Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 2. Общие положения о корпоративном праве

ложение АО, но и совокупность корпоративных норм, т.е. таких правил поведения, которые выработаны самой корпорацией. Такие корпоративные нормы являются обязательными для участников корпорации, при этом они не обеспечиваются государственным принуждением, но могут включать определенные санкции, установленные самой корпорацией, т.е. обладают собственным механизмом принуждения.

Определяя корпоративные нормы как правила поведения участников искусственно создаваемых социальных групп, С.А. Алейник отмечает, что они имеют двойное значение: с одной стороны, дополняют нормы права, а с другой стороны — декларируют правовой статус корпоративного объединения и иную, юридически значимую информацию1.

Корпоративные нормы нельзя сводить лишь к локальным нормам, выраженным в локальных актах корпорации2. Под корпоративными нормами можно понимать правила поведения участников корпорации, независимо от того, выражены они или нет в том или ином локальном акте. Важно, чтобы эти нормы не противоречили законодательству и принципам права.

Для АО, впрочем, как и для любых участников торгового оборота, значение имеет следование принципам добросовестности, разумности и справедливости. Поэтому морально-этические стандарты разумности, справедливости и добросовестности также рассматриваются как составная часть в регулировании корпоративных отношений и приобретают все большее значение в деятельности АО. Такие этические нормы, регулирующие корпоративные отношения, изложены в Кодексе корпоративного поведения, рекомендованном АО к применению.

Применение обществом Кодекса корпоративного поведения как акта рекомендательного является добровольным: его исполнение не обеспечивается нормами государственного принуждения, следовательно, начинают действовать другие механизмы, заставля-

1См.: Алейник С.А. Корпоративные нормы: определение понятия // Вестник Российской правовой академии. 2003. № 3. С. 16–20.

2Совершенно верно пишет И.С. Шиткина, что локальная норма обладает более высоким уровнем соблюдаемости ввиду учета конкретных обстоятельств (см.: Шиткина И.С. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ внутренними локальными документами: дис. … канд. юрид. наук. М., 1997. С. 160).

45

Проблемы корпоративного права

ющие общество следовать его предписаниям1. Сфера регулирования из нормативно-обязательного переходит в плоскость действия морально-этических стандартов разумности, справедливости и добросовестности, в плоскость саморегулирования (самоуправления). Иными словами, если корпорация хочет быть привлекательной для инвесторов, желает минимизировать внутрикорпоративные конфликты, она должна будет следовать рекомендациям Кодекса корпоративного поведения.

Таким образом, корпоративное право является совокупностью общих и специальных норм гражданского права (частноправовых норм), регулирующих корпоративные отношения, а также корпоративных норм, установленных самой корпорацией и обеспечиваемых негосударственным принуждением.

Вузком смысле корпоративное право — это совокупность корпоративных норм, т.е. правил поведения, устанавливаемых самой корпорацией и исполняемых всеми участниками корпорации добровольно, без государственного понуждения.

Вшироком смысле корпоративное право представляет собой совокупность норм гражданского права (акционерное право) и корпоративных правил поведения (корпоративных норм).

Корпоративное законодательство — это совокупность нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих отношения внутри корпорации и вовне.

Корпоративное законодательство есть акционерное законодательство — т.е. совокупность нормативных правовых актов различной отраслевой принадлежности, регулирующих деятельность АО: его создание, функционирование, реорганизацию и ликвидацию.

Законодательство строится, как правило, исходя из практических интересов и потребностей, поэтому включает разные по своей отраслевой природе нормы, чтобы учесть определенные связи между различными общественными отношениями (гражданскими, административными и др.) и комплексно их урегулировать. Это правило распространяется и на корпоративное законодательство, которое

1Т.В. Кашанина использует термин «корпоративное принуждение» (см.: Кашанина Т.В. Корпоративное право: учебник для вузов. С. 64).

46

Лекция 2. Общие положения о корпоративном праве

по своей природе является комплексным. В него включаются нормативные акты, которые содержат нормы разных отраслей права.

