 мастеров и 15 человек персонала, обслуживавших по 200 человек в день. За эти годы постоянными посетителями этого предприятия бытового обслуживания были известные артисты, спортсмены, космонавты, члены семей влиятельных лиц, а также работники близлежащих посольств иностранных государств.

Оборудование салона всегда соответствовало высоким стандартам, о чем свидетельствует факт создания на базе салона в 1984 г. первого в СССР совместного с французской фирмой «Лореаль» предприятия бытового обслуживания. В 1992—1993 гг. работники парикмахерской учредили ООО «Чародейка» и приватизировали помещение площадью 450 кв. м без права изменения вида деятельности. Помещение парикмахерской было выкуплено у г. Москвы по рыночной цене за счет средств участников — работников общества. За счет личных средств участников общества в течение последующих трех лет был проведен капитальный ремонт помещения с заменой витрин.

Мэром г. Москвы парикмахерская была удостоена грамоты «Лучшее предприятие бытового обслуживания Москвы». Российское телевидение и CNN сняли передачи о деятельности этого коллектива.

Ñ1991 г. директором предприятия была Малахова, начавшая работу в салоне еще в 1978 г. При ней фирма развивалась динамично, успешно преодолевая трудности переходного периода и приноравливаясь к новым реалиям рынка. Но в ноябре 2003 г. безоблачная деятельность коллектива предприятия закончилась. Некие граждане, пришедшие с улицы и возглавляемые Сковородкиным и Кутиновым, предложили Малаховой за деньги передать свои полномочия новому директору. Получив отказ, эти господа перешли к активной фазе захвата. 3 ноября 2003 г. в парикмахерскую нагрянули 30 человек в камуфляже и выставили действующего директора за дверь.

Публичная демонстрация силы возымела свое действие. Два работника парикмахерской под давлением захватчиков за один день обзвонили значительную часть работников салона, призывая их по-

1 Гришин А., Сазонов С. «Чародейка» против рейдеров. Анатомия захвата // Адвокатская газета. 2008. ¹ 2.

91

дарить новым «хозяевам» свои доли участия в уставном капитале: в противном случае все будут уволены. За одну ночь всех участников общества, поддавшихся на уговоры-угрозы рейдеров, привезли к нотариусу г. Москвы, где они оформили на имя Сковородкина доверенности на право управления принадлежащими им долями уча- стия в уставном капитале общества.

Основной этап захвата завершился тем, что 5 и 14 ноября 2003 г. Сковородкин единолично оформил протоколами проведение повторных общих собраний участников общества. Согласно этим протоколам он приобрел 66% голосов, принял решения о переизбрании директора общества и об одобрении крупной сделки по от- чуждению помещений парикмахерской.

Вновь «избранный» директор Гирькин подписал с директором недавно учрежденного предприятия ООО «Чайка» Огоньковым договор купли-продажи недвижимости, принадлежащей ООО «Чародейка», по неразумно низкой цене в 2,7 млн руб., которые так и не поступили на счет салона. Авторы статьи отмечают, что в соответствии с регистрационным делом ООО «Чайная планета», находившимся до изъятия в Инспекции МНС РФ по г. Мытищи Московской области, Огоньков никогда не значился директором ООО

«Чайка».

Большое распространение, как уже отмечалось в предыдущих параграфах, получили методы рейдерства, связанные с перехватом управления, что, как правило, вписывается в «серые» схемы.

Следует отметить, что если силовой метод является явно незаконным, то незаконность «несиловых» методов весьма условна. Как было замечено Президентом РФ, «схемы захвата делаются весьма профессионально. Это действительно так. Иногда просто не подкопаешься»1.

