Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 3. Характеристика российского корпоративного законодательства

держка конкуренции, свобода экономической деятельности. Такие гарантии являются необходимыми предпосылками для успешного развития предпринимательских объединений, и прежде всего таких, которые связаны с движением капитала.

Среди актов корпоративного законодательства центральное место занимает ГК РФ. ГК РФ определяет общие вопросы правового положения юридических лиц вообще и коммерческих организаций в частности, отсылая к специальным законам. При этом необходимо иметь в виду, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ (п. 2 ст. 3).

Основу корпоративного законодательства составляют федеральные законы. К числу важнейших специальных законов, регламентирующих корпоративные отношения, относятся следующие законы:

•Закон об АО;

•Закон о рынке ценных бумаг;

•Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»1.

Закон об АО был принят 26 декабря 1995 г. и введен в действие с 1 января 1996 г. Несмотря на определенные недостатки закон имел огромнейшее значение для упорядочения создания, деятельности и управления АО, определения гарантий прав и интересов акционеров.

После 1996 г. деятельность АО начала с большим трудом упорядочиваться. Основная проблема, выявившаяся в их деятельности в тот период времени, — это отсутствие государственной регистрации акций АО, наличие в обороте акций, вообще не прошедших государственную регистрацию, отсутствие какой-либо информации о выпуске и размещении ценных бумаг АО. До 1996 г. порядок выпуска и обращения ценных бумаг регулировался Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденным Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78. В соответствии с ним Минфином России 3 марта 1992 г. была принята Инструкция № 2 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории Российской Федерации». Именно она

1СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1163 (с послед. изм.). Кроме того, действующим остается Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» // СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3611; 2002. № 12. Ст. 1093.

55

Проблемы корпоративного права

и перечисляла информацию и перечень документов, выключаемых

впроспект эмиссии ценных бумаг. К сожалению, АО не следовали предписаниям данных нормативных актов то ли по причине их незнания, то ли по причине непонимания природы самого АО, создаваемого именно для того, чтобы акции выпускать.

Принятый в апреле 1996 г. Закон о рынке ценных бумаг регламентировал отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг (акций и облигаций), а также определил особенности и порядок деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. На уровне закона были определены требования по раскрытию информации и для эмитентов, и для профессиональных участников рынка ценных бумаг. Таким образом, закон заложил нормы, направленные на обеспечение информационной прозрачности АО — эмитентов ценных бумаг. Кроме того, закон предусмотрел систему государственного регулирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Несмотря на принятие и Закона об АО и Закона о рынке ценных бумаг практика свидетельствовала о том, что оставалась масса АО, акции которых были выпущены до принятия Закона о рынке ценных бумаг, но не были зарегистрированы и соответственно не были зарегистрированы и отчеты об итогах выпуска этих акций. Тем не менее, многие такие общества принимали решения о новых выпусках акций,

втом числе и о выпуске дополнительных акций, не имея документов о регистрации первых выпусков акций. Эта ситуация привела к серьезной правовой проблеме, решение которой заняло не один год.

Данная проблема была разрешена Федеральным законом от

10 декабря 2003 г. № 174-ФЗ «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона „О рынке ценных бумаг“ без государственной регистрации»1. В соответствии с ним выпуски акций, размещенные до вступления

всилу Закона о рынке ценных бумаг без государственной регистрации, подлежали государственной регистрации. Для этого эмитенту необходимо было не позднее одного года со дня вступления Закона в силу, т.е. не позднее декабря 2004 г. представить документы для государственной регистрации выпусков акций, ранее незарегистрированных. Те АО, которые в указанный срок не представят до-

1СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4860.

56

Лекция 3. Характеристика российского корпоративного законодательства

кументы для государственной регистрации выпусков акций, «подлежали ликвидации по искам органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц» (ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 174-ФЗ).

В последующие годы (2002–2008 гг.) в Закон об АО постоянно вносятся изменения и дополнения. Некоторые из них были вызваны принятием новых федеральных законов, другие — изменением экономических условий деятельности АО.