Корпоративное законодательство объединяет прежде всего нормы частного права. Именно они составляют основу корпоративного законодательства. Вместе с тем в него включены и нормы публичного права, связанные с государственным регулированием корпорациями. Законодательное регулирование корпорациями должно учитывать интересы не только акционеров, но и иных лиц (наемных работников, партнеров, органов государственной и местной власти, население), общества и государства в целом. В системе отношений «общество — бизнес» деятельность корпорации способствует увеличению всеобщего богатства и оптимизации производства, служит интересам общества в целом.

Корпоративное законодательство содержит поэтому и нормы публичного права. Например, закон обязывает открытые АО проводить ежегодный аудит, раскрывать информацию в том объеме и порядке, которые определены нормативными актами о раскрытии информации. АО обязаны следовать этим нормам, и в случае их неисполнения будут нести ответственность, предусмотренную административным и уголовным законодательством.

Говоря о корпоративном законодательстве, следует обратить внимание на ту закономерность, которая характерна вообще для нормативно-правового режима предпринимательства, а именно: чем меньше нормативно-правового регулирования коммерческих отношений, тем больше возможностей для саморегулирования этих отношений. Нормативно-правовые формы должны определять лишь необходимые требования, предъявляемые к предпринимательству, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя1. Предпринимательство и такая его форма, как объединение капиталов, как раз и относятся к той сфере деятельности, где определяющим является саморегулирование (самоуправление).

Следовательно, должен быть определенный баланс между законодательным регулированием и саморегулированием корпорацией. Необходимо иметь в виду две тенденции в регулировании корпоративных отношений. Первая состоит в том, что законодательство устанавливает и должно устанавливать только общие обязательные пра-

1См.: Попондопуло В.Ф. Указ. соч. С. 52.

47

Проблемы корпоративного права

вила. Это так называемое «жесткое» регулирование корпоративных отношений, выражающееся в наличии устойчивого законодательства на уровне федеральных законов. Это регулирование является в основном, императивным, но не лишено и диспозитивных норм.

Законодательство создает основу для правового регулирования корпоративных отношений, но оно не может и не должно стремиться урегулировать в деталях все вопросы деятельности общества. Вторая тенденция в регулировании корпоративных отношений — это возрастание роли так называемого «мягкого» регулирования, или саморегулирования. Дело в том, что нормы законодательства не всегда могут обеспечить надлежащее корпоративное поведение и разрешение возможных корпоративных конфликтов. Поэтому, с одной стороны, возрастает роль и значение внутренних локальных актов АО, являющихся составной частью источников акционерного (корпоративного) права.

С другой стороны, корпорации сами устанавливают обязательные для своих участников правила поведения — корпоративные нормы. В основном они основываются на общих принципах добросовестности, разумности и справедливости, учета интересов всех участников корпорации. Если такая корпоративная норма учитывает интересы всех (или большинства) участников корпорации, то она является выражением их воли. Сформированная в обществе воля — это и есть правовая норма, которая признается общей волей участников корпоративного объединения1.

Наука корпоративного права является довольно молодой и находится в процессе своего становления. Наука изучает особенности правового регулирования корпоративных отношений. Кроме того, в предмет науки входят доктрина корпоративного права, а именно различные юридические конструкции, определения, концепции и теории, а также практика, прежде всего арбитражных судов, связанная с рассмотрением корпоративных споров.

Несмотря на то, что наука корпоративного права еще молодая, можно назвать целый ряд ученых, которые известны именно как специалисты в сфере корпоративного права. Это Т.В. Кашанина, Г.С. Шапкина, Д.В. Ломакин, В.В. Долинская, Д.И. Дедов, В.И. До-

1См.: Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. М., 1949. Т. 1. С. 117– 119.

48

Лекция 2. Общие положения о корпоративном праве

бровольский, С.Д. Могилевский, Г.В. Цепов, В.А. Гуреев, И.С. Шиткина и др.

Что касается корпоративного права как учебной дисциплины (учебного курса), то сегодня многие учебные юридические и экономические заведения включают в свои учебные программы курсы «Корпоративное право» или «Корпоративное управление».

