Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

норм, тем больше «пространства» для договорного регулирования отношений между акционерами.

Вроссийской юридической науке до сих пор не существует единообразного понимания акционерного соглашения. Так, некоторые отмечают, что договор между акционерами является новым видом гражданско-правового договора1. По мнению других, данный договор относится к числу непоименованных договоров2. Третьи рассматривают данный договор в качестве самостоятельного договора3. По мнению В.А. Гуреева «представляется уместнее рассматривать акционерное соглашение в качестве специфической разновидности договора о совместной деятельности»4.

Влюбом случае акционерное соглашение является договором между отдельными или всеми акционерами и, следовательно, имеет обязательственно-правовую природу. В силу этого исключено действие таких соглашений как на третьих лиц, так и на хозяйственное общество в целом. Новые акционеры автоматически подпадают под сферу действия устава АО, но не соглашения акционеров.

Соответственно и последствием нарушения акционерного соглашения может быть только гражданско-правовая договорная ответственность в виде возмещения убытков и (или) взыскания неустойки. Пункт 7 ст. 32.1 акционерного закона предусматривает право сторон акционерного соглашения требовать не только возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пени), но и выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении). Такую компенсацию можно рассматривать как заранее определенные убытки, характерные для стран англо-американской правовой семьи.

1 См.: Жаворонков А. Договор между акционерами // Корпоративный юрист. 2005. № 2. С. 22.

2См.: Левинский Е.Н. Использование модели соглашений акционеров в России // Закон. 2006. № 10. С. 126; Сергеев А.П. Юридическая природа и использование акционерных соглашений по российскому праву // Корпоративный юрист. 2007. № 10. С. 7.

3См.: Остапец И., Коновалов А. Соглашения акционеров в практике совместных предприятий с российским участием // Слияния и поглощения. 2006. № 1–2. С. 50–54.

4Гуреев В.А. Указ. соч. С. 112–113.

165

Проблемы корпоративного права

Заранее определенными убытками называются убытки, сумма компенсации которых исчисляется в соответствии с положениями договора, устанавливающими либо фиксированный размер, либо порядок («формулу») его исчисления. Соответствующие условия, особенно когда одна из сторон договора находится в доминирующем положении, могут быть признаны недействительными, в частности, если из контекста договора ясно, что заранее определенные убытки не отвечают цели этого института, а именно намерению сторон действительно заблаговременно установить размер компенсации на случай предполагаемых (вероятных) для конкретной договорной ситуации убытков. Такое намерение не должно быть мнимым или фиктивным1.

Указание в акционерном соглашении твердой денежной суммы

вкачестве компенсации или порядка, в котором данная сумма будет определяться, может привести, с одной стороны, к ущемлению прав акционеров — стороны такого соглашения, например, в том случае, когда определенный размер очевидно выше, чем любые возможные убытки, с другой стороны, может явиться формой злоупотребления правом акционеров.

Пункт 7 ст. 32.1 Закона об АО предусматривает право сторон акционерного соглашения требовать применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения. Возникает вопрос: какие иные меры ответственности, кроме мер граждан- ско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, могут быть применены?

Коль скоро акционерное соглашение является договором, то, как любой договор, оно считается заключенным, если между сторонами

втребуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Согласно ст. 432 ГК РФ, существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

1См.: Бушев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран: учеб. пособие. СПб., 2003. С. 170.

166

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

Соответственно, возникает вопрос о предмете акционерных соглашений. Как следует из п. 1 ст. 32.1 Закона об АО предметом акционерного соглашения является осуществление определенным образом прав, удостоверенных акциями, и (или) особенности осуществления прав на акции, и (или) обязанность воздерживаться от осуществления указанных прав. Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключен данное соглашение.

Закон не называет условий, которые являются существенными или необходимыми для данного договора. Как предусмотрено ст. 32.1 Закона, акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Вместе с тем в Концепции развития законодательства о юридических лицах совершенно верно отмечается, что «соглашения акционеров» не могут менять корпоративную структуру, порядок принятия корпоративных решений и иные корпоративные правила, поскольку они устанавливаются правопорядком в расчете на третьих лиц, которые могут не являться участниками соглашения акционеров. Их условия не могут противоречить законодательным запретам, природе отношений или публичным интересам.

С этой точки зрения не могут считаться допустимыми условия, влияющие на определение кворума (общего собрания или совета директоров), порядок созыва и проведения общего собрания участников, а также предоставляющие одному из участников право назначать руководителя юридического лица (если закон прямо не разрешает устанавливать такое дополнительное право). Согласованный сторонами такого соглашения запрет на передачу акций (долей) третьим лицам или конкурентам не может нарушать правила антимонопольного законодательства или вступать в противоречие с основными принципами правопорядка (например, запрет, установленный не на разумно короткий срок, а на десятилетия)1.

