Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

общества. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

Представляются вполне оправданными предложения о том, «чтобы существенная часть уставного капитала была оплачена в денежной форме. Не требуя формирования уставного капитала исключительно денежными средствами, следует установить, что при учреждении хозяйственного общества весь уставный капитал должен оплачиваться в денежной форме, а при последующем увеличении его размера допускается внесение и неденежных вкладов.

Процентное соотношение денежных и неденежных вкладов в уставный капитал должно быть установлено законом или в порядке, определенном законом (как это существует сегодня применительно к уставному капиталу кредитных организаций)»1.

Другая проблема при формировании уставного капитала — определение требований к имущественным (неденежным) вкладам. Акционерный закон устанавливает лишь одно требование к таким имущественным (неденежным) вкладам: они должны иметь денежную оценку. Поэтому представляется, что в уставный капитал не должны вноситься права пользования имуществом (арендные права), а также некоторые виды ценных бумаг. Не могут выступать в качестве вклада права требования участника хозяйственного общества как к самому обществу, так и к третьему лицу.

Оценка неденежного вклада должна осуществляться только независимым оценщиком. Исключение из обязательной оценки могут составлять объекты, имеющие установленную рыночную стоимость, такие как котирующиеся на биржах ценные бумаги, а также неденежные вклады незначительной стоимости, не превышающей размер, который следует установить законодательно (порядка 10 тыс. руб.).

Если к моменту внесения неденежного вклада возникают обстоятельства, которые могут существенно изменить стоимость такого вклада, требуется его переоценка.

Порядок оплаты уставного капитала. Акции общества, распределенные между учредителями, должны быть оплачены в следующем порядке, предусмотренном Законом об АО: не менее 50% акций общества должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Полностью все акции должны

1<http://privlaw.ru/concep_YUR.rtf>.

125

Проблемы корпоративного права

быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. Однако договором о создании общества может быть предусмотрен меньший срок для оплаты.

Таким образом, до регистрации общества, т.е. до внесения его в единый государственный реестр, какой-либо оплаты акций не требуется, что снимает многие существовавшие технические проблемы (например, акты передачи имущества несуществующему юридическому лицу).

При этом до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества.

До момента полной ее оплаты акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса, если иное не предусмотрено уставом общества. Если уставом общества учредителям предоставлено право голоса до момента полной оплаты акций, неоплаченные акции учитываются при определении кворума общего собрания акционеров, если такого права не предоставлено — не подлежат учету.

Вслучае неполной оплаты акций в течение срока, установленного законом и договором о создании АО, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит

кобществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости.

Вслучае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного ка-

126

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

питала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Проблемы государственной регистрации акционерного общества

«Конституция акционерной компании заключается регистрацией и публикацией, которыми и заканчивается процесс полного образования акционерной компании, после чего следует уже, по наступлении установленного срока, начало операций компании как вполне образовавшегося самостоятельного субъекта права»1.

Говоря о регистрации корпораций в зарубежных правопорядках можно выделить, по крайней мере, две модели такой регистрации: континентальную и англо-американскую.

Первая модель, присущая европейским странам (Германия, Италия, Бельгия, Франция, Люксембург), характеризуется системой предварительной проверки законности создания корпорации. Ее отличает система материального и формального контроля, а также более сложный, требующий значительных затрат времени и денег подход к образованию коммерческой организации. Но при этом гарантируется законность такого образования.

Все субъекты торгового права (включая граждан, имеющих статус коммерсанта) подлежат внесению в торговые реестры и считаются созданными с момента их регистрации в торговом реестре. Реестры (или регистры) ведут суды.

В соответствии с Германским Торговым кодексом торговый регистр ведется общегражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в регистре определяются правительством земли или министерствами юстиции. Считается, что торговый регистр выполняет функции обеспечения доступа к информации; обеспечения и защиты доверия к данным; доказательности (подтверждения данных); контроля за предпринимательством, который

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 343.