Учебная дисциплина «Корпоративное право» является комплексной, так как она обучает и особенностям частно-правового регулирования корпораций, и особенностям публично-правового регулирования их деятельности.

Системы курса корпоративного права, читаемые сегодня в различных учебных программах, могут быть разными. Как правило, в рамках курса изучаются вопросы доктрины корпоративного права, особенности и состояние корпоративного законодательства. Далее, рассматриваются вопросы создания и учреждения АО, формирования уставного капитала АО, ценные бумаги АО и порядок их выпуска. Отдельным блоком в курс корпоративного права включены вопросы корпоративного управления, связанные с формированием и компетенцией совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительных органов общества, порядку проведения общего собрания акционеров. Отдельно рассматриваются вопросы, касающиеся прав акционеров и способов защиты их прав и интересов. Наконец, в курсе изучаются вопросы, связанные с совершением обществом крупных корпоративных действий, а именно: крупных сделок, сделок с заинтересованностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

На сегодняшний день курсы «Корпоративное право» и «Корпоративное управление» рассчитаны на подготовку профессиональных юристов, экономистов и менеджеров, обеспечивающих эффективную деятельность АО с точки зрения юридического, экономического

иуправленческого сопровождения.

Вперспективе данные курсы должны быть сориентированы на подготовку профессиональных специалистов в сфере корпоративного управления — корпоративных управляющих, или «корпоративщиков», которые, имея необходимый объем знаний в области корпоративного права, экономического управления и корпоративного управления, смогут выстраивать эффективные системы управления в обществах с целью минимизации их управленческих затрат и повышения прибыльности.

49

Проблемы корпоративного права

Вопросы для обсуждения:

1.Сформулируйте собственное понятие корпоративного права.

2.Можно ли считать корпоративное право отраслью права? Каково Ваше мнение?

3.Что представляет собой корпоративное законодательство?

4.Для каких специалистов может быть полезен с профессиональной точки зрения курс «Корпоративное право»?

50

ЛЕКЦИЯ 3

Характеристика российского корпоративного законодательства

Становление российского корпоративного законодательства. Характеристика российского корпоративного законодательства. Перспективы развития российского корпоративного законодательства. Роль и значение судебной практики.

Становление российского корпоративного законодательства

История современного акционерного законодательства начинается с 1990 г., когда Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 были утверждены два положения: Положение

об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положение о ценных бумагах1.

Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью определяло АО как общество, имеющее уставный фонд, разделенный на определенное число акций равной номинальной стоимости, и несущее ответственность по обязательствам только своим имуществом. Акционеры несут убытки лишь в

1СП СССР. 1990. № 15. Ст. 82.

51

Проблемы корпоративного права

пределах стоимости принадлежащих им акций. По указанному Положению АО могло выпускать именные акции, владельцами которых могли быть только граждане, и акции на предъявителя. Акции отчуждаются свободно, без согласия АО, если иное не предусмотрено уставом.

Создание АО включало в себя: заявление учредителей о намерении создать АО, осуществление подписки на акции, проведение учредительной конференции и государственной регистрации АО. Учредительным документом АО являлся только устав.

Союзное Постановление от 19 июня 1990 г. № 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах» действовало довольно короткий промежуток времени, так как Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 было утверждено Положение об акционерных обществах, действовавшее вплоть до 1996 г.1 Следует с сожалением признать, что Положение об акционерных обществах, известное как Положение № 601, по качеству уступало союзному акту и содержало, кроме того, довольно грубые ошибки и неточности. Прежде всего, указанное Положение ввело деление АО на открытое и закрытое, которое сохраняется и по сей день, хотя и не является оправданным. Акции ОАО переходят от одного лица к другому без согласия других акционеров, а акции ЗАО — только с согласия большинства акционеров, если иное не оговорено в уставе (п. 7 Положения).

По Положению об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г. № 601 акционеры отвечают по обязательствам общества в пределах личного вклада в капитал (п. 8), хотя ясно, что речь идет только о несении убытков в пределах стоимости акций, принадлежащих акционерам. Акции объявлялись только именными, и именно с тех пор в обороте не стало акций на предъявителя.

Наконец, Положение изменило порядок создания АО. Вслед за Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и

1СП РСФСР. 1991. № 6. Ст. 92 (утратило силу). См.: Постановление Правительства РФ от 6 марта 1996 г. № 262 «О признании утратившими силу решений Правительства Российской Федерации в связи с Федеральным законом „Об акционерных обществах“» (СЗ РФ. 1996. № 12. Ст. 1137).

52

Лекция 3. Характеристика российского корпоративного законодательства

предпринимательской деятельности»1, который устанавливал одинаковый набор учредительных документов для всех коммерческих организаций — устав и учредительный договор, рассматриваемое Положение также определяло, что учредительными документами АО являются заявка, представляющая собой формальный договор между учредителями, устав и протокол учредительного собрания (кроме случая, когда один учредитель).

В отличие от союзного Положения № 590, по Положению № 601, учредители АО становились и его первыми акционерами: все акции размещались между учредителями и покрывались подпиской в определенные сроки.

Необходимо отметить, что почти одновременно с Положением об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г. № 601 было принято

Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденное Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 782. Положение предусматривало, что все ценные бумаги, в том числе акции АО, должны пройти государственную регистрацию в Министерстве экономики и финансов РСФСР. Порядок же регистрации определялся Инструкцией Минфина России от 3 марта 1992 г. № 2 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории Российской Федерации»3.

Несмотря на наличие таких Положений, являющихся лишь подзаконными актами при отсутствии каких-либо законодательных актов, начало 90-х гг. прошлого века ознаменовалось колоссальными махинациями и обманом вкладчиков — акционеров. В обороте находились акции АО, не прошедшие государственную регистрацию. Акции выпускались юридическими лицами, не имеющими вообще права выпускать акции (например, на рынке работало ООО «Хопер»), новоявленные АО занимались самокотировкой собственных акций, заранее объявляли дивиденды. В самих обществах акционеры «входили» и «выходили» из них примерно так же, как и из кооператива. Акции — если они и были — печатались самими АО на ксероксах, не

1Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418 (утратил силу).

53

Проблемы корпоративного права

передавались наследникам. Пределом нарушения законодательства явилась деятельность АО «МММ», выпускающего «билеты»1.

Указы Президента РФ, принимаемые на протяжении 90-х гг.2 и направленные на обеспечение гарантий прав акционеров, на упорядочение деятельности АО на рынке ценных бумаг, не смогли справиться с лавиной злоупотреблений и нарушений, имевших место в деятельности АО. Все это не могло не вызвать негативные социальноэкономические последствия.

Такие многочисленные злоупотребления легкомыслием публики и доверием акционеров заставили российского законодателя обставить возникновение и деятельность АО известными гарантиями и принять специальные законы, регулирующие правовое положение АО и порядок выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг, прежде всего акций. Такие федеральные законы были приняты в конце 90-х гг. прошлого века. Именно они положили начало формированию российского корпоративного законодательства.

Характеристика российского корпоративного законодательства

Основополагающим актом в регулировании корпоративных отношений, безусловно, является Конституция РФ. Она содержит нормы, направленные на регулирование отношений в предпринимательской сфере. Так, в ст. 8 Конституции РФ говорится о том, что в России гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, под-

1Практически все зарубежные государства столкнулись при становлении АО с многочисленными скандалами, связанными с деятельностью АО. В качестве примера можно назвать английский закон 1720 г., известный как Закон о мыльных пузырях. Аналогичные законы принимались и в США. Злоупотребления эмитентами и обусловили принятие штатами законов голубого неба.

2Среди них следует назвать: Указ Президента РФ от 27 октября 1993 г. № 1769 «О мерах по обеспечению прав акционеров» (СААП РФ. 1993. № 44. Ст. 4192 (утратил силу)); Указ Президента РФ от 18 ноября 1995 г. № 1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» (СЗ РФ. 1995. № 47. Ст. 4501 (с послед. изм.)); Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы» (СЗ РФ. 1994. № 7. Ст. 695 (утратил силу)).

54