Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Внесение в устав общества изменений и дополнений в части указания размера его уставного капитала, включая количество размещенных акций, осуществляется по результатам размещения акций на момент создания общества путем реорганизации в форме слияния на основании договора о слиянии и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций, размещаемых при создании этого общества.

Все изменения и дополнения в уставе подлежат государственной регистрации.

Изменения и дополнения в уставе общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, — с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Так, Закон об АО предусматривает, что сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о филиале и представительстве, представляются регистрирующему органу в уведомительном порядке. Соответственно, они вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о них регистрирующего органа.

Однако если третьи лица действуют с учетом изменений и дополнений в устав, которые еще не зарегистрированы, общество не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений (п. 3 ст. 52 ГК РФ).

Для общества и его акционеров изменения и дополнения в устав вступают в силу при их утверждении общим собранием акционеров.

Внутренние документы акционерного общества

Устав является основным локальным нормативным документом общества, содержащим информацию, прямо предусмотренную законами, а также иную информацию, не противоречащую законам. На основании положений устава в обществе разрабатываются внутренние документы.

155

Проблемы корпоративного права

Локальное нормотворчество — это сфера самоуправления (саморегулирования) коммерческой организации. Наблюдаемая здесь тенденция заключается в расширении сферы локального нормотворчества и соответственно сужении сферы централизованного регулирования предпринимательской деятельности, в закреплении в нормативных актах централизованного регулирования лишь минимальных (необходимых и достаточных) требований к предпринимательству, составляющих объективно-правовые границы свободы предпринимательства1. Это в полной мере относится к регулированию корпоративных отношений. Именно для них, как отмечает В.Ф. Яковлев, саморегуляция является главным элементом механизма их реализации, который, будучи основанным на законе, приобретает наибольшую эффективность2.

Локальные корпоративные акты закрепляют индивидуальноправовой статус организации, они принимаются органами управления организации и обязательны к исполнению в данной организации.

При принятии локальных корпоративных актов органы управления организации, будучи свободными в определении содержания локальных актов, должны учитывать, во-первых, императивные требования нормативных актов централизованного регулирования, которые действуют независимо от того, включены они в локальный акт или нет. Это означает, что по отношению к централизованным нормативным актам локальный акт является «поднормативным»3. Локальный акт как нормативный акт, издающийся органом управления общества, не должен противоречить законодательству, иным правовым актам централизованного регулирования4.

Во-вторых, при принятии локальных актов необходимо учитывать распределение нормотворческой компетенции между органами управления АО. Так, Закон об АО предусматривает, что к компетенции общего собрания акционеров относится утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества

3См.: Сирота Е.Г. Акты поднормативного регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004.

4См.: Шиткина И.С. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ внутренними локальными документами. С. 34.

156

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

(пп. 19 п. 1 ст. 48). К компетенции совета директоров относится утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества (пп. 13 п. 1 ст. 65).

Некоторые из них являются обязательными, так как принимаются на основании требований самого Закона об АО. Так, в соответствии с п. 2 ст. 85 Закона об АО порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров. Статья 70 предусматривает, что коллегиальный исполнительный орган общества действует на основании устава, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества, в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятии решений. Поэтому в обществе должно быть положение (регламент или иной документ) о коллегиальном исполнительном органе. Филиалы и представительства АО действуют на основании утвержденного обществом положения, соответственно, в АО должно быть Положение о филиалах и представительствах, если они созданы.

Другие внутренние документы общества не являются обязательными: общество по своему усмотрению решает принимать эти документы или не принимать. В любом случае их содержание не должно противоречить уставу АО и законодательству. В отдельных случаях закон предусматривает, что определенные положения должны содержаться либо в уставе АО, либо во внутренних документах. Целесообразнее в этом случае разработать внутренний документ, чтобы избежать трудных для понимания и громоздких уставов, в которые трудно вносить изменения. Устав не должен быть перегружен нормами «организационно-технического» характера. Например, п. 5 ст. 49 Закона об АО предусматривает, что порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или его внутренними документами, утвержденными решением общего собрания акционеров. Что удобнее для АО: включить в устав специальный раздел «Порядок принятия собранием решения по порядку ведения общего собрания акционеров» или принять на общем собрании Положение о порядке

157

Проблемы корпоративного права

принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания? Думается, что разумнее второй вариант.

