Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

бовым, который полагает, «что наиболее взвешенной представляется позиция ряда крупных эмитентов, считающих, что частичное и постепенное внедрение рекомендаций Кодекса будет являться именно тем, в чем нуждается существующая практика корпоративного поведения. Организация-эмитент без какого-либо давления и угроз применения каких-либо санкций должна самостоятельно и добровольно решать, когда и в каких объемах она будет применять положения Кодекса. При этом, однако, следует учитывать наличие непрекращающихся попыток ФКЦБ сделать Кодекс корпоративного поведения условно-принудительным документом, например, путем вынуждения фондовых бирж к обязательному внесению требования о соблюдении Кодекса в условиях листинга»1.

Что будет, если корпорация не следует положениям Кодекса корпоративного поведения? Ведь никаких мер государственного принуждения в этом случае не предусмотрено. Но последствия для корпорации могут быть более суровыми, чем при нарушении нормы законодательства: такой корпорации будет все сложнее и сложнее привлечь серьезных инвесторов и она потеряет свою инвестиционную привлекательность.

Таким образом, с одной стороны, Кодекс корпоративного поведения как акт рекомендательный включает морально-этические нормы, принципы поведения корпорации, которые могут быть включены во внутренние локальные нормативные акты корпорации.

Корпорация, осознающая свою социальную ответственность перед обществом, свое место в системе общественных отношений, дорожащая своей деловой репутацией понимает, что это зависит от того, насколько она прозрачна и открыта для заинтересованных лиц, в том числе и для инвесторов, в какой степени она разумно, добросовестно, открыто строит свои отношения с акционерами.

С другой стороны, некоторые рекомендации Кодекса корпоративного поведения целесообразно закрепить в законодательстве. Тогда принцип поведения, моральная норма, содержащаяся в Кодексе, становится правовой нормой, формально-определенной, обеспечиваемой государственным принуждением, выраженной в том или ином нормативном правовом акте.

1Гололобов Д.В. Указ. соч. С. 70.

245

Проблемы корпоративного управления

По мнению И.В. Костикова, к положениям, которые целесообразно закрепить в законодательстве, относятся: уточнение понятия «независимый директор» и введение понятия «корпоративный секретарь»; закрепление правила об избрании членов совета директоров только кумулятивным голосованием; регулирование порядка передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему); обеспечение более действенного контроля за деятельностью внешних аудиторов компаний, акции которых котируются на биржах, и установление требований, направленных на исключение конфликта интересов; введение требований для эмитентов, акции которых торгуются на бирже, о смене внешнего аудитора каждые 5 лет1.

Некоторые такие рекомендации Кодекса корпоративного поведения уже стали правовыми нормами, закрепленными в законодательстве. Так, Федеральным законом от 24 февраля 2004 г. № 5-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“»2 установлено, что выборы членов совета директоров общества осуществляются кумулятивным голосованием.

Некоторые рекомендации Кодекса включены в подзаконные нормативные правовые акты. В частности, в соответствии с Положением о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г., для включения в котировальный список акций эмитент должен отвечать определенным условиям, в том числе «эмитент соблюдает требования, предусмотренные Приложением № 1 к Положению, а также принял обязательство по предоставлению фондовой бирже информации о соблюдении этих требований». Приложение № 1 перечисляет требования, соблюдение которых является необходимым условием включения акций в котировальные списки «А» фондовой биржи (соответственно Приложение № 3 определяет эти условия для включения акций в котировальные списки «Б» фондовой биржи). Такие требования являются обязательными для эмитентов, акции которых допущены к торгам у организатора торговли.

1См.: Кодекс корпоративного поведения. Корпоративное поведение в России / под общ. ред. И.В. Костикова. С. 65; Костиков И.В. Российский кодекс корпоративного поведения: инструмент для практической деятельности. М., 2003. С. 44.

2СЗ РФ. 2004. № 11. Ст. 913.

246

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

Российский Кодекс корпоративного поведения содержит рекомендации по следующим вопросам корпоративного управления:

•принципы корпоративного поведения;

•общее собрание акционеров;

•совет директоров общества;

•исполнительные органы общества;

•корпоративный секретарь общества;

•существенные корпоративные действия;

•раскрытие информации об обществе;

•контроль за финансово-хозяйственной деятельностью;

•дивиденды;

•урегулирование корпоративных конфликтов.

