Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 4. Проблемы типологии акционерных обществ

государство как акционер имеет возможность определять управление

вобществе, либо должно считаться с интересами других акционеров. А отсюда размер пакета акций, находящихся в собственности государства, предопределяет и приоритеты в управлении обществом.

Если государству принадлежит более чем 50% голосующих акций общества (50% плюс одна акция), то государство вправе принимать решения по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, которые не требуют в соответствии с акционерным законом квалифицированного большинства голосов (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Если в АО государство владеет 75% голосующих акций общества, то вправе принимать любые решения во всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе и по тем, которые по закону требуют квалифицированного большинства голосов.

Втех обществах, где государство владеет 100% голосующих акций общества, государство имеет право полного контроля в управлении обществом. Для таких АО структура и процедура корпоративного управления, предусмотренная Закона об АО не применяется. В связи с этим некоторые специалисты полагают, что такие АО со 100% участием государства следует реорганизовать из АО в иную организационно-правовую форму, а исполнительные органы подчинить напрямую федеральным министерствам1.

Как показывают исследования, проведенные ГУ-ВШЭ в 2006 г.,

вАО с участием федерального правительства государство является вторым по величине своей доли акционером, которому в среднем принадлежит 40% акций. В целом, из всех АО с государственным участием 11% являются стопроцентными; в 12% АО государству принадлежит от 50% плюс одна акция до 100%; на 25% АО государству принадлежит от 25% плюс одна акция до 50% плюс одна акция; на 42% АО государство владеет менее чем 25% плюс одна акция2.

Как видно, в некоторых АО государство не имеет блокирующего пакета акций и по сути не может влиять на управление, поэтому было бы целесообразнее избавляться от неэффективных миноритарных пакетов путем их продажи. Но для этого государство должно иметь определенный «стратегический» план в отношении своего

95

Проблемы корпоративного права

участия в различных АО, который оценивал бы экономические затраты по управлению АО и эффективность участия государства в таком АО.

Применительно к смешанным корпорациям остается нерешенной та же проблема, существующая и в ОАО со 100% участием государства, а именно: осуществление управление таким ОАО с учетом интересов публичного акционера.

Представляется, что система управления в таких АО должна иметь в качестве приоритетных интересы государства. В зависимости от того, какой пакет акций принадлежит государству, государство либо полностью осуществляет корпоративный контроль в управлении, либо вынуждено считаться с интересами других акционеров в обществе, в том числе и при осуществлении управления им. Поэтому государство, исходя из своих целей и интересов, либо увеличивает долю своего участия в обществе, и соответственно — свой контроль в управлении, либо уменьшает свое участие в обществе способами, предусмотренными законодательством.

Таким образом, необходимо в действующем Законе об АО определиться с критериями, позволяющими рассматривать АО, акции которых принадлежат государству, в качестве смешанных корпораций, и соответственно установить для них такой правовой режим, который бы позволял обеспечить приоритеты интересов государственного акционера.

Частные корпорации — это корпорации (АО), акции которых принадлежат физическим и (или) юридическим лицам. Правовое положение таких корпораций определено Законом об АО.

Специальные виды корпораций

К таким специальным корпорациям можно отнести те АО, правовое положение которых определено специальными законами. Это АО, которые оказывают финансовые услуги в широком смысле, т.е. привлекают денежные средства граждан и юридических лиц. Поэтому их деятельность сопряжена с большими рисками, и потому законодатель предъявляет к их деятельности повышенные требования.

Как предусмотрено ст. 1 Закона об АО, особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения АО в сферах бан-

96

Лекция 4. Проблемы типологии акционерных обществ

ковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами.

Правовое положение АО в банковской сфере определено Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»1, который устанавливает ряд специальных требований к кредитной организации, создаваемой в форме АО.

Во-первых, устав кредитной организации как АО должен содержать как сведения, предусмотренные акционерным законом для АО, так и сведения, перечисленные в Федеральном законе от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности».

Во-вторых, закон устанавливает особые требования к размеру и порядку оплаты уставного капитала кредитной организации. Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.

Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 180 млн руб. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 18 млн руб.

Кроме того, Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала.

Для формирования уставного капитала кредитной организации не могут быть использованы привлеченные денежные средства. В целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей (участников).

В-третьих, закон устанавливает особый порядок приобретения акций кредитной организации. В соответствии со ст. 11 указанного закона, «приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим

1СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492 (с послед. изм.).

97

Проблемы корпоративного права

или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, свыше 1% акций кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20% — предварительного согласия Банка России. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, приобретение акций (долей) кредитной организации считается разрешенным. Порядок получения согласия Банка России на приобретение более 20% акций кредитной организации и порядок уведомления Банка России о приобретении свыше 1% акций кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20% акций кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей акций, нарушении антимонопольных правил, а также в случаях, когда в отношении лица, приобретающего акции кредитной организации, имеются вступившие в силу судебные решения, установившие факты совершения указанным лицом неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Банк России отказывает в даче согласия на приобретение более 20% акций кредитной организации, если ранее судом была установлена вина лица, приобретающего акции кредитной организации, в причинении убытков какой-либо кредитной организации при исполнении им обязанностей члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, единоличного исполнительного органа, его заместителя и (или) члена коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции)».

В-четвертых, закон содержит специальные требования к органам управления кредитной организации. В соответствии с законом органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

98

Лекция 4. Проблемы типологии акционерных обществ

Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

Единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа (далее — руководитель кредитной организации), главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности в других организациях, являющихся кредитными или страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой работают ее руководитель, главный бухгалтер, руководитель ее филиала.

Кандидаты на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России обо всех предполагаемых назначениях на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Банк России в месячный срок со дня получения указанного уведомления дает согласие на указанные назначения или представляет мотивированный отказ в письменной форме на основаниях, предусмотренных ст. 16 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности».

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должностей руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалте-

99

Проблемы корпоративного права

ра филиала кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения.

Кроме того, кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об избрании (освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета) в трехдневный срок со дня принятия такого решения.

Правовое положение АО в инвестиционной сфере — акционерных инвестиционных фондов — определено специальным Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»1.

В соответствии с данным законом акционерный инвестиционный фонд — ОАО, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные федеральным законом, и фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд».

Положения Закона об АО распространяются на акционерные инвестиционные фонды с учетом особенностей, установленных Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах». Каковы эти особенности?

Во-первых, акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности, кроме инвестирования имущества в ценные бумаги и иные объекты. Акционерный инвестиционный фонд вправе осуществлять свою деятельность только на основании лицензии.

Устав акционерного инвестиционного фонда в дополнение к положениям, предусмотренным законом об АО, должен содержать положение о том, что исключительным предметом деятельности этого акционерного инвестиционного фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с указанным законом и указанное в его инвестиционной декларации.

Во-вторых, размер собственных средств акционерного инвестиционного фонда на дату представления документов для получения лицензии на осуществление деятельности инвестиционного фонда должен соответствовать требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Согласно

1СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562 (с послед. изм.).

100

Лекция 4. Проблемы типологии акционерных обществ

Постановлению ФКЦБ России от 31 июля 2002 г. № 28/пс «Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда»1 размер собственных средств акционерного инвестиционного фонда на дату представления документов для получения лицензии должен составлять не менее 5 млн руб.

В-третьих, акционерами акционерного инвестиционного фонда не могут являться специализированный депозитарий, регистратор, аудитор, а также физическое или юридическое лицо, с которым в соответствии с требованиями Федерального закона от 29 июля 1998 г.

№135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»2 может заключаться договор на проведение оценки, если указанные лица заключили соответствующие договоры с этим акционерным инвестиционным фондом.

В-четвертых, имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда, в соотношении, определенном уставом акционерного инвестиционного фонда. Инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании, соответствующей требованиям Федерального закона от 29 ноября 2001 г.