Такая же альтернативная возможность включить определенные положения либо в устав АО, либо во внутренний документ предусмотрена для определения порядка созыва и проведения заседаний совета директоров (п. 1 ст. 68 Закона об АО), для определения кворума для проведения заседания коллегиального исполнительного органа (п. 2 ст. 70 Закона об АО).

Включение этих положений во внутренние документы общества представляется необходимым по той причине, что внутренние документы имеют некоторые преимущества перед таким документом общества, как Устав. Прежде всего изменения, вносимые в устав, подлежат государственной регистрации, что требует определенных временных и денежных затрат. В отличие от устава, внутренние документы общества не требуется регистрировать. Для них установлен более простой порядок принятия. Если для внесения изменений в устав необходимо принятие решения общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, то внутренние документы АО принимаются простым большинством голосов акционеров. Более того, некоторые внутренние документы не требуют одобрения акционеров, а утверждаются советом директоров.

Внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества, утверждаются общим собранием акционеров. К ним относятся: Положение об общем собрании акционеров АО; Положение о совете директоров; Положение о коллегиальном исполнительном органе; Положение о единоличном исполнительном органе; Положение о ревизионной комиссии (ревизоре).

Остальные внутренние документы утверждаются советом директоров или исполнительными органами общества, если это отнесено уставом к их компетенции. Так, Положение о филиалах и представительствах утверждается советом директоров. Однако оно может быть утверждено генеральным директором или коллегиальным исполнительным органом, если последние уполномочены на это уставом.

Помимо внутренних документов, принятие которых предусмотрено Законом об АО, в обществе принимаются внутренние документы, рекомендованные Кодексом корпоративного поведения 2002 г. В частности, Кодекс рекомендует обществам принять следующие внутренние документы:

158

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

•Положение о контрольно-ревизионной службе;

•Положение о корпоративном секретаре АО;

•Положение об информационной политике АО;

•Положение о дивидендной политике;

•Положение о процедурах внутреннего контроля;

•Положение об управлении рисками;

•Положения о комитетах совета директоров;

•Стандарты этики и др.

Такие внутренние документы принимаются советом директоров или исполнительными органами, если это отнесено уставом общества к их компетенции.

АО, обязанные раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, должны раскрывать информацию о содержании своих внутренних документов, регулирующих деятельность органов АО, со всеми внесенными в них изменениями и (или) дополнениями.

Такие общества обязаны опубликовать тексты внутренних документов, регулирующих деятельность его органов, на странице в сети Интернет не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством РФ для составления протокола) общего собрания акционеров (заседания совета директоров (наблюдательного совета), на котором принято решение об утверждении соответствующего внутреннего документа, а в случае, если внутренний документ АО утвержден его уполномоченным органом управления до возникновения обязанности осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, — не позднее 2 дней с даты возникновения такой обязанности.

В случае внесения изменений и (или) дополнений во внутренние документы, регулирующие деятельность органов АО (принятия внутренних документов, регулирующих деятельность органов АО, в новой редакции), тексты указанных внутренних документов с внесенными в них изменениями и (или) дополнениями (тексты новой редакции указанных внутренних документов) должны быть опубликованы АО на странице в сети Интернет не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством РФ для составления протокола) собрания (заседания) уполномоченного органа управления АО, на котором принято реше-

159

Проблемы корпоративного права

ние о внесении изменений и (или) дополнений (принятии новой редакции) указанных внутренних документов.

Тексты внутренних документов АО, регулирующих деятельность его органов, со всеми внесенными в них изменениями и (или) дополнениями должны быть доступны на странице в сети Интернет до даты прекращения обязанности АО осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах.