Нормативным актом, содержащим нормы публичного права, регулирующие отношения с участием АО, является Федеральный за-

кон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Целью данного закона являются обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, инвестирующих средства в эмиссионные ценные бумаги, а также определение порядка возмещения ущерба инвесторам — физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Говоря о подзаконных нормативных актах — указах Президента РФ и постановлениях Правительства РФ — в регулировании корпоративных отношений, следует отметить общую тенденцию развития корпоративного, и вообще коммерческого законодательства. Это — постепенное сокращение регулирования на уровне подзаконных актов и повышение роли законов, переход от подзаконного регулирования к преимущественному регулированию непосредственно законами, имеющими прямое действие.

Регулирование корпоративных отношений на уровне указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ сегодня практически не осуществляется. Из указов можно назвать только Указ Президента РФ от 18 ноября 1995 г. № 1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров», который остается действующим. Как предусмотрено данным Указом, одним из важнейших направлений государственной политики на финансовом и фондовом рынках Российской Федерации является обеспечение прав граждан — вкладчиков кредитных организаций и коммерческих организаций, привлекающих денежные средства физических и юридических лиц, а также акционеров АО, от противоправных посягательств и коммерческих рисков, возникающих при осуществлении банками, кредитными организациями и АО предпринимательской деятельности.

57

Проблемы корпоративного права

Думается, что положения Указа в части защиты акционеров от коммерческих рисков, связанных с осуществлением АО предпринимательской деятельности, являются популистскими. Предпринимательская деятельность носит рисковый характер, поэтому эти риски можно лишь минимизировать, но полностью исключить их нельзя. В связи с этим акционеры, особенно граждане, должны понимать, что, приобретая акции АО, они также вовлекаются в эти риски и могут понести убытки, а не получить дивиденды. Более того, выплата дивидендов зависит от многих обстоятельств, прежде всего от воли самого АО, выраженной на общем собрании акционеров.

В регулировании корпоративных отношений определенное значение имеют нормативные акты федеральных органов исполнительной власти. В соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти»1 ФКЦБ России была упразднена и образована ФСФР России. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 317 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам»2 определены функции и полномочия ФСФР России. ФСФР России является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности). В частности, ФСФР России на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента РФ и Правительства РФ самостоятельно принимает нормативные правовые акты:

•по утверждению стандартов эмиссии ценных бумаг, проспектов ценных бумаг эмитентов, порядка государственной регистрации отчетов об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг;

•по утверждению норм допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу;

•по утверждению обязательных требований к порядку ведения реестра владельцев именных ценных бумаг;

•по определению порядка допуска к первичному размещению и обращению вне территории Российской Федерации ценных бумаг,

58

Лекция 3. Характеристика российского корпоративного законодательства

выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации, а также иные нормативные правовые акты, принятие которых отнесено к компетенции ФСФР России.

Среди нормативных правовых актов, принятых ФСФР и имеющих отношение к деятельности АО, назовем следующие:

•Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н1;

•Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 272;

•Положение о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества, утвержденное Приказом ФСФР России от 11 июля 2006 г.

№06-74/пз-н3;

•Положение о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденное Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г.

№07-39/пз-н4;

•Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. № 07-102/пз-н5;

•Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н6;

•Положение о порядке рассмотрения обращений граждан и организаций, поступающих в Федеральную службу по финансовым рынкам, утвержденное Приказом ФСФР России от 1 июля 2008 г.

№08-102/пз7.

59

Проблемы корпоративного права

Перспективы развития российского корпоративного законодательства

Оценивая акционерное законодательство, И.Т. Тарасов писал следующее: «Акционерная форма соединства — не выросшая, а только что подрастающая форма, а потому и законодательство, нормирующее эту форму, определяющее условия правильного развития ее, не может быть косным, неподвижным, определяя новые явления устаревшими нормами или же вовсе игнорируя их так, что явления эти, обладая всеми задатками к полезной жизни, убиваются в самом зародыше или же получают уродливое развитие»1.

Представляется, что в современных условиях корпоративное законодательство должно развиваться как по пути унификации, так и дифференциации правового регулирования, и основываться, с одной стороны, на широком использовании диспозитивных норм, а с другой стороны, императивных норм и запретов.