По данным Интернета, существует четыре основных способа захвата предприятия:

ξчерез акционерный капитал — рейдеры скупают миноритарный пакет акций. Обычно этого достаточно для того, чтобы инициировать собрание собственников и принять нужное решение, например, о смене руководства;

ξчерез наемное руководство — менеджеры могут просто «выводить» активы на подконтрольные рейдеру структуры или брать кредиты под залог собственности под нереальные проценты;

ξчерез кредиторскую задолженность — если у предприятия имеется несколько относительно мелких задолженностей, рейдер скупает их и предъявляет к единовременной оплате;

1 http://www.er-duma.ru/press/41720

92

ξпутем оспаривания приватизации — условия для такого рейдерства создаются в тот момент, когда предприятие приватизируется незаконным путем.

Âконце 1990-х и начале 2000-х весьма распространенной была практика рейдерства через банкротство, однако в связи с тем, что государство усложнило процедуру банкротства, этот инструмент стало сложнее использовать в целях захвата.

Из перечисленных выше способов в России наиболее распространен первый, который зачастую носит явно криминализированный характер, особенно если учесть, что, как правило, он сопряжен

ñсовершением мошеннических действий, подделкой документов (фальсификация протоколов собраний, подделка подписей, изготовление фальшивых документов). Самая распространенная и многократно проверенная форма рейдерства — это перевыборы на основании фиктивных или полузаконных собраний акционеров, когда их проводят 3—5% акционеров и перевыбирают генерального директора. Новый генеральный директор приступает к исполнению своих обязанностей или пытается приступить на основании судебного решения о смещении с должности предыдущего генерального директора. За время, пока 95% акционеров докажут, что это не генеральный директор, а жулик, он успевает реализовать или перевести в другую форму собственность через подставные компании, — рассказывает эксперт. Популярный способ — подделка решения суда, вынесенного в другом регионе, желательно, максимально удаленном, с максимальной разницей во времени. С таким решением, вынесенным, например, во Владивостоке, рейдеры приходят к при- ставу-исполнителю, который начинает направлять взыскание на имущество компании, находящейся, например, в Москве. Проверить реальность такого решения непросто.

Âаналитическом материале Центра политических технологий,

посвященном рейдерству (апрель, 2008), использование менеджмента обозначается как один из методов, получивших особо широкое распространение. В качестве примера экспертами Центра приводится следующий: в 2006 г. бывший директор ФГУП «Казанский протезно-ортопедический завод» Владимир Урусов, бессменно руководивший предприятием в течение 14 лет, предстал перед Советским районным судом г. Казани по обвинению в том, что умышленно, «в пользу третьих лиц», увеличивал неплатежеспособность завода. По версии следствия, согласно плану Урусова, к концу 2004 г. задолженность предприятия перед кредиторами должна была составить около 20 млн руб. После этого завод должны были объявить банкротом. При этом, по оперативным данным, автором плана был вовсе не Урусов, и в действительности речь идет о хорошо организованной рейдерской атаке на завод. В обвинительном заключении

93

были приведены конкретные факты незаконных действий менеджера, которые ярко описывают механизм рейдерства. Вначале, в январе 2004 г., директор без ведома собственников (Министерство здравоохранения, а позже — Росздрав) под залог оборотных средств получил в Татэкобанке кредит на 8 млн руб. Формальным поводом послужило отсутствие средств на расчетном счету завода. Однако в действительности никакой необходимости в кредите предприятие не испытывало. У завода было незавершенное производство, оценивавшееся в 7,3 млн руб. Минсоцзащиты также задолжало предприятию еще 9,6 млн руб. В результате ненужной финансовой операции заводу был нанесен ущерб в 1,7 млн руб. — за счет процентов за пользование кредитом. Через месяц во время проведения тендера Министерства социальной защиты по закупке протезноортопедической продукции завод подал заведомо неперспективную заявку. Кроме того, прокуроры привели еще ряд аналогичных примеров деяний бывшего директора, который, однако, свою вину не признал, заявляя, что руководствовался благими намерениями. В результате Советский райсуд признал Урусова виновным, но лишь в попытке преднамеренного банкротства. Еще по одиннадцати эпизодам обвинения его оправдали и приговорили к двум годам условного лишения свободы. После обжалования приговора Верховный суд Татарстана отменил его, но и следующий процесс закончился осуждением Урусова, вновь приговоренного в апреле 2007 г. к двум годам условного лишения свободы, но не за попытку преднамеренного банкротства, а за превышение должностных полномочий. Впрочем, в связи с амнистией, приуроченной к 100-летию Думы, Урусов был освобожден от наказания1.