№156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

В-пятых, особые требования установлены к размещению и видам акций акционерного инвестиционного фонда. Так, акционерный инвестиционный фонд может размещать только обыкновенные именные акции. Размещение акций акционерного инвестиционного фонда должно осуществляться только путем открытой подписки, за исключением случаев размещения акций, предназначенных для квалифицированных инвесторов3.

Акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. Неполная оплата таких акций при их размещении не допускается.

3Понятие «квалифицированные инвесторы» см. в Законе о рынке ценных бумаг.

101

Проблемы корпоративного права

Наконец, в-шестых, указанным законом установлены особенности органов управления акционерным инвестиционным фондом.

Общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда проводится в соответствии с Законом об АО с учетом следующих особенностей:

•решение общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда может быть принято путем проведения заочного голосования по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда;

•письменное уведомление о созыве общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда направляется специализированному депозитарию, оценщику и аудитору в порядке, форме и сроки, которые предусмотрены Законом об АО и уставом акционерного инвестиционного фонда для уведомления акционеров акционерного инвестиционного фонда;

•повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда, проведенное взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума, за исключением общего собрания акционеров, повестка дня которого включала вопросы о реорганизации и ликвидации акционерного инвестиционного фонда, о назначении ликвидационной комиссии, о внесении изменений и дополнений в инвестиционную декларацию, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие;

•повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда с числом акционеров более 10 тыс., созванное взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума, при принятии решений по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие.

К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда наряду с решением вопросов, предусмотренных Законом об АО, относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором.

Осуществлять функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда и входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда не могут следующие лица:

102

Лекция 4. Проблемы типологии акционерных обществ

1)работники специализированного депозитария, регистратора, аудитора и оценщика — юридического лица акционерного инвестиционного фонда, лица, привлекаемые указанными организациями для выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам, а также оценщик акционерного инвестиционного фонда — физическое лицо;

2)аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора акционерного инвестиционного фонда;

3)лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда (далее — финансовые организации) в момент совершения финансовыми организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет;

4)лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;

5)лица, имеющие судимость за умышленные преступления.

Аффилированные лица управляющей компании, а также работ-

ники управляющей компании или ее аффилированных лиц, включая лиц, привлекаемых ими для выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам, не могут составлять более одной четвертой от числа членов совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда, за исключением случаев передачи полномочий такого органа управляющей компании, должно иметь высшее профессиональное образование и соответствовать установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР России) квалификационным требованиям и требованиям к профессиональному опыту.

Акционерный инвестиционный фонд обязан направлять в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг уведомления об изменении состава совета директоров (наблюдательного

103

Проблемы корпоративного права

совета) и исполнительных органов акционерного инвестиционного фонда не позднее пяти рабочих дней с даты наступления указанных событий.

Особенности АО в сфере страхования определены Федеральным законом от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»1.

В соответствии с данным законом страховщики — юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие лицензии в установленном указанным законом порядке.

Страховщики (за исключением обществ взаимного страхования) должны обладать полностью оплаченным уставным капиталом, размер которого должен быть не ниже установленного законом минимального размера уставного капитала.

Минимальный размер уставного капитала страховщика определяется на основе базового размера его уставного капитала, равного 30 млн руб., и коэффициентов, установленных Федеральным законом от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».

Изменение минимального размера уставного капитала страховщика допускается только федеральным законом не чаще одного раза в два года при обязательном установлении переходного периода.

Внесение в уставный капитал заемных средств и находящегося в залоге имущества не допускается.

Руководители (в том числе единоличный исполнительный орган) субъекта страхового дела — юридического лица обязаны иметь высшее экономическое или финансовое образование, подтвержденное документом о высшем экономическом или финансовом образовании, признаваемым в Российской Федерации, а также стаж работы в сфере страхового дела и (или) финансов не менее двух лет. Руководители (в том числе единоличный исполнительный орган) и главный бухгалтер субъекта страхового дела — юридического лица должны постоянно проживать на территории Российской Федерации.

Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения АО, созданных на базе реорганизованных в соответствии

1Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 2. Ст. 56 (с послед. изм.).

104