Как известно, российская модель законодательного регулирования организационно-правовых форм коммерческих организаций следует немецкому варианту регулирования. В соответствии с ним положения о торговых товариществах содержатся в Торговом уложении Германии, а правовое положение ООО, АО и производственных кооперативов определяется специальными законами — Законом об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г., Законом об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. и Законом о производственных и хозяйственных кооперативах от 1 мая 1889 г.2 В Российской Федерации правовое положение товариществ (полного и товарищества на вере) определено ГК РФ, а правовое положение ООО, АО, производственных кооперативов — соответствующими специальными законами.

Примером унифицированного законодательства о коммерческих обществах может служить Коммерческий кодекс Франции 2000 г., соответствующие статьи которого содержат общие для всех коммер-

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 135.

2Федеративная Республика Германия. Законы. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах / пер. с нем. Е.А. Дубовицкая. М., 2005. С. 263, 467, 513 и след.

60

Лекция 3. Характеристика российского корпоративного законодательства

ческих товариществ (обществ) положения, а другие статьи — особенности товарищества с ограниченной ответственностью и акционерного товарищества (общества)1.

Унификация норм корпоративного законодательства может осуществляться, во-первых, путем включения большего числа общих норм о хозяйственных обществах в ГК РФ, во-вторых, путем принятия единого закона о хозяйственных (торговых) обществах.

При увеличении общих норм в ГК РФ сохраняются два специальных закона: Закон об АО и Закон об ООО. При этом законы должны учитывать и отражать специфику данного вида хозяйственного общества, а не дублировать и не «копировать» друг друга.

Ведином законе о хозяйственных (торговых) обществах могут содержаться общие положения, одинаковые для ООО и АО, а также положения, учитывающие особенности каждого вида хозяйственных обществ.

Представляется, что такая форма ведения предпринимательской деятельности, как ООО, рассчитана в основном на сферу малого и среднего бизнеса, а потому должна быть максимально доступной и понятной для тех, кто учреждает ООО.

ВООО должна быть максимально упрощена система управления. Ныне действующий Закон об ООО «копирует» для ООО ту модель управления, которая предусмотрена для АО. Вместе с тем представляется, что в ООО в качестве исполнительного органа должен быть управляющий (управляющие), избираемые всеми участниками ООО

либо из их числа, либо из лиц, не являющихся участниками ООО.

Управляющий (управляющие) отчитываются о своей деятельности перед общим собранием участников ООО. Формирование в ООО таких органов управления, как совет директоров, коллегиальный исполнительный орган (правление), представляется целесообразным передать на усмотрение самого общества и предусматривать их образование и компетенцию уставом ООО. Положения закона в этой части не должны быть императивными.

Для участников ООО должна быть максимально упрощена и прозрачна процедура перехода доли (части доли) от одного участника к другому или к третьему лицу. Вместе с тем при обеспече-

1 Коммерческий кодекс Франции / пер. с фр. и ком. В.Н. Захватаева. М., 2008. С. 144 и след.

61

Проблемы корпоративного права

нии «простоты» необходимо гарантировать законность уступки доли (части доли) в уставном капитале общества, для чего необходимо установить обязательность нотариального удостоверения такой сделки.

Далее, необходимо учитывать и то, что с момента принятия Закона об АО прошло более 12 лет. За это время изменилась структура акционерного капитала: от «распыленного» капитала произошел переход к концентрированному капиталу, и как результат — появились АО с единственным акционером. При этом нельзя не учитывать участие государства как единственного акционера АО, либо как акционера, обладающего, как правило, контрольным пакетом акций. Все это обусловливает необходимость изменения и структуры управления такими АО с единственным акционером, в том числе с акционером-государством, имеющим 100% акций. В связи с этим представляется целесообразным включение в закон о хозяйственных обществах специальных норм, регламентирующих правовое положение АО с единственным акционером, в том числе и таких АО, в которых единственным акционером является государство. Нельзя исключать и принятие специального закона о таких АО. В этих АО высшим органом управления следует считать наблюдательный совет, который образуется единственным акционером и осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов АО.

Единый закон о хозяйственных (торговых) обществах должен основываться на балансе диспозитивного и императивного регулирования. Диспозитивное регулирование означает свободу в выборе поведения. Для хозяйственных обществ диспозитивность — это расширение возможности регулирования корпоративных отношений уставами и внутренними документами обществ. Вместе с тем такая свобода регулирования не должна приводить к злоупотреблению правом как со стороны акционеров АО, участников ООО, так и со стороны членов органов управления обществами. Поэтому в законе должны быть императивные нормы и определенные запреты. Но устанавливаться они должны только по наиболее важным, принципиальным вопросам.

Наконец, в единый закон о хозяйственных (торговых) обществах целесообразно включить публично-правовые предписания, определяющие административную и уголовную ответственность членов органов управления обществ. Например, такие положе-

62

Лекция 3. Характеристика российского корпоративного законодательства

ния включены в Акционерный закон Германии, Книга 4 которого называется «Уголовно-правовые и административно-правовые положения»1. Титул IV Книги II Коммерческого кодекса Франции называется «Положения уголовного законодательства» и включает в себя, в частности, положения «О нарушениях, касающихся собрания акционеров», «О нарушениях, касающихся руководства и администрации»2.

Представляется, что нормы об административной ответственности членов органов управления хозяйственных обществ за нарушение законодательства о хозяйственных обществах могут быть включены не в КоАП РФ, как это имеет место в действующей редакции кодекса, а в единый закон о хозяйственных (торговых) обществах.

Роль и значение судебной практики

Судебная практика, прежде всего практика арбитражных судов, имеет большое значение для развития и деятельности корпораций. Одним из условий повышения эффективности предпринимательской деятельности вообще и деятельности корпораций, в частности, является обеспечение обществам, их участникам, кредиторам и другим лицам, с которыми они взаимодействуют, квалифицированной судебной защиты на основе четкого и единообразного применения законодательства.

В целях обеспечения единообразия в применении корпоративного законодательства Пленумами ВАС РФ обобщается практика рассмотрения споров, получивших название «корпоративные споры», и даются соответствующие разъяснения арбитражным судам.

Судебная практика по применению акционерного законодательства стала складываться сразу после принятия Закона об АО 1995 г. Первое обобщение этой практики было представлено в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от

1Федеративная Республика Германия. Законы. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. С. 443–447.

2Коммерческий кодекс Франции. С. 325, 326.

63

Проблемы корпоративного права

2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“»1. Это Постановление было отменено в связи с принятием Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19. Принятие нового Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 связано прежде всего с внесением изменений и дополнений в Закон об АО после 2001 г., появлением новых федеральных законов, определяющих деятельность АО2. Вместе с тем в период после 2002 г. в Закон об АО ежегодно вносились изменения и дополнения, и некоторые из них имели и имеют весьма большое значение для деятельности АО. Например, Законом от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ была включена гл. XI.1 о приобретении более 30% акций ОАО3. К сожалению, данная глава Закона и сложившаяся в связи с ее применением судебная практика так и не стали предметом рассмотрения и анализа со стороны ВАС РФ.

Среди других постановлений Пленума ВАС РФ, имеющих значение для применения корпоративного законодательства, следует назвать Постановление Пленума ВАС РФ от 3 марта 1999 г. «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции».

Одним из последних Постановлений Пленума ВАС РФ, касающихся практики применения корпоративного законодательства, является Постановление Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 г. № 40

«О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью»4.

Кроме того, определенное значение для единообразного применения законодательства имеют информационные письма Президиума ВАС РФ, которыми до арбитражных судов доводятся обзоры практики разрешения споров по тем или иным делам. В сфере применения корпоративного законодательства можно назвать следующие информационные письма Президиума ВАС РФ:

1РГ. 1997. 23 апр. (утратило силу).

2См.: Шапкина Г. Как применять акционерное законодательство // Хозяйство и право. 2004. № 1. С. 16 и след.

64