В условиях кризиса набирает обороты рейдерство, осуществляемое третьим способом. Четвертый способ используется не часто в связи с тем, что основной период российской приватизации пришелся на 1990-е годы и сроки давности по приватизационным сделкам в основном уже истекли. Кроме того, доказать незаконность приватизации зачастую непросто — не случайно государство в своей операции против ЮКОС использовало не этот напрашивавшийся прием, а налоговые обвинения.

С завершением проекта в случае успеха рейдер закрепляет за собой контроль над активом, стоимость которого превышает произведенные затраты. Высокая доходность проекта (внутренняя норма доходности) достигается в первую очередь за счет краткосрочности завершающей фазы проекта, а не за счет его высокой рентабельности.

1 Рейдерство в современной России http://politcom.ru/print.php?id=6210

94

Успешное завершение проекта не всегда означает дальнейшую перепродажу захваченного актива и зависит от изначальных мотивов рейдера. Как показывает российский опыт, нередко дальнейшей перепродаже имущества рейдер предпочитает самостоятельное управление им и развитие. Так, после недружественного поглощения фабрики «Кругозор» и продолжительного конфликта с топменеджером предприятия, владевшим контрольным пакетом акций, компания «Росбилдинг» осуществила перепрофилирование завода, создав на базе «Кругозора» одноименный бизнес-центр1. Однако возможны ситуации, когда захватчик изначально действует в интересах третьих лиц (инициаторов атаки), и в таком случае актив переходит заказчику рейда.

Следует отметить, что далеко не каждая рейдерская акция заканчивается «плановым» завершением. Возможно как внезапное преждевременное закрытие проекта, так и, наоборот, непрогнозируемая заранее задержка. Причинами значительного увеличения сроков реализации проекта также могут стать как непредвиденные обстоятельства, так и эффективная защита актива. Решение о преждевременном закрытии проекта может быть принято в связи с вновь выявленными обстоятельствами, значимо повышающими риск или снижающими доходность акции или быть результатом успешной реализации мер по защите актива. Именно поэтому большое внимание уделяется вопросу анализа рисков проекта, как на начальной фазе, так и в последующие периоды при поступлении дополнительной информации.

Схема каждого отдельно взятого захвата, как правило, уникальна, исключительно специфична. Конечно, эти схемы можно типологизировать, однако набор средств, их характер, интенсивность применения зависят от многих обстоятельств. Потому к оценке механизма рейдерской атаки в каждом конкретном случае нельзя подходить шаблонно. Кроме того, следует учитывать, что редко когда случается, чтобы рейдерство осуществлялось только каким-нибудь одним инструментом-методом в «чистом виде». Обычно практикуются комбинированные способы.

1 Белых А. Зоны особого внимания // Бизнес-журнал. 24 мая. 2007. ¹ 10. С. 34—39.

95

В последующем данный термин все больше стал использоваться в военной терминологии. Рейдерами было принято называть самолетбомбардировщик, участвующий в воздушном налете (авиационный термин) или военные надводные корабли, вспомогательные крейсера, или переоборудованные специальным образом коммерческие суда, которые в одиночку или с малым сопровождением (не эскадрой) во время войны занимаются нарушением вражеских коммуникаций, топя транспортные и торговые суда. Примечательно, что в средние века рейдерами назывались британские корабли, в одиноч- ку захватывавшие суда противника и, в отличие от пиратов, действовавшие по приказу властей Соединенного Королевства, то есть законно. В современных условиях применение рейдеров в войнах считается маловероятным, поскольку развитие средств наблюдения, авиации и ракетного оружия позволяет их быстро обнаружить и уничтожить. Поэтому «старая» трактовка рассматриваемого термина понемногу отмирает, все больше уступая место «новой» — используемой для обозначения «захватнических» действий в сфере экономической деятельности. В этом смысле весьма симптоматично, что, если в Словаре иностранных слов 2001 г. слово «рейдер» означает военный корабль, посланный для уничтожения военных транспортов и торговых судов неприятеля1, то в словаре 2004 г. этому слову уже придается значение «налетчик» — лицо, начинающее активно скупать акции компании в целях получения контрольного пакета2.

