Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

5)организация процесса выполнения мероприятия, привлечение ресурсов, организация проекта, корректировки запланированных процессов;

6)анализ результатов внедрения.

Администрирование в системе управления выполняет двойную функцию: как поставщик внутренней проблематики при выполнении текущих процессов и как орган внедрения проектных мероприятий, субъект и объект реинжиниринга1.

Функции управления. Под функцией управления понимается направление или вид управленческой деятельности, характеризующейся обособленным комплексом задач и осуществляемой специальными приемами и способами2. В теории управления выделяется множество подходов к определению количества и содержания функций управления. Для понимания функций и содержания корпоративного управления интерес представляет модификация подхода А. Файоля3, который выделял пять функций управления: «управлять означает предсказывать и планировать, организовывать, распоряжаться, координировать и контролировать»4.

Согласно данному подходу первичные функции управления (планирование, организация, мотивация и контроль) объединены связующими процессами коммуникации и принятия решения. Координация выступает как центральная функция процесса управления, обеспечивающая его бесперебойность и непрерывность. Главная задача координации — достижение согласованности в деятельности всех звеньев управления организацией путем установления рациональности связей (коммуникаций) между ними. Координировать — означает согласовывать все операции в организации таким образом, чтобы обеспечить ее функционирование и успех. Для выполнения этой функции используются процедуры принятия управ-

1См.: Сбитнев А.В. Формула управления — Iteam — технологии корпоративного управления // <http://www.iteam.ru/publications/corporation/section_97/article_1937/> 22.05.2009.

2См.: Основы теории управления: учебное пособие / под ред. В.Н. Парахиной, Л.И. Ушвицкого. М., 2003. С. 265.

3См.: Веснин В.Р. Основы менеджмента: учебник. М., 1996. С. 12–13; Виханский О.С., Наумов А.И. Менеджмент: учебник. М., 2000. С. 250–257.

4Классики менеджмента / под ред. М. Уорнера. СПб., 2001. С. 842.

225

Проблемы корпоративного управления

ленческих решений, так как с помощью этих процедур устанавливается взаимодействие между подсистемами системы управления организацией, осуществляется использование и маневрирование ресурсами, четко определяются обязательства и ответственность всех звеньев и участников организации, обеспечивается единство и согласование всех стадий процесса управления, а также действий руководителей на всех уровнях иерархической структуры организации1.

Контроль предполагает наблюдение и проверку процесса функционирования объекта с целью устранения отклонений от заданных параметров2.

Таким образом, под управлением в узком смысле понимается воздействие субъекта на объект. Управление в широком смысле означает совершение определенных действий, необходимых для формирования и реализации целей организации и заключающихся в планировании, организации, мотивации и контроле.

Что такое корпоративное управление? Проблема корпоративного управления возникла с появлением крупных корпораций на рубеже XIX–XX вв., когда стал происходить процесс отделения владения от непосредственного управления собственностью. В результате такого отделения неизбежно возрастает роль наемных менеджеров, осуществляющих непосредственное управление деятельностью корпорации, вследствие чего возникают различные группы участников отношений, складывающихся в связи с таким управление, каждая из которых преследует свои собственные интересы. Анализируя особенности современной эпохи и двух предшествующих, ученые делают вывод, что в XIX в. двигателем экономического развития было предпринимательство, в XX в. — менеджмент, а в XXI в. эта функция переходит к корпоративному управлению3.

Термин «корпоративное управление», который на английском языке звучит как «corporate governance», становится популярным в

1См.: Огарков А.А. Указ. соч. С. 84–85.

2См.: Балабанов И.Т. Основы финансового менеджмента. М., 1995. С. 18; Административное право: учебник / под ред. Л.Л. Попова. М., 2002. С. 17–21.

3См.: Концепция и элементы корпоративного управления // <http://www.iteam.ru/ publications/corporation/section_96/article_3271> 22.05.2009.

226

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

России с конца 90-х гг. прошлого века. Однако само понятие «корпоративное управление» трактуется по-разному. Точно так же при отсутствующем легальном определении понятия «корпорация» существуют различные подходы к ее пониманию.

Тенденция развития корпоративного законодательства во всем мире направлена в первую очередь на повышение качества корпоративного управления. Эффективное корпоративное управление является ключевым фактором, обеспечивающим финансовую прозрачность компаний и подотчетность руководителей. Повышенное внимание к регулированию этой сферы корпоративных отношений во многом обусловлено рядом крупных корпоративных скандалов (Maxwell Group, Mirror Group, Enron и ряд других корпораций в США,

Vivendy Universal во Франции, Parmalat в Италии и пр.). При невыполнении правил добросовестного корпоративного управления корпорации грозят не штрафы, а потеря репутации на рынке капиталов. Это приведет к снижению интереса инвесторов и падению фондовых котировок, ограничит возможности для дальнейших операций и капиталовложений со стороны внешних инвесторов. Поэтому в целях сохранения инвестиционной привлекательности западные корпорации придают большое значение соблюдению норм и правил корпоративного управления.

Суть корпоративного управления заключается в том, чтобы дать акционерам возможность эффективного контроля и мониторинга деятельности менеджмента и тем самым способствовать увеличению капитализации корпорации. Этот контроль подразумевает как внутренние процедуры управления, так и внешние правовые и регулирующие механизмы. Акционеры хотят четко знать, какую именно ответственность перед ними несут высшие должностные лица корпорации за достигнутые результаты. Инвесторы хотят понимать, будет ли у них реальная возможность влиять на принятие важных решений.

Единого определения понятия корпоративного управления сегодня не существует. Так, во Введении к Кодексу корпоративного поведения записано следующее: „Корпоративное поведение“ — понятие, охватывающее разнообразные действия, связанные с управлением хозяйственными обществами. Корпоративное поведение влияет на экономические показатели деятельности хозяйственных

227

Проблемы корпоративного управления

обществ и на их способность привлекать капитал, необходимый для экономического роста»1.

В «Принципах корпоративного управления», опубликованных ОЭСР, было сформулировано следующее определение корпоративного управления: «Корпоративное управление относится к внутренним средствам обеспечения деятельности корпораций и контроля над ними. Корпоративное управление также определяет механизмы, с помощью которых осуществляется руководство компаниями

иконтроль за ними, что подразумевает систему взаимоотношений между правлением компании, ее советом директоров, акционерами

идругими заинтересованными лицами. Корпоративное управление представляет собой структуру, используемую для определения целей компании и средств для достижения этих целей, а также для осуществления контроля за этим процессом. Надлежащее корпоративное управление должно обеспечивать соответствующие стимулы для того, чтобы совет директоров и менеджеры добивались достижения целей, которые отвечают интересам компании и акционеров. Оно также должно облегчать эффективный мониторинг, побуждая таким образом фирмы к более эффективному использованию ресурсов»2. Иными словами, корпоративное управление — это система, в соответствии с которой осуществляется управление и контроль в компании. Такая система подразумевает определенный порядок в отношениях между акционерами, советом директоров, менеджерами, а также другими заинтересованными лицами (населением, контрагентами, государственными органами).

Международная финансовая корпорация и ее проект «Корпоративное управление в России» определяют корпоративное управление как «структуры и процессы руководства компаниями и контроля за ними»3, т.е. обеспечение добросовестного, ответственного и прозрачного корпоративного поведения и подотчетности в компании.

ФСФР России дает следующие определения понятия корпоративного управления.

3Пособие по корпоративному управлению: в 6 т. Т. 1. Ч. I. Введение в корпоративное управление. М., 2004. С. 28.

228

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

«Корпоративное управление — система отчетности перед акционерами лиц, которым доверено текущее руководство компанией.

Корпоративное управление — способ управления компанией, который обеспечивает справедливое и равноправное распределение результатов деятельности между всеми акционерами, а также иными заинтересованными лицами.

Корпоративное управление — комплекс мер и правил, которые помогают акционерам контролировать руководство компании и влиять на менеджмент с целью максимизации прибыли и стоимости предприятия.

Корпоративное управление — система взаимоотношений между менеджерами компании и их владельцами по вопросам обеспечения эффективности деятельности компании и защите интересов владельцев, а также других заинтересованных сторон»1.

Наконец, корпоративное управление — это комплекс правил, культура, обеспечивающая такое управление корпорацией и контроль над ней, при которых она действует строго в интересах акционеров и других заинтересованных сторон: сотрудников, населения, клиентов и поставщиков.

Нет точного определения понятия корпоративного управления и в науке корпоративного права. Так, по мнению Я.М. Гританса, корпоративное управление — это «система принципов, норм, правил, методов поведения участников кооперативных отношений, определяющих достижение определенных целей в результате совместной деятельности»2. По мнению В.В. Долинской, о корпоративном управлении можно говорить как «об урегулированной нормами права системе организационных и имущественных отношений, с помощью которой акционерное общество (корпоративная организация) реализует, представляет и защищает интересы своих инвесторов, в первую очередь акционеров»3.

«Под управлением акционерным обществом мы понимаем механизм или систему взаимодействия участников и способы, с помощью

1<http://www.fcsm.ru/catalog.asp?ob_no=8642&print=1> (22.03.2009).

2Гританс Я.М. Указ. соч. С. 6.

3Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. С. 420– 421.

229

Проблемы корпоративного управления

которых они представляют свои интересы, — пишет Е.П. Губин. Система корпоративного управления представляет собой организационную модель, с помощью которой акционерное общество должно представлять и защищать интересы своих инвесторов»1.

С точки зрения организации в целом, добросовестное корпоративное управление состоит из трех элементов:

1)этических основ деятельности корпорации, заключающихся в соблюдении интересов акционеров;

2)достижения долгосрочных стратегических задач его владельцев — например, высокой прибыльности;

3)соблюдение всех юридических требований, предъявляемых к корпорации2.

Признаки корпоративного управления. Корпоративное управление является разновидностью социального управления. Корпорация представляет собой определенную организованную систему, элементом которой выступает управление. Его суть — воздействие на корпорацию как систему общественных отношений (организованную систему) с целью их упорядочения, сохранения их специфики.

Корпоративное управление является сознательным (волевым) управлением, которое осуществляется специально формируемыми в корпорации органами. Более того, органы корпорации образуются в порядке, определенном законодательством, и законодательство определяет разграничение компетенции между этими органами. Поэтому корпоративное управление — это прежде всего управление, осуществляемое на основании закона и принятых в соответствии с законом внутренних документов корпорации.

Таким образом, в узком смысле, корпоративное управление – это осознанное, волевое воздействие на корпорацию как организованную систему, осуществляемое специально образованными органами, действующими в пределах своей компетенции с целью обеспечения интересов всех участников корпорации и достижения общего интереса самой корпорацией. Как сказано в Законе об АО, органы управления АО (члены совета директоров (наблюдательного совета)

1Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе: практическое пособие. С. 17.

2 См.: <http://www.iteam.ru/publications/corporation/section_96/article_3271/> (22.05.2009).

230

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции)) при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Всоответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Органы юридического лица формируют и выражают его волю, руководят его деятельностью.

Органы юридического лица — органы управления. Так, Закон об АО предусматривает, что устав общества должен содержать структуру и компетенцию органов управления обществом, порядок принятия им решений.

Втаком понимании корпорация как определенная организованная система является объектом управления, а органы управления — это субъект управления. Корпоративное управление в узком понимании — это воздействие органов управления корпорации на отношения, складывающиеся внутри корпорации между ее участниками (акционерами, советом директоров, исполнительными органами).

Корпорация как особо организованная система взаимодействует с внешним миром. Имеется в виду прежде всего взаимодействие

сгосударственными органами, осуществляющими государственное регулирование, с кредиторами корпорации, ее наемными работниками и населением. Иными словами, это внешнее поведение корпорации. С точки зрения внешнего поведения корпорации, в широком смысле, корпоративное управление тождественно корпоративному поведению.

Самоуправление и управление АО. Любая организация характеризуется определенным сочетанием управления и самоуправления, при этом управление — внешнее воздействие, «поступающее» в организацию извне, а самоуправление — внутреннее воздействие, вырабатываемое самой организацией.

Динамично меняющиеся как внутренняя, так и внешняя среда оказывает существенное влияние на сочетание управления и самоуправления. Любая организация без эффективной структуры вну-

231

Проблемы корпоративного управления

треннего управления (самоуправления) в рамках общей глобализации управления и сетизации структур рано или поздно оказывается в кризисном состоянии.

Самоуправление предполагает превращение всего коллектива организации из объекта управления в субъект управления. Это особая форма организации управления равноправными субъектами в процессе их совместной деятельности по поводу достижения общих целей1.

Применительно к АО самоуправление выражается в том, что акционеры, выражая и формируя свою волю через высший орган управления АО — общее собрание акционеров, становятся субъектами управления.

Принципы самоуправления. Самоуправление основывается на следующих принципах.

Во-первых, самоуправление всегда носит вторичный характер, так как любая организация создается для удовлетворения какой-то субъектной потребности или интереса, но если она не будет следовать законодательным актам государства, то будет ликвидирована, поэтому полностью самоуправляемая организация практически невозможна. Применительно к корпоративному управлению этот принцип означает, что компетенция органов управления, порядок принятия ими решений определяются прежде всего законами, а также уставом и другими внутренними документами, которые не могут противоречить положениям закона. Например, п. 4 ст. 103 ГК РФ предусматривает: «Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об акционерных обществах и уставом общества». Иными словами, управление основывается на законе, а самоуправление — на внутренних документах организации.

Во-вторых, управление сочетается с самоуправлением, так как обязательно удовлетворение потребностей и интересов персонала в организации, относящихся как к управлению, так и к самоуправлению. Применительно к корпоративному управлению это означает, что управление в организации должно быть таковым, чтобы мини-

1См.: Огарков А.А. Указ. соч. С. 69.

232

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

мизировать возможные конфликты интересов между различными участниками организации (менеджментом, миноритарными и мажоритарными акционерами, наемными работниками и проч.). Как отмечает В.А. Гуреев, конфликт интересов акционеров носит объективный характер и практически неизбежен в любом АО, где есть мелкие и крупные акционеры1. Именно сочетание управления и самоуправления позволяет учитывать не только общие для всех акционеров интересы, но и законные интересы отдельных групп акционеров.

В-третьих, для самоуправления характерна мягкая регламентация, так как процесс самоуправления не может быть жестко регламентированным законодательными актами и положениями организации, самоуправление основано на субъективизме активного персонала, а в случае жесткой регламентации самоуправление вырождается в обычное управление с потерей ряда активизирующих потребностей и интересов. Применительно к АО самоуправление заключается в принятии внутренних документов, регламентирующих деятельность органов управления.

В-четвертых, принципом самоуправления является руководящая роль представительных органов. В АО высшим органом управления является общее собрание акционеров, а органом, осуществляющим общее руководство деятельностью общества, — совет директоров, избираемый общим собранием акционеров. Решения, принимаемые общим собранием акционеров и советом директоров, обязательны для всех акционеров.

В-пятых, принципом самоуправления являются совместные согласованные действия, предполагающие согласованную ответственность каждого должностного лица за порученное дело. Применительно к корпорации этот принцип реализуется в положении законодательства об ответственности членов совета директоров, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием).

Наконец, в-шестых, принципом самоуправления является демократический централизм, заключающийся в следующем:

1См.: Гуреев В.А. Указ. соч. С. 60.

233

Проблемы корпоративного управления

•обязательность решений вышестоящих органов для нижестоящих;

•сочетание коллегиальности с индивидуальной ответственностью;

•единоначалие1.

Принцип демократического централизма отчетливо проявляется в корпоративном управлении. Так, решения общего собрания акционеров и совета директоров обязательны для всех акционеров данного общества. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров и отчитывается перед последним об их исполнении. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Демократический централизм в управлении АО вместе с тем является причиной возникновения конфликта интересов акционеров. Волеизъявление большинства акционеров, или крупных акционеров, и соответственно принятие ими решений означает своеобразное преобразование их «союзной» воли в волю самого АО. При этом волеизъявление меньшинства акционеров, или миноритарных акционеров, не оказывает ровным счетом никакого влияния на принимаемые в обществе решения. Но меньшинство акционеров (миноритарные акционеры) должно подчиниться воли большинства, преобразованной в волю самого общества. Такое обстоятельство является неизбежной предпосылкой возникновения между данными группами акционеров разногласий, которые приводят к конфликту их интересов2.

Как пишет А. Осиновский, участников, входящих в систему корпоративных отношений, можно разделить на две большие группы: само АО и акционеров этого общества3. В состав этих групп входят:

3См.: Осиновский А. Акционер против акционерного общества. СПб., 2003. С. 20– 22.

234