В случае принятия новой редакции внутреннего документа АО, текст старой редакции внутреннего документа АО должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 3 месяцев с даты опубликования в сети Интернет новой редакции соответствующего внутреннего документа общества1.

Договорное регулирование корпоративных отношений

Действующий Закон об АО характеризуется как весьма императивный. Изобилие императивных норм не отвечает современным потребностям использования более гибких и «индивидуализирующих» конкретное АО правовых конструкций2. В связи с этим встает вопрос о включении в закон диспозитивных норм и об установлении более гибкого законодательного регулирования тех отношений, которые могут быть перенесены в сферу договорного регулирования между акционерами. Коль скоро в корпорации складываются свои собственные правила поведения, регулирующие отношения внутри корпорации, — корпоративные нормы, то возможно и заключение договоров между акционерами.

С июня 2009 г. акционерные соглашения получили свое легальное закрепление в Федеральном законе «Об акционерных обществах»3.

1См.: Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 10 ноября 2006 г. № 06-117/пз-н.

2См.: Гуреев В.А. Указ. соч. С. 110.

3Федеральный закон от 3 июня 2009 г. № 115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“ и статью 30 Федерального закона „О рынке ценных бумаг“» // СЗ РФ. 2009 № 23. Ст. 2770.

160

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

Согласно ст. 32.1 «акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества».

Положения о соглашениях участников ООО были включены и в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»1. Вместе с тем представляется, что общие правила о допустимости и содержании таких соглашений (акционеров и участников ООО) должны быть установлены не только в специальных законах, но и в ГК РФ.

Предпосылками заключения соглашения между акционерами являются, во-первых, объединение миноритарных акционеров для оказания реального влияния на управление («соглашение миноритариев»), и, во-вторых, объединение инвесторов, которые создают совместное предприятие и хотят обеспечить максимально доверительный характер отношений в компании («соглашение соинвесторов»).

В юрисдикциях развитых стран как англосаксонской, так и континентальной системы права посредством соглашений между акционерами оформляются многие отношения по различным вопросам. Среди них:

•определение порядка голосования (voting agreements) на общем собрании акционеров, совете директоров;

•ограничение акционеров в распоряжении принадлежащими им акциями, например, запрет на продажу акций в течение определенного периода (lock in, Russian Roulette, tag along, drag along);

1 Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

161

Проблемы корпоративного права

•разрешение «тупиковых ситуаций» (deadlock resolution), когда акционерам не удается придти к общему решению в ситуации «пятьдесят на пятьдесят», и деятельность общества оказывается парализованной;

•введение особого порядка формирования органов компании — например, установление привилегий для одного или нескольких акционеров при назначении членов совета директоров или исполнительного органа общества, совместное выдвижение кандидатов в органы управления общества.

Как правило, акционерные соглашения — это простой письменный договор между всеми или отдельными акционерами, который может затрагивать различные аспекты отношений сторон. Относительно того, какие именно положения должны устанавливаться акционерными соглашениями, а какие — учредительными документами компаний, практика различается не только от страны к стране, но часто и в пределах одной юрисдикции. Например, в Великобритании практически не существует ограничений в отношении предмета акционерного соглашения. В других странах, например, во Франции, положение акционерного соглашения может быть признано недействительным, если оно не соответствует корпоративному законодательству Франции.

ВГермании соглашение акционеров может содержать положения, часто встречаемые в уставах. Кроме того, соглашения акционеров обычно предусматривают более детальное описание целей и сферы деятельности применительно к совместным предприятиям, обязательства по финансированию компании, опционы на продажу и покупку, договоренность об объединении процентов (дивидендов) в фонд и т.п. Акционерные соглашения подлежат заверению нотариусом, но не регистрируются в Торговом реестре.

ВВеликобритании акционерные соглашения, помимо норм, аналогичных нормам меморандума, обычно включают более детальное описание целей и сферы деятельности применительно к совместным предприятиям, порядок финансирования компании и соглашение о вкладах акционеров в неденежной форме; политику распределения прибыли. Как правило, акционерные соглашения не регистрируются, за исключением соглашений между всеми акционерами, если такое соглашение должно иметь преимущество перед нормами учредительных документов или разъясняет нормы учредительных документов1.