Историю возникновения «новой» трактовки следует относить самое раннее к 1920-м—1930-м годам, когда в США рейдерами стали обозначать тех, кто преступными способами занимался захватом предприятий и бизнеса. Однако и такое понимание «рейдерства», как способа недружественного поглощения криминальным путем, в чистом виде в современной зарубежной практике не сохранилось, на что указывает анализ практики рейдерских захватов, начиная с 1940-х годов — периода серьезного ужесточения требований к законным процедурам слияний и поглощений компаний и усиления ответственности в области корпоративного контроля. Сегодня рейдерством все более за рубежом принято называть недружественное поглощение предприятий, осуществляемое в рамках закона.

2. Рейдерство в контексте настоящего исследования представляет собой форму поведения на рынке слияний и поглощений (M&A). Из этого можно сделать вывод, что понимание рейдерства

1Большой словарь иностранных слов / Сост. А.Ю. Москвин. М.: ЗАО Изд-во Центрполиграф: ООО «Полюс», 2001. С. 573.

2Экономический и юридический словарь / Под ред. А.Н. Азрилияна. М.: Институт новой экономики, 2004. С. 748.

97

во много строится на понимании собственно того, что подразумевается под слиянием и поглощением.

Термины «слияние» и «поглощение» изначально являются заимствованными из англо-американского лексикона, что предопределяет их неоднозначное толкование при прямом переводе на русский язык. Кроме того, имеются существенные различия между смыслом, вкладываемым в термины «слияние» и «поглощение» в академической, научной сфере и интерпретацией этих понятий в деловой среде.

Так, в классическом (британском) определении, под слиянием (merger) понимается «объединение одной или более организаций в их общих интересах. Целью этого всегда является повышение эффективности»1. При этом отмечается, что слияния обычно осуществляются с согласия всех заинтересованных сторон.

Âсоответствии со ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации под слиянием понимается реорганизация юридических лиц, при которой права и обязанности каждого из них переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточ- ным актом.

Âзарубежной практике термин «слияние» может означать также

èобъединение нескольких компаний, при этом остается только одна из них, а остальные прекращают свою финансово-хозяйствен- ную деятельность и ликвидируются. В российском законодательстве данная операция получила название «присоединение».

Понятие же «поглощение» отсутствует в гражданском и корпоративном законодательстве Российской Федерации. Упоминание об этом термине можно встретить лишь в Указе Президента Российской Федерации ¹ 1392 от 16 ноября 1992 г. и Распоряжении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг ¹ 421/р от 4 апреля 2002 г.

Согласно п. 5.1. Указа Президента РФ ¹ 1392 от 16 ноября 1992 г. «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» под поглощением одного предприятия другим признается приобретение последним контрольного пакета акций первого.

Из главы 6 Распоряжения от 4 апреля 2002 г. ¹ 421/р Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «О рекомендации к применению кодекса корпоративного поведения» следует, что к существенным корпоративным действиям, в первую очередь, следует отнести такие действия, как реорганизация общества, приобретение 30% и более размещенных акций общества (поглощение),

1 Бизнес: Оксфордский толковый словарь. М.: Прогресс-Академия, 1995.

98

которые в значительной степени влияют на структурное и финансовое состояние общества и, соответственно, на положение акционеров.

В доктрине принято выделять мирное и враждебное, «недружественное» поглощение. Понятие «недружественное поглощение» во многом является дискуссионным, что вполне можно объяснить отсутствием законодательного и научного определения такового. Поэтому, на наш взгляд, наиболее целесообразно будет определить характерные особенности данной операции.

Так, некоторые исследователи понимают под поглощением приобретение одной компанией контрольного пакета акций другой компании. При этом обе компании продолжают оставаться самостоятельными юридическими лицами, и слияния их организационных структур не происходит1.

И.М. Пылаев, В.С. Тутыхин определяют недружественные поглощения как комплексную сферу деятельности, имеющую теоретические и, в определенном смысле, научные основы, законодательную и правоприменительную базу, исторические корни2.

Р.С. Леонов отмечает, что в качестве термина, используемого в деловой практике, под недружественным поглощением понимается попытка получения контроля над компанией-целью, при этом имеет место сопротивление со стороны руководства или крупных акционеров такой компании. Также отмечается, что признание фактора «недружественности» происходит, скорее, из реакции акционеров и руководства компании-цели, особенно в случае, когда ком- пания-агрессор выполнила все законодательные требования об афишировании своих действий3.

М.Г. Ионцев определяет недружественное поглощение компании как «установление над этой компанией или активом полного контроля, как в юридическом, так и в физическом смысле, вопреки воле менеджмента и/или собственника этой компании или актива». При этом отмечается, что наиболее характерным признаком всякого недружественного поглощения является сопротивление компа- нии-цели (крупнейших акционеров, менеджеров) действиям компа- нии-агрессора4.

В.В. Горбов рассматривает недружественное поглощение акционерного общества как получение над акционерным обществом и (или)

1Львов Ю., Русинов В., Саулин А., Страхова О. Управление акционерным обществом в России. М.: Новости, 2000.

2Пылаев И.М., Тутыхин В.С. Руководство по враждебным поглощениям или искусство корпоративных войн. М., 2004.

3Леонов Р.С. «Враждебные поглощения» в России: опыт, техника проведения и отличие от международной практики // Рынок ценных бумаг. 2000. ¹ 24.

4Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмейл. М.: Ось-89, 2003.

99

его имуществом и имущественными правами юридического и фактического контроля вопреки воле его основных акционеров путем использования несовершенства правового регулирования акционерных отношений и (или) путем нарушения действующего законодательства1.

Таким образом, рейдерство представляет собой форму корпоративного поглощения.

3.Основная трудность в дефиницировании «рейдерства» лежит

âплоскости разграничения данного феномена со смежными на рынке слияний и поглощений.

Анализ специальной литературы позволяет заключить, что многие авторы весьма размыто представляют себе данное рейдерство. Так, П. Астахов предлагает под рейдерством понимать особый вид враждебного поглощения, при котором ценные активы подвергшейся рейдерской атаке компании распродаются, и бизнес перестает существовать2. То есть П. Астахов существенно сужает область применения термина «рейдерство», ограничиваясь его восприятием только как одного из видов враждебных поглощений. При этом словосочетания «рейдерский захват» и «враждебное поглощение» автор использует как синонимические.

Аналогичным образом высказался Герман Греф, бывший министр экономического развития и торговли РФ, когда заявил, что «рейдерство рейдерству рознь», признав, тем самым, существование законного рейдерства, то есть перераспределение собственности законным образом в пользу более эффективных собственников3.

В противовес такого рода суждениям в юридической литературе достаточно часто встречаются формулировки, где рейдерство рассматривается как весьма четко очерченный феномен в рамках общей массы «недружественных поглощений».

Так, Е.Р. Богатова предлагает различать «рейдерство» в широком и в узком смысле слова так, как на самом деле эти явления и существуют в действительности. Она считает, что оба «рейдерства» неразрывно связаны с процессом недружественных действий в отношении основных собственников компаний в целях получения контроля над бизнесом. Под рейдерством в широком смысле слова Е.Р. Богатова понимает агрессивную атаку на компанию для захвата бизнеса или его части, то есть получение контроля над бизнесом вопреки воле основных собственников. То же самое, но с помощью

1Горбов В.В. Правовая защита акционерного общества от недружественного поглощения: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2004.

2Астахов П. Противодействие рейдерским захватам. М.: Эксмо, 2007. С.6.

3Федоров Л. Полутона рейдерства // Российская газета. Вып. ¹ 4245. 12 декабря. 2006.

100