1См.: Концепция развития законодательства о юридических лицах // <http://privlaw.ru/concep_YUR>.

167

Проблемы корпоративного права

Несмотря на предложения Концепции, вступившая в силу ст. 32.1 Закона об АО допускает, что условиями акционерного соглашения может быть определение порядка голосования на общем собрании акционеров. Кроме того, акционерным соглашением может определяться порядок образования и досрочного прекращения единоличного исполнительного органа АО.

Нормы законов о реорганизации и ликвидации АО носят публично-правовой характер и направлены на обеспечение интересов не только самих акционеров, но в первую очередь — кредиторов АО, поэтому акционерным соглашением могут быть предусмотрены действия, связанные с реорганизацией и ликвидацией АО, лишь в той мере, в какой они не нарушают нормы законов о реорганизации и ликвидации.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Закон не предусматривает какой-либо регистрации данных соглашений и их нотариального удостоверения.

Статья 32.1 акционерного закона предусматривает, что права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, подлежат судебной защите.

Акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения. Закон не ограничивает выбор способов обеспечения исполнения данных обязательств, что может привести к ущемлению прав и интересов акционеров и явиться формой злоупотребления правом.

Раскрытие информации о заключенных акционерных соглашениях

осуществляется в следующих случаях и в следующем порядке. Вопервых, согласно ст. 32.1 акционерного закона, лицо, приобретшее в соответствии с акционерным соглашением право определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям АО, выпуск ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их проспекта, обязано уведомить общество о таком приобретении в случае, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом или лицами прямо или косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям общества. Во-вторых, согласно ст. 30 ФЗ «О рынке ценных бумаг» это лицо при наличии перечисленных выше условий обязано

168

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

направить уведомление и федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В-третьих, само общество обязано хранить уведомления о заключении акционерных соглашений, направленные обществу, а также списки лиц, заключивших такие соглашения (п. 1 ст. 89 Закона об АО).

Вместе с тем уведомление направляется в общество только в том случае, если лицо приобрело в соответствии с соглашением право определять порядок голосования на общем собрании акционеров. Но если акционерным соглашением определены иные действия, связанные с деятельностью общества, то о таких соглашениях общество не уведомляется и условия таких соглашений не раскрываются. Кроме того, закон не предусматривает обязанности АО опубликовывать сведения о заключенных акционерных соглашениях. Подобные положения содержатся в законодательстве Германии, а также ряда иных европейских государств.

Вопросы для обсуждения:

1.Какие положения Вы включили бы в устав АО?

2.Какие положения Вы включили бы в Положение об информационной политике АО?

3.На кого должна быть возложена обязанность по подготовке внутренних документов АО: на юристов, аудиторов, членов совета директоров?

4.Определите свое отношение к акционерным соглашениям. Какие требования к форме, необходимости регистрации, раскрытия информации Вы предъявили бы к таким соглашениям?

169

ЛЕКЦИЯ 7

Проблемы раскрытия информации об обществе

Понятие раскрытия информации. Принципы раскрытия информации. Способы и порядок раскрытия информации.

Информационная политика общества.

Понятие раскрытия информации

Практика корпоративного поведения АО должна обеспечивать своевременное раскрытие полной и достоверной информации об обществе, его экономических показателях и финансовом положении, структуре собственности и управления. Такое раскрытие информации необходимо для обеспечения возможности принятия решений как акционерами, так и потенциальными инвесторами.

Закон о рынке ценных бумаг понимает под раскрытием информации обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение (ст. 30).

Информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию, признается раскрытой информацией на рынке ценных бумаг.

Информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая раскрытию в соответствии с Законом о рынке ценных

170

Лекция 7. Проблемы раскрытия информации об обществе

бумаг, признается общедоступной информацией на рынке ценных бумаг.

Раскрытие информации крайне важно для оценки деятельности общества акционерами, потенциальными инвесторами и государственными органами. И акционерам, и инвесторам требуется доступная, регулярная и надежная информация, касающаяся деятельности общества и его органов управления. С другой стороны, требования по раскрытию информации не должны вступать в противоречие с интересами общества, не должна раскрываться конфиденциальная информация.

На вопрос о причинах, вызывающих необходимость раскрытия информации о деятельности общества, представители российских АО ответили следующим образом:

76,5% — это создает компании привлекательный имидж «открытого бизнеса»; 52,9% — это способствует повышению позиции компании в про-

фессиональных рейтингах; 47,1% — это важно только для компаний, акции которых публич-

но торгуются, для привлечения инвесторов; 29,4% — это необходимо только для инвесторов;

28,2% — это позволяет свести к минимуму конфликт интересов при заключении сделок; 11,8% — это создает дополнительные сложности с использова-

нием внутренней (служебной) информации; 8,2% — это ставит под угрозу конкурентные позиции компании1.