1<http://corp-gov.ru/bd/db/> 25.10.2008.

162

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

На уровне СНГ допустимость таких соглашений предусмотрена п. 4 ст. 3 Модельных законодательных положений для государств — участников СНГ «О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг» (приняты 14 апреля 2005 г. Межпарламентской Ассамблеей государств — участников СНГ).

Одна из проблем, возникающих в связи с возможностью заключения акционерами соглашений между собой, — сфера применения и ограничения использования акционерных соглашений.

В России акционерные соглашения получили весьма своеобразное, узкое применение и используются, как правило, не для обеспечения прав мелких акционеров общества, а в целях введения гарантий для крупных акционеров при создании новых бизнес-структур в результате объединения активов двух или более АО. Этот процесс получил название «переход на общую акцию»1.

Ю.А. Метелева указывает, что «с помощью таких соглашений владельцы мелких пакетов акций могут объединить свои силы и провести свое решение»2. В качестве основной цели акционерных соглашений называется обеспечение согласованной позиции при голосовании. Таким образом, цель соглашений сводится к возможности координировать действия мелких акционеров в процессе проведения голосования на общем собрании акционеров.

Сфера их применения может быть гораздо шире, чем просто скоординированное голосование. Так, полагает В.А. Гуреев, в акционерных соглашениях можно было бы устанавливать повышенные гарантии, обеспечивающие защиту прав и интересов мелких акционеров (запрет принудительного выкупа акций, дополнительное раскрытие информации, требования к порядку определения кворума на общем собрании, фиксация количества голосов, необходимых для принятия решения), а также более льготные нормы для миноритариев (преимущественное право на покупку размещенных акций перед крупными акционерами) и т.п.3

Говоря о сфере применения акционерных соглашений, необходимо иметь в виду, что в АО всегда существует баланс рисков. Экономически более сильная сторона в таком соглашении нередко пыта-

163

Проблемы корпоративного права

ется использовать механизм акционерного соглашения для перераспределения в свою пользу баланса рисков и преимуществ, который исторически сложился в корпоративном праве. Этот баланс заключается в том, что каждый участник корпорации имеет равный объем прав, вытекающих из его участия, и несет риски пропорционально своей доле. Таким образом, участник, обладающий 50% и более голосов, имеет больше прав, чем владелец 5% голосов. Но первый и рискует своим вкладом в гораздо большей степени, чем второй. Если один из участников внес вклад в размере меньшем, чем 50%, непонятно, по какой причине ему должно принадлежать право, например, принятия решения об утверждении единоличного исполнительного органа компании. Если допустить такую возможность в абстрактном виде, то можно ожидать появления компаний, в которых подобное право будет предоставлено владельцу 1% голосов и менее. Целью при этом будет не инвестирование в компанию, а получение контроля при отсутствии риска, точнее, с его переложением на иных участников, не обладающих контролем несмотря на подавляющее преимущество в долях участия1.

Следовательно, в ГК РФ должны быть установлены общие правила о допустимости и содержании акционерных соглашений.

Второй вопрос об ограничениях использования акционерных соглашений — это их соотношение с уставами АО. Требования устава обязательны для исполнения всеми акционерами. Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон.

Представляется, что акционерное соглашение не должно противоречить нормам закона, иных нормативных правовых актов, а также уставам АО. Иными словами, те положения, которые определены императивными нормами закона, не могут быть изменены акционерными соглашениями. Если норма диспозитивна и допускает выбор варианта поведения, отношения, урегулированные такой нормой, могут регулироваться и акционерными соглашениями. Кроме того, акционерные соглашения могут заключаться в развитие и для конкретизации положений устава АО, но не должны им противоречить. Чем больше в законе диспозитивных норм, тем больше выбор поведения для акционеров и для формирования ими корпоративных

1См.: Концепция развития законодательства о юридических лицах // <http://privlaw.ru/concep_YUR.rtf>.

164