127

Проблемы корпоративного права

поддерживается торговыми и промышленными палатами1. По закону, если фирма внесена в регистр, то нельзя ссылаться на то, что она не осуществляет предпринимательскую деятельность в случаях, когда на внесение в регистр формы ссылаются третьи лица.

По законодательству большинства европейских государств учредительные документы коммерческих организаций (устав или учредительный договор) должны быть нотариально удостоверены, а сам порядок учреждения проверяется специальными ревизорами учреждения (аудиторами), которые должны представить в суд и в торговопромышленные палаты отчеты о правильности учреждения организации. Законы, регулирующие порядок создания коммерческих организаций, предусматривают случаи, когда отчеты ревизора учреждения являются обязательными.

Аналогичные положения, например, содержатся в Коммерческом кодексе Франции 2000 г. Если акции АО оплачиваются взносами в натуре, то стоимость таких взносов должна оцениваться ревизорами по взносам. Отчеты ревизоров депонируются в судебной канцелярии и представляются для ознакомления учредителям и подписчикам АО.

В отличие от европейских государств, для стран общего права (Англия, Ирландия) характерна упрощенная система регистрации, при которой проверка законности создания компании (корпорации) не осуществляется, а лишь подтверждается уполномоченным на то органом. Такая система регистрации характеризуется лишь формальной проверкой необходимых для регистрации документов. Выданное в результате такой проверки свидетельство о регистрации (certificate of incorporation) служит доказательством того, что при создании компании требования закона не нарушены. Даже если при создании компании и были допущены нарушения, то опасность признания ее впоследствии недействительной в принципе исключается2. Такая процедура регистрации компаний более рациональная и менее дорогая. Российское законодательство, регулирующее порядок регистрации юридических лиц, в определенной мере заимствует именно такую упрощенную (формальную) систему регистрации.

128

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

ВСША в недавнем прошлом во всех штатах корпорация считалась учрежденной с момента регистрации в государственном учреждении, а в штатах, в которых выдавалось свидетельство (сертификат) об инкорпорации, — с момента выдачи свидетельства. Примерный закон и законы некоторых штатов предусматривают, что корпорация возникает в момент представления устава секретарю штата.

Регистрация компаний в странах общего права производится в

административном порядке.

Всоответствии с английским Законом о компаниях 1985 г. регистрация компаний осуществляется Регистратором компании. Если компания подпадает под действие законов Англии и Уэльса, то соответствующие документы о регистрации должны быть направлены Регистратору компании в Англии и Уэльсе, офис которых расположен в городе Кардиф. Регистратор компании является исполнительным руководителем правительственного агентства, называемого Companies House. Новая компания, подпадающая под действие законов Шотландии, должна быть зарегистрирована Регистратором, осуществляющим руководство Companies House в Шотландии1.

Companies House (Дом компаний) был создан в 1988 г. как исполнительное агентство Департамента промышленности и торговли.

Дом компаний выполняет две основные функции:

• инкорпорацию, перерегистрацию компаний и их исключение из реестра, а также регистрацию документов, представляемых в соответствии с положениями законодательства о компаниях и несостоя-

тельности;

• обеспечение публичного доступа к информации о компаниях. Кроме того, Дом компаний выполняет ряд регуляторных функций, делегированных Государственным секретарем в соответствии с законодательством о компаниях, в частности, по вопросам наименования компаний2.

Для регистрации представляются учредительные документы компании (меморандум и внутренний регламент); заявление с информацией о первых директорах и секретаре и адресе регистрируемого офиса компании; заявление о том, что все требования Закона о компаниях соблюдены.

129

Проблемы корпоративного права

Регистратор, получивший документы о регистрации создаваемой компании, проверяет лишь формальное соблюдение требований закона, касающееся наличия необходимых документов и правильности их составления. При отсутствии возражений Регистратор выдает учредителям свидетельство о регистрации компании с присвоением компании регистрационного номера. Регистратор компании обязан публиковать сведения в Официальном бюллетене торгового реестра и в «The Gazette» о выдаче вновь созданной компании сертификата о регистрации1.

Всоответствии с американским Примерным законом о предпринимательских корпорациях, а также законами штатов о корпорациях, учредители корпорации должны представить документ, соответствующей определенной форме и именуемый Articles of incorporation or charter. Устав корпорации регистрируется секретарем штата, в котором корпорация предполагает осуществлять свою деятельность. Секретарь штата выдает свидетельство об инкорпорации (Certificate of Incorporation). С момента регистрации устава секретарем штата корпорация считается созданной2. Факт регистрации удостоверяется направлением учредителям или уполномоченным корпорации копии устава с государственной печатью, а также расписки в получении регистрационного сбора.

Порядок регистрации коммерческих организаций по российскому законодательству определен Законом о государственной регистрации юридических лиц. Закон ввел так называемый упрощенный способ (или заявительный способ), осуществляемый в административном порядке. Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию коммерческих юридических лиц, является ФНС России.

Всвязи с этим одна довольно серьезная проблема — насколько

фискальные органы могут выполнять функции по регистрации коммерческих организаций и ведению реестра?

Всвое время И.Т. Тарасов писал следующее: «Регистрация совершается общими судебными учреждениями или коммерческими судами, при которых устанавливается для этого особое отделение —

1См.: Петровичева Ю.В. Указ. соч. С. 64.

2Законы некоторых штатов предусматривают, что корпорация возникает в момент представления ею устава секретарю штата.

130

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

регистратура, но нет никакого основания не поручить регистрацию

иадминистративным учреждениям, как например, думам, ратушам, даже статистическим бюро и т.п.»1. Но можно ли регистрацию коммерческих организаций возложить на налоговые органы? Думается, что нет! ГК РФ, принятый в 1994 г., в ст. 51 предусматривал, что «юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления». Речь шла об органах юстиции — либо специально созданных в системе юстиции (таковыми и были просуществовавшие около 10 лет Регистрационная палата Санкт-Петербурга

иРегистрационная палата Ленинградской области), либо создаваемых при судах. Это вполне нормальный путь регистрации коммерческих организаций, существующий практически во всех европейских государствах.

Вступивший в действие в июле 2002 г. Закон о государственной регистрации юридических лиц полностью разрушил существовавшую систему регистрации и возложил государственную регистрацию на налоговые органы. Вместе с тем согласно НК РФ налоговые органы составляют единую централизованную систему контроля за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему РФ налогов и сборов, а в случаях, предусмотренных законодательством РФ, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему РФ иных обязательных платежей.

Практика работы налоговых органов по государственной регистрации коммерческих организаций и ведению реестра юридических лиц показывает их неспособность к нормальному и эффективному выполнению этой функции.

При государственной регистрации АО в регистрирующий орган должны быть представлены документы, перечень которых определен Законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 343.

131

Проблемы корпоративного права

федеральным законам или иным нормативным правовым актам РФ форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения (ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

АО считается созданным с момента внесения регистрирующим органом записи в ЕГРЮЛ.

Серьезная проблема — отсутствие правовой экспертизы учреди-

тельных документов (уставов АО) на предмет их соответствия законодательству. Это приводит к тому, что в обороте появляются АО с уставами, положения которых не соответствуют положениям законодательства, а все риски от этого ложатся на контрагентов таких АО.

Если учреждение АО — это выражение воли самих учредителей, то регистрация АО — это публично-правовое признание законности данного АО. И.Т. Тарасов отмечал по этому поводу следующее: «Сущность явочной системы, или системы регистрации, заключается в том, что учреждение акционерных компаний обусловливается двумя только требованиями: соглашением с нормальным законом и внесением их в общий список акционерных предприятий с одновременным опубликованием самого устава»1.

При регистрации корпорации должны обеспечиваться и интересы акционеров, и самого общества, а также всех третьих лиц и государства. «Регистрация отнюдь не должна быть стеснением, а гарантией для интересов как акционеров, так и третьих лиц, а потому чем проще процедура регистрации, тем она целесообразнее, и в этом случае английская регистратура… может служить положительно образцами. Но вместе с тем регистратура не должна иметь значения пустой, бесцельной формальности»2. К сожалению, регистрация, предусмотренная ныне действующим российским законом, и есть та самая пустая, бесцельная формальность…

Публикации о регистрации. «Конечным, заключительным моментом возникновения акционерной компании служит публикация, берущая свое начало, подобно регистрации, также в XVII столетии, посредством которой объявляется, что компания реги-

132

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

стрирована, т.е. официально признана самостоятельным субъектом права»1.

Необходимо различать первоначальную публикацию — о регистрации компании — от всех последующих публикаций.

Закон о государственной регистрации юридических лиц регламентирует содержание ЕГРЮЛ, но не определяет те органы печати (то печатное издание), в которых должна даваться публикация о внесенном в реестр обществе. В отличие от этого, например, Торговый кодекс Германии предусматривает, что «суд публикует записи, внесенные в торговый реестр, в «Федеральном вестнике» и, по крайней мере, еще в одном издании. Суд ежегодно в декабре месяце называет издания, в которых в течение последующего года должны осуществляться публикации (§ 10, 11 Торгового кодекса). Аналогичные положения содержатся в Коммерческом кодексе Франции.

Обязательственный закон Швейцарии предусматривает публикацию в официальном швейцарском Бюллетене торговли.

Российский кодекс лишь говорит об органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридического лица (ст. 63 ГК РФ), но его не называет.

В Постановлении Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц»2 было предусмотрено следующее: «Федеральной налоговой службе обеспечивать подготовку к публикации и издание следующих сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц». Это послужило основанием к тому, что Приказом МНС России от 29 сентября 2004 г. № САЭ-3-09/508@ «Об учреждении средства массовой информации для обеспечения публикации сведений согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц» было учреждено средство массовой информации — журнал «Вестник государственной регистрации»3, в котором должны публиковаться сведения о государственной регистрации юридических лиц.

Приказом ФНС России от 16 июня 2006 г. № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государствен-

133

Проблемы корпоративного права

ной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации»1 утверждены:

•форма № Р80002 «Сведения, внесенные в Единый государственный реестр юридических лиц», которая используется для размещения сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, в сети Интернет на сайте ФНС России;

•состав сведений, публикуемых в журнале «Вестник государственной регистрации».

Аведь в названном Постановлении Правительства РФ речь шла

отом, что налоговые органы только должны обеспечивать подготовку к публикации сведений, но не определять средство массовой информации, в котором сведения о зарегистрированных организациях публикуются. Не много ли взяла на себя налоговая служба?

В связи с этим представляется необходимым в самом ГК РФ определить тот орган печати, в котором публикуются сведения о зарегистрированных организациях. В ГК РФ может быть предусмотрено, что такой орган печати может быть определен законом субъекта РФ. Пока же полагаем, что, определив средство массовой информации своим Приказом, (даже не зарегистрированным Минюстом России) ФНС России вышла за пределы своей компетенции.

Публикация устава АО предусмотрена всеми европейскими законодательствами. К сожалению, российские законы (об АО, о госу-

дарственной регистрации юридических лиц) не предусматривают обязательность публикации устава АО после его государственной регистрации.

В соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н, АО обязаны раскрывать информацию о содержании своих уставов со всеми внесенными в них изменениями и (или) дополнениями.

АО обязано опубликовать текст устава общества на странице в сети Интернет не позднее 2 дней с даты, определенной в соответ-

ствии с п. 8.1.2 указанного Положения, а именно:

• для ОАО — с даты государственной регистрации ОАО;

• для ЗАО — с даты, следующей за датой государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций или иных цен-

1БНА. 2006. № 28.

134