Целью процедур раскрытия информации является обеспечение доступа к информации об АО всем заинтересованным лицам.

Проблема раскрытия информации об обществе заключается в том, что, с одной стороны, общество должно быть «прозрачным» для потенциальных инвесторов и собственных акционеров, а, с другой стороны, раскрывая информацию, общество становится уязвимым для корпоративных шантажистов и рейдеров. Как верно отмечает Д.В. Гололобов, «само по себе получение какой бы то ни было информации об акционерном обществе не создает для него негативных

1См.: Экономика и жизнь. 2001. № 46.

171

Проблемы корпоративного права

последствий без второго элемента информационного шантажа — использования информации»1.

При построении системы раскрытия информации необходимо учитывать, что содержание раскрываемой информации должно, с одной стороны, обеспечивать принятие эффективных инвестиционных решений, а с другой стороны, — не создавать для АО проблем с разглашением сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну.

Принципы раскрытия информации

Принципами раскрытия информации являются:

•регулярность и оперативность ее предоставления;

•доступность информации для акционеров и иных заинтересованных лиц;

•достоверность и полнота ее содержания;

•соблюдение разумного баланса между открытостью общества и соблюдением его коммерческих интересов;

•раскрытие, в том числе существенной для акционеров и инвесторов негативной информации о себе;

•равное отношение ко всем акционерам в соответствии с законодательством РФ;

•раскрытие информации на определенном языке (языках);

•соблюдение предоставленных законодательством РФ прав и гарантий.

Информация, предоставляемая обществом, должна носить сбалансированный характер, т.е. содержать не только положительные характеристики общества, но и негативные моменты, которые являются существенными для акционеров и инвесторов.

Наконец, при раскрытии информации должна быть обеспечена ее нейтральность, т.е. исключаться преимущественное удовлетворение интересов одних групп получателей информации перед другими.

Акционеры должны иметь равные возможности для доступа к одинаковой информации. Информационная политика АО должна

1Гололобов Д.В. Акционерное общество против акционера: противодействие корпоративному шантажу. М., 2004. С. 58.

172

Лекция 7. Проблемы раскрытия информации об обществе

обеспечить возможность свободного и необременительного доступа к информации.

Способы и порядок раскрытия информации

Способы и порядок раскрытия информации обществом определены федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами, а именно: Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н. Такие способы раскрытия информации являются обязательными.

В соответствии с Законом об АО открытое общество обязано раскрывать:

•годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность;

•проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ;

•сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном указанным законом;

•иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ст. 92 Закона об АО).

Закон о рынке ценных бумаг предусматривает, что общества, зарегистрировавшие проспекты ценных бумаг, обязаны осуществлять раскрытие информации в форме:

•ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет);

•сообщения о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг (сообщения о существенных фактах).

При публичном размещении обществом (и открытым, и закрытым) облигаций и иных ценных бумаг обязательное раскрытие информации осуществляется в формах и в порядке, предусмотренном указанным Положением о раскрытии информации эмитента-

173

Проблемы корпоративного права

ми эмиссионных ценных бумаг. В соответствии с ним ОАО, а также ЗАО, осуществившее (осуществляющее) публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг, обязаны раскрывать:

Обязанность по раскрытию информации, предусмотренной разд. 8.1 Положения, возникает:

•для ОАО — с даты государственной регистрации общества;

•для ЗАО — с даты, следующей за датой государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций или иных ценных бумаг общества, размещаемых путем открытой подписки (публичного размещения).

Положением предусмотрены следующие способы раскрытия информации.

В соответствии с данным Положением АО обязано опубликовывать информацию, во-первых, в ленте новостей, т.е. в информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом информационным агентством, уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на осуществление распространения информации, раскрываемой на рынке ценных бумаг. Порядок раскрытия информации путем ее опубликования в ленте новостей регулируется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Во-вторых, при опубликовании информации в сети Интернет, за исключением публикации в ленте новостей, эмитент может использовать сайт эмитента в сети Интернет либо иной сайт в сети Интернет. При опубликовании информации в сети Интернет эмитент обязан обеспечить свободный и необременительный доступ к такой информации, а также сообщать по требованию заинтересованных лиц адреса страниц, на которых осуществляется опубликование информации.

Вся информация, которую эмитент обязан раскрывать в соответствии с названным Положением и иными нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в сети Интернет, должна быть доступна в течение

174