Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

указанных требований соответствующие решения учредителей не имеют юридической силы»1.

Вместе с тем европейское акционерное законодательство предусматривает порядок проверки самого учреждения АО и оплаты его уставного капитала. Так, в соответствии с Законом Германии об акционерных обществах проверку учреждения общества должны провести один или несколько экспертов (эксперты по оценке имущественных вкладов). Аналогичные положения предусмотрены Коммерческим кодексом Франции, который содержит правило о том, что «в случае взносов в натуре по заявлению учредителей суд выносит решение о назначении одного или нескольких уполномоченных по оценке корпоративных взносов. Уполномоченные оценивают стоимость взносов в натуре и представляют отчет в канцелярию суда вместе с проектом устава. Отчет представляется также подписчиками в порядке, определенном Декретом»2.

Швейцарский обязательственный закон также предусматривает, что учредители составляют протокол об образовании АО, который проверяется ревизором, подтверждающим письменно, что протокол полный и точный. Ревизор проверяет все документы, касающиеся учреждения общества, которые должны быть приложены к учредительному акту. К таким документам относятся: устав, протокол о создании общества, договоры, касающиеся внесения имущественных вкладов и возврата обществом имущества. После проверки ревизор составляет акт о проверке, в котором констатирует, что все документы оформлены надлежащим образом. При отсутствии данного акта общество не может быть внесено в торговый регистр3.

Договор о создании общества. При учреждении АО его учредители заключают между собой письменный договор о создании общества. Этот договор определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

1Пункт 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19.

2Коммерческий кодекс Франции. С. 168.

3См.: Агеев А.Б. Акционерное законодательство Швейцарии: постатейный комментарий. С. 20.

115

Проблемы корпоративного права

Договор о создании АО не относится к учредительным документам АО. Как отмечается в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19, «заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам. В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании АО недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок».

Одна из проблем — момент прекращения договора о создании АО. Как известно, обязательство прекращается его надлежащим исполнением (ст. 408 ГК РФ). Когда договор о создании АО считается исполненным? Можно предложить следующие варианты ответа.

Первый вариант — с момента государственной регистрации АО. Как предусмотрено ст. 10 Закона об АО, учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Иными словами, до государственной регистрации АО учредители исполняют обязательства, вытекающие из договора о создании общества.

Второй вариант — договор о создании АО прекращается с момен-

та государственной регистрации выпуска (распределения) акций между акционерами. Как предусмотрено Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, размещение акций при учреждении АО осуществляется путем их распределения среди учредителей этого общества, а в случае учреждения АО одним лицом, — путем их приобретения единственным учредителем. При этом распределение акций среди учредителей (приобретение акций единственным учредителем) АО осуществляется в день государственной регистрации АО, до государственной регистрации их выпуска.

Размещение акций при учреждении АО осуществляется на основании договора о его создании, а в случае учреждения АО одним лицом — решения об учреждении АО, принятого единственным учредителем этого общества).

Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей (приобретенных единственным учредителем) АО при его учреждении, должны быть представлены

116

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации АО1. Исходя из этих положений Стандартов, можно полагать, что договор о создании общества не прекращается с момента государственной регистрации общества, а действует еще по крайней мере в течение одного месяца, т.е. до момента государственной регистрации выпуска акций, распределенных среди учредителей.

Вместе с тем ст. 44 Закона об АО предусмотрено, что «общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества». Однако как общество может обеспечить ведение реестра с момента государственной регистрации общества, если документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей (приобретенных единственным учредителем) АО при его учреждении, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации общества? Было бы логичнее предусмотреть, что АО обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров с момента государственной регистрации выпуска акций, распределенных среди учредителей.

Третий вариант определения момента прекращения договора о создании АО — договор действует до полной оплаты акций, распределенных среди учредителей. Согласно ст. 34 Закона об АО, «акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества». Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Следовательно, договор о создании общества действует до полной оплаты акций, распределенных между учредителями. Если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО, то договор действует в течение года с момента государственной регистрации АО.

Подписка на акции. В соответствии со ст. 34 Закона об АО учредители общества обязаны оплатить не менее 50% акций, распреде-

1См.: Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг».

117

Проблемы корпоративного права

ленных при его учреждении, в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. До оплаты указанного количества акций общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением (п. 3 ст. 2 Закона).

Как разъяснил Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. № 19, к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.

«Очевидно, что нельзя говорить о подписке на акции, не приняв предварительно в соображение или не решив вопроса обо всех предварительных действиях, предшествующих подписке. Все дело учреждения акционерной компании должно представлять собой одно органическое целое, части которого должны быть связаны между собой неразрывно, вследствие чего подписка на акции, будучи только одной из частей этого целого, не может стать с ним в противоречие и обусловливается целым»1.

При учреждении АО размещение акций осуществляется путем их распределения среди учредителей. Если общество учреждено одним лицом, то все акции приобретаются единственным учредителем. При этом распределение акций среди учредителей АО означает зачисление акций на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг.