Отличие российского Кодекса корпоративного поведения от аналогичных кодексов в других странах заключается в достаточно детальном характере рекомендаций.

Многие российские АО приняли свои кодексы корпоративного поведения (или управления) или руководства по корпоративному управлению. В них изложены в ясной и понятной форме основные принципы управления АО, основанные на желании совета директоров и правления осуществлять деятельность честным, добросовестным и социально ответственным образом.

Кодексы включают, как правило, широкий круг вопросов, в том числе:

•общие вопросы корпоративного управления: цели и задачи общества; взаимоотношения между акционерами и наблюдательным советом; взаимоотношения между наблюдательным советом и исполнительными органами общества; между крупными акционерами и миноритарными акционерами;

•вопросы отчетности общества перед акционерами:

•вопросы раскрытия информации: функции ревизионной комиссии, политика в отношении использования аудиторских услуг; стандарты финансовой отчетности и раскрытия информации.

Принципы корпоративного управления

Принципы корпоративного управления это исходные начала, лежащие в основе формирования, функционирования и совершенствования системы корпоративного управления общества.

247

Проблемы корпоративного управления

Основные принципы корпоративного управления были изложены в документе «Принципы корпоративного управления» ОЭСР 1999 г. Принципы корпоративного управления ОЭСР носят рекомендательный характер и могут использоваться правительствами в качестве отправного начала для оценки и совершенствования действующего законодательства, а также самими корпорациями для выработки систем корпоративного управления и лучшей практики. В соответствии с Принципами структура корпоративного управления компании должна обеспечивать:

•защиту прав акционеров;

•равное отношение к акционерам;

•признание предусмотренных законом прав заинтересованных лиц в управлении;

•своевременное и точное раскрытие информации по всем существенным вопросам, касающимся корпорации;

•эффективный контроль над администрацией со стороны правления (наблюдательного совета), а также подотчетность правления перед акционерами.

Принципы корпоративного управления ОЭСР закрепили следующие основополагающие начала корпоративного управления.

В-первых, принцип справедливости, суть которого заключается в том, что система корпоративного управления должна защищать права акционеров и обеспечивать равное отношение ко всем акционерам, в том числе миноритарным и иностранным. При этом акционеры не должны злоупотреблять своими правами во вред другим акционерам и обществу.

Во-вторых, принцип ответственности, который заключается в том, что система корпоративного управления должна строиться на понимании социальной значимости и социальной ответственности бизнеса вообще перед обществом.

В-третьих, принцип прозрачности (открытости), суть которого в том, что система корпоративного управления должна строиться таким образом, чтобы обеспечивалось своевременное раскрытие достоверной информации по всем существенным вопросам деятельности АО.

В-четвертых, принцип подотчетности (подконтрольности), состоящий в том, что система корпоративного управления должна обеспечивать стратегическое руководство обществом, действенный контроль над исполнительными органами со стороны сове-

248

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

та директоров, а также подотчетность совета директоров общества акционерам.

Принципы корпоративного управления ОЭСР послужили основой при создании российского Кодекса корпоративного поведения, закрепившего следующие принципы корпоративного поведения.

Во-первых, принцип справедливости, который состоит в том, что акционеры должны иметь реальную возможность осуществлять свои права, связанные с участием в обществе, и иметь возможность получать эффективную защиту в случае нарушения их прав. Иными словами, система корпоративного управления должна защищать права акционеров и обеспечивать равное отношение ко всем акционерам, вне зависимости от их доли участия (миноритарий или мажоритарий) и места нахождения (резидент или нерезидент). Все акционеры должны иметь равный доступ к эффективным средствам защиты в случае нарушения их прав. Иными словами, принцип справедливости основывается на необходимости признания специфических интересов за каждой из групп акционеров и обеспечения их равной защиты.

Вместе с тем, имея равные возможности осуществлять свои права, акционеры не должны совершать действия, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах (ст. 10 ГК РФ). Именно акционеры наиболее часто злоупотребляют принадлежащими им субъективными правами. Причем факты злоупотребления правом могут иметь место как со стороны миноритарных акционеров (корпоративный шантаж), так и со стороны крупных акционеров в целях либо упрочить свое корпоративное положение, либо установить полный контроