Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 4. Проблемы типологии акционерных обществ

с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР» колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтнотехнических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей, также определяются специальными федеральными законами. К сожалению, до сих пор ни одного специального закона, регламентирующего правовое положение АО в сфере агропромышленного комплекса, не принято и принимать не планируется. Поэтому такие АО действуют на основании Закона об АО. Вместе с тем такие общества в сфере агропромышленного комплекса имеют свои особенности, которые должны учитываться при определении их правового положения.

АО работников (народных предприятий) определены Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществах работников (народных предприятий)». Такой тип АО, как АО работников, не предусматривается ни ГК РФ, ни Законом об АО. АО работников является неким гибридом АО и производственного кооператива.

Народное предприятие может быть создано только путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и ОАО, работникам которых принадлежит менее 49% уставного капитала.

Работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75% его уставного капитала.

Порядок продажи и иного отчуждения акций работникамиакционерами определен законом. С этой точки зрения народные предприятия закрыты для приобретения акций третьими лицами — не работниками данного АО. Поэтому они не представляют интереса для рейдерских захватов.

Один акционер народного предприятия, являющийся его работником, не может владеть количеством акций народного предприя-

105

Проблемы корпоративного права

тия, номинальная стоимость которых превышает 5% уставного капитала народного предприятия.

Работник-акционер имеет право продать по договорной цене часть принадлежащих ему на дату окончания отчетного финансового года акций народного предприятия в течение следующего финансового года акционерам народного предприятия или самому народному предприятию, а в случае их отказа — работникам народного предприятия, не являющимся его акционерами.

Количество разрешенных к продаже акций народного предприятия одним работником-акционером устанавливается общим собранием акционеров, при этом оно не может превышать 20% принадлежащих данному работнику-акционеру акций народного предприятия на указанную дату.

Народное предприятие обязано выкупить у уволившегося работ- ника-акционера, а уволившийся работник-акционер обязан продать народному предприятию принадлежащие ему акции народного предприятия по их выкупной стоимости в течение трех месяцев с даты увольнения.

Органами управления народным предприятием является наблюдательный совет, контролирующий деятельность генерального директора, являющегося единоличным исполнительным органом.

Наблюдательный совет осуществляет общее руководство деятельностью народного предприятия и может принимать решения по всем вопросам, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров, а также вопросов, отнесенных законом и уставом народного предприятия к компетенции генерального директора народного предприятия.

Высший орган управления — общее собрание работников-акцио- неров, решения на которых принимаются голосованием по принципу «одна акция — один голос» или «один акционер — один голос».

При всем неоднозначном отношении к такому виду АО следует признать, что в народных предприятиях в силу ограничений на право владения и распоряжения акциями, а также в силу заложенных законом принципов голосования на общем собрании исключены корпоративные конфликты и корпоративный шантаж со стороны работников-акционеров. Поэтому с этой точки зрения народные предприятия можно считать бесконфликтными. При грамотном регулировании их правового положения такие народные предприятия могли бы получить свое развитие. Примером такого регулирования

106

Лекция 4. Проблемы типологии акционерных обществ

может служить Коммерческий кодекс Франции 2000 г., который регламентирует правовое положение АО с участием работников1.

Вопросы для обсуждения:

1.Обоснуйте свое отношение к существованию ЗАО.

2.Целесообразно ли законодательное закрепление в российском законе коммандитных акционерных товариществ?

3.Как Вы относитесь к делению АО на публичные и непубличные? Какие критерии Вы могли бы предложить для такого деления?

4.Какие особенности правового положения АО с участием государства: 100% или менее 100% участия?

5.Выскажите свое отношение к «народным предприятиям».

6.Следует ли принять специальные законы об АО в сфере агропромышленного комплекса?

1Коммерческий кодекс Франции. С. 235 и след.

107

ЛЕКЦИЯ 5

Проблемы создания акционерного общества

Проблемы учреждения акционерного общества. Проблемы формирования уставного капитала общества. Проблемы государственной регистрации акционерного общества. Проблемы реорганизации акционерного общества.

Проблемы учреждения акционерного общества

В соответствии с Законом об АО, общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Как отмечал И.Т. Тарасов, «конституции и окончательному учреждению акционерной компании, которые выражаются в актах учредительного собрания и в регистрации компании в коммерческом суде или в административном учреждении, предшествуют моменты учреждения, заключающиеся: 1) в составлении и опубликовании проспекта предприятия, 2) в составлении и опубликовании устава компании, 3) в подписке на акции и в разверстке акций по подписке и 4) в образовании учредительного собрания»1.

Учредителями АО являются любые граждане и (или) юридические лица, которые приняли решение об учреждении АО. Пленум

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 181.

108

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

ВАС РФ разъяснил в связи с этим следующее: «При рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, судам необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.

Всоответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать от своего имени учредителями (участниками) хозяйственных обществ, кроме случаев, когда иное установлено законом.

Финансируемые собственниками учреждения могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ (за исключением кредитных организаций, учредителями (участниками) которых они не могут быть) с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества (ст. 6 и 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ „О государственных и муниципальных унитарных предприятиях“).

Всоответствии со ст. 5 Закона о приватизации государственные

имуниципальные унитарные предприятия не могут выступать покупателями имущества приватизируемых государственных и муниципальных предприятий, в том числе акций обществ, создаваемых на базе таких предприятий.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования в соответствии со ст. 124 и 125 ГК РФ могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ с особенностями, предусмотренными Законом (п. 4 ст. 7)»1.

По российскому акционерному законодательству число учредителей открытого общества не ограничено, число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти.

Способы учреждения. Как отмечал И.Т. Тарасов, акционерные компании учреждаются трояким способом: «1) учредители разбирают между собой все акции учреждаемой компании, совмещая в себе

1Постановление ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19.

109

Проблемы корпоративного права

две функции — учредителей и подписчиков на акционерный капитал, избегая таким образом публичной подписки, — такой способ учреждения мы называем дутым учредительством; 2) учредители ограничиваются только теми действиями, которые находятся в непосредственной связи с приготовлением всех условий, при которых возможна реализация проектируемого предприятия, не принимая никакого участия в образовании акционерного капитала или же участвуя в подписке на акции только на равных со всеми основаниях, как люди посторонние, — это мы называем полным учредительством; и 3) учредители, подготовив все условия к учреждению проектируемого ими предприятия, разбирают между собой часть акций, открывая на остальную часть публичную подписку, — это смешанное учредительство»1.

Различные законодательства устанавливают разные способы учреждения АО. Так, в соответствии с Акционерным законом Германии все акции общества полностью распределяются между учредителями, которые должны оплатить их в сроки и в порядке, предусмотренные законом и договором о создании общества. Как сказано в Законе, «в заключении договора об обществе должны участвовать минимум 5 лиц, которые принимают на себя акции взамен взносов». В соответствии со Швейцарским обязательственным законом, учредители подписывают акт, содержащий решение об учреждении общества, утверждают устав и назначают органы управления общества. Акции общества распределяются между учредителями2.

По Коммерческому кодексу Франции при учреждении публичного АО учредители принимают решение о создании общества и объявляют подписку на акции. В этом случае первыми акционерами общества являются подписчики, а сами учредители могут приобретать определенную часть акций на условиях, определяемых в решении о создании АО.

Ныне действующий российский акционерный закон предусматривает, что «при учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей» (п. 2 ст. 25 Закона об АО).

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 189.

2См.: Агеев А.Б. Акционерное законодательство Швейцарии: постатейный комментарий. С. 15–16.

110

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

Таким образом, российский закон следует модели так называемо-

го «дутого» учредительства, который оценивался И.Т. Тарасовым как анормальное по той причине, что «учредители, разбирая между собой все акции, сами же из себя образуют весь личный состав учредительного собрания, от которого зависит как утверждение устава и решение вопроса о вознаграждении учредителей, т.е. самих себя, так и выбор на более или менее продолжительное время всего личного состава управления компанией и решение вопроса о приобретении от учредителей движимого и недвижимого имущества для компании, т.е. так называемых апортов»1.

Он отмечал: «Вообще возникновение акционерных компаний посредством дутого учредительства, т.е. при условиях отсутствия правильной, публичной и контролируемой подписки на акции возникающей компании, несовместимо с условиями благоустройства и безопасности… Если даже предположить, что предприятие, избравшее этот путь учредительства, безусловно полезно и выгодно, то и в таком случае этот путь не находит себе оправдания, так как он находится в противоречии с понятиями о справедливости и общем благе, монополизируя выгоду от удачного предприятия в пользу нескольких учредителей-капиталистов»2. И далее: «При рассмотрении устава минуется контроль общества, столь желательный для актов, имеющих общественное значение: устав составляется учредителями, ими же утверждается, а затем устав этот делается обязательным для компании, для третьих лиц и для всех последующих акционеров, которым учредители сумеют продать свои акции, когда из предприятия выжаты будут уже все соки»3.

Как совершенно нормальный И.Т. Тарасовым оценивался способ полного или проспектного учредительства, «на основании которого учредители, опубликовав в проспекте основные черты учреждаемого ими предприятия, приглашают к подписке на акции всех желающих принять участие в предприятии, подписываясь и сами не иначе как на общих для всех основаниях, после чего назначается учредительное собрание для рассмотрения проекта устава, который, будучи утвержден, регистрируется в установленном судебном учрежде-

111

Проблемы корпоративного права

нии, причем как выбор органов управления, так и решение вопроса об апортах и о вознаграждении учредителей зависят от общего собрания акционеров помимо какого-либо подавляющего влияния со стороны учредителей»1.

Таким образом, одна из проблем учреждения АО — это распределение всех акций при учреждении АО между учредителями, т.е. наличие «дутого» учредительства.

Другая проблема — это отсутствие законодательного требования о раскрытии информации на стадии учреждения АО. В отличие от российского законодательства, европейское акционерное законодательство предусматривает обязанность учредителей раскрыть информацию о создаваемом АО.

Так, по Закону Германии об акционерных обществах учредители АО, подписавшие его устав, должны сделать официальное объявление в официальных изданиях о создаваемом АО, размере его уставного капитала, предмете деятельности, номинальной стоимости акций и видах акций, о порядке и сроках оплаты акций.

По Коммерческому кодексу Франции 2000 г. при учреждении АО, привлекающего общественные сбережения, учредители составляют и подписывают проект устава и депонируют его в секретариате торгового суда. Одновременно учредители публикуют объявление в «Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений» о создаваемом обществе в порядке, определенном специальным Декретом.

Представляется, что и по российскому законодательству на учре-

дителей должна быть возложена обязанность раскрывать информацию об учреждаемом АО — особенно ОАО, а в перспективе — публичном АО; публиковать ее следует в специальных средствах массовой информации.

Учредительное собрание. Учредители проводят учредительное собрание, решения которого оформляются протоколом общего собрания учредителей. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

На учредительном собрании решаются следующие вопросы:

•об учреждении общества;

•об утверждении устава общества;

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 194.

112

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

•об избрании органов управления общества;

•о ревизионной комиссии (ревизоре) общества.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества.

Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, а также утверждение аудитора общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

«Дутое» учредительство АО обусловливает и все проблемы учредительного собрания. Учредители утверждают устав, избирают органы управления, утверждают денежную оценку вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых ими в оплату акций общества, без какого-либо раскрытия информации о создаваемом АО и без публикации об этом в средствах массовой информации.

И.Т. Тарасов отмечал по этому поводу следующее: «Учредители сами решают вопрос о своем вознаграждении, обязательный для компании и для будущих акционеров, что, разумеется, ни с чем не сообразно и не терпимо ни в какой другой области правовых отношений; этим способом акционерная компания как бы уподобляется дому, с которого домовладелец извлекает себе доход. Учредители сами из своей среды выбирают весь личный состав управления компанией, решая вместе с тем вопрос о вознаграждении членов правления, поверочного совета и других должностных лиц; этим способом дается возможность учредителям обеспечить себе и своим людям более или менее высокую ежегодную ренту и полный успех в биржевой игре, так как при помощи поставленных ими органов управления компанией они имеют полную возможность во всякое время пред-

113

Проблемы корпоративного права

ставить дело в столь блестящих красках, что вечно доверчивая публика набросится на покупку акций выжатого лимона или мыльного пузыря и таким образом подымет премию на эти акции, пущенные в продажу учредителями потому только, что доходность предприятия уже исчерпана или фиктивна. Наконец, искажается совершенно юридическое значение отношений, возникающих из подписки на акции: подписчики обязуются учредителям для акционерной компании, при дутом же учредительстве учредители обязуются учредителям для компании»1. Актуальность этого сохраняется и сегодня.

Раскрытие информации об учреждаемом обществе имеет значение при проспектном учредительстве. В этом случае раскрытие информации играет роль «приглашения со стороны учредителей к принятию участия к предприятию, т.е. приглашение к подписке на акции имеющей конституироваться акционерной компании, а потому проспект непременно должен заключать в себе все те данные, на основании которых подписчик мог бы составить себе правильное и полное понятие о характере предприятия, степени его солидности, доходности его и вообще обо всех условиях, при которых учреждается акционерная компания и при которых она будет жить и развиваться, исключая, разумеется, непредвиденные и случайные обстоятельства»2.

Порядок учреждения АО по действующему российскому законодательству не предусматривает раскрытия информации на стадии учреждения.

Другая проблема при учреждении — отсутствие проверки учреждения АО со стороны независимых аудиторов (оценщиков).

В соответствии с Законом об АО, денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. «При оплате акций, размещаемых при учреждении общества неденежными средствами, имущество, вносимое в счет их оплаты, подлежит оценке учредителями. В таких случаях должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества учредителями общества не может превышать величины, определенной независимым оценщиком. При нарушении

114