Размещение акций при учреждении осуществляется в соответствии с договором о его создании, а при учреждении АО одним лицом — на основании решения об учреждении общества.

Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей АО при его учреждении, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации общества.

При учреждении АО размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а го-

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 256.

118

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

сударственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг (ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг).

Для государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении АО, в регистрирующий орган представляются:

•копия решения об учреждении АО — эмитента единственным учредителем (протокола учредительного собрания об учреждении АО);

•копия договора о создании АО — эмитента, если АО учреждено двумя и более лицами;

•отчет об итогах выпуска акций.

Вслучае если в оплату акций, размещенных при учреждении АО — эмитента, внесены неденежные средства (ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку), в регистрирующий орган представляется копия отчета оценщика о рыночной стоимости имущества, внесенного в качестве оплаты за акции1.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

Вслучае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Порядок раскрытия информации в этом случае определен Положением

ораскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06- 117/пз-н.

Порядок утверждения и подписания проспекта ценных бумаг, а также его содержание определены Законом о рынке ценных бумаг. Кроме того, Закон о рынке ценных бумаг требует от эмитентов раскрывать информацию о выпуске эмиссионных ценных бумаг.

1См.: Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «О Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг».

119

Проблемы корпоративного права

Реестр акционеров. С момента государственной регистрации общества, т.е. с момента внесения записи в ЕГРЮЛ, общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров. Если в АО более 50 акционеров, общество обязано передать ведение и хранение профессиональному участнику рынка ценных бумаг — регистратору владельцев именных ценных бумаг — и заключить с ним договор на ведение реестра. При этом общество не освобождается от ответственности за ведение и хранение реестра акционеров.

В соответствии с п. 7.4.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27, при распределении акций в случае учреждения АО регистратор обязан:

•внести в реестр информацию об эмитенте;

•внести в реестр информацию о выпуске ценных бумаг;

•открыть эмиссионный счет эмитента и (или) зачислить на него ценные бумаги в количестве, указанном в решении о выпуске ценных бумаг;

•открыть лицевые счета зарегистрированным лицам и посредством списания ценных бумаг с эмиссионного счета эмитента зачислить на них ценные бумаги в количестве указанном в решении о выпуске ценных бумаг;

•провести сверку количества размещенных ценных бумаг с количество ценных бумаг, зачисленных на лицевые счета зарегистрированных лиц.

Проблемы формирования уставного капитала общества

Как отмечал И.Т. Тарасов, «конституированная акционерная компания не может начать своих операций до тех пор, пока она не образует акционерного капитала в размерах, указанных в уставе»1.

Российское акционерное законодательство следует европейской системе твердого капитала. Суть этой системы состоит в том, что законодательство большинства государств Западной Европы всегда содержало нормы о минимальном уставном капитале, об оплате капитала, его сохранении, порядке его увеличения и уменьшения.

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 303.

120

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

Положения о минимальном размере уставного капитала содержатся в законе Германии (где он называется основным — Grundkapital), Франции, Италии, Швейцарии. Некоторые зарубежные государства (Нидерланды, Бельгия) не закрепляли в законах обязанность АО иметь минимальный уставный капитал, однако это не означало, что они не придерживаются системы твердого капитала. Например, в Люксембурге минимальный капитал косвенно вытекал из предписаний закона, который определял, каков должен быть минимальный вклад учредителя при создании общества и минимальное число учредителей1.

Система твердого капитала является системой предварительного (ex ante) контроля, поскольку контроль за обеспечением интересов акционеров и кредиторов осуществляется уже на стадии создания общества. Достоинства системы твердого капитала состоят в том, что при создании общество снабжается имущественными средствами, необходимыми в начале деятельности, когда имеют место одни расходы, но еще нет прибыли. Минимальный капитал играет роль «буфера», не позволяющего обществу быстро обанкротиться. Помимо этого минимальный капитал является своеобразной «проверкой на серьезность»: тот, кто не может внести установленный законом минимальный капитал, не должен основывать общество с ограничением ответственности всех участников2.

В 1976 г. была принята Вторая директива ЕС (76/91 от 13 декабря 1976 г.), получившая название Директива о капитале. Согласно Директиве минимальный размер уставного капитала АО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Государства — участники ЕС могут установить и больший размер минимального капитала. Так, после внесенных изменений в Акционерный закон Германии минимальный уставный капитал АО составляет 50 тыс. евро. В Италии уставный капитал АО должен быть не менее 100 тыс. евро, в Финляндии — 80 тыс. евро. Коммерческий кодекс Франции устанавливает, что для АО, привлекающих общественные сбережения, уставный капитал должен составлять 225 тыс. евро. Согласно Швейцарского обязательственного закона, «акционерный капитал не может быть менее 100 000 франков».

121

Проблемы корпоративного права

Согласно второй Директиве при создании АО все его акции должны быть размещены среди учредителей. Не менее 25% капитала должно быть оплачено учредителями к моменту заявления АО в торговом реестре. Остальная сумма вносится в сроки, определенные законами. Имущество, вносимое в оплату акций, должно поддаваться денежной оценке. Поэтому не допускается оплата капитала услугами. Допускается оплата денежными и неденежными вкладами. В последнем случае такие вклады подлежат денежной оценке независимым оценщиком, а сведения об оплате акций неденежными вкладами подлежат опубликованию. Неденежные вклады, вносимые в оплату акций, размещаемых при учреждении общества, должны быть внесены в течение пяти лет с момента создания общества.

Законодательство стран англо-саксонского права (Великобритания, Ирландия) никогда не содержало требований к наличию минимального уставного капитала. Такая система, в отличие от европейской системы твердого капитала, называется системой последующего (ex post) контроля и имеет как свои достоинства, так и недостатки. Так, в этой системе не создается барьеров для учредителей, но повышается риск банкротства компании. Интересы кредиторов в такой системе защищаются лишь в случае наступившего или грозящего компании банкротства1.

В соответствии с российским Законом об АО уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Закон об АО определяет минимальный размер уставного капитала для открытого АО — не менее 1000-кратной, а для закрытого АО — не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации АО2.

Одна из проблем российского законодательства — установление крайне низкого размера минимального уставного капитала АО. В юридической литературе не раз указывалось на то, что размер уставного

1См. Дубовицкая Е.А. Указ. соч. С. 123.

2Отметим, что Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 20) установлен минимальный размер уставного капитала для ООО, составляющий 10 тыс. руб. Такой размер представляется крайне низким для ООО.

122

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

капитала российских АО представляется недостаточным, что порождает различного рода злоупотребления в связи с этим1.

ВКонцепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 г. также отмечалось, «что размер уставного капитала, установленный российским законом, сводит эту норму к декларации. Более того, существующая система установления законодательных требований к минимальной величине уставного капитала хозяйственного общества и ограничений на его оплату оказывается недостаточно эффективной в целом. С одной стороны, несмотря на запрет вносить в оплату уставного капитала отдельные виды объектов гражданских прав и требование проводить независимую оценку при внесении неденежного вклада в оплату уставного капитала, существует огромное количество юридических лиц с «дутыми» капиталами, поскольку невозможно законодательно перекрыть все каналы

испособы манипуляций и злоупотреблений в этой сфере. С другой стороны, такие механизмы порождают дополнительные издержки для добросовестных участников оборота, ограничивают их права»2.

ВКонцепции развития законодательства о юридических лицах снова было обращено внимание на то, что «категория уставного капитала должна быть сохранена, а ее эффективность — повышена. Для этого следует сделать качественный скачок в размере уставного капитала, установив, в особенности для акционерных обществ, действительно высокий уровень уставного капитала. Реализация данного положения не создаст искусственных препятствий развитию малого предпринимательства, ибо оно может осуществляться не только с использованием конструкции хозяйственного общества, но и в форме индивидуального предпринимательства, договоров простого товарищества (о совместной деятельности), а также в незаслуженно забытой современным законодательством форме производственного кооператива.

Предлагается, с учетом опыта европейских правопорядков, установление минимального размера уставного капитала для ООО в размере 1 млн руб. (порядка 25 000 — 30 000 евро), а для АО — в размере не менее 2 млн руб. (порядка 50 000 евро). Такое повышение не

1См.: Агеев А.Б. Развитие акционерного законодательства. Опыт Франции // Законодательство. 2004. № 7. С. 63–66.

2<http://www.corp-gov.ru>.

123

Проблемы корпоративного права

должно стать препятствием для сохранения более высоких требований к размеру уставного капитала юридических лиц, занимающихся такими видами деятельности, как банковская, страховая (возможно их применение и к другим видам деятельности), устанавливаемых специальным законом.

Кроме того, при совершенствовании норм Федерального закона «Об акционерных обществах» следует рассмотреть вопрос об установлении повышенного размера уставного капитала для тех акционерных обществ, которые прибегают к открытой (публичной) подписке на акции.

Для уже существующих хозяйственных обществ необходимо предусмотреть значительный период времени (1–2 года) для приведения размера их уставного капитала в соответствие с новыми требованиями законодательства»1.

Вопрос в том, какой размер минимального уставного капитала считать оптимальным. Если законом будет предписан слишком большой минимальный капитал, то это явится барьером для учредителей АО. Если же минимальный капитал невелик, то он не пригоден для защиты кредиторов и не выполняет своей гарантийной функции. Минимальные размеры уставного капитала, установленные действующим законодательством для открытого и закрытого АО, не выполняют сегодня функцию защиты прав кредиторов. Вместе с тем, они не являются и имущественной базой для начала деятельности самого АО.

Вторая проблема при формировании уставного капитала АО —

установление его в минимальных размерах оплаты труда. Было бы вполне логично устанавливать его в рублях, как это сделано в новой редакции Закона об ООО.

Третья проблема — соотношение имущественной (неденежной) и денежной форм оплаты уставного капитала. В акционерном законе записано, что оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании

1<http://privlaw.ru/concep_YUR.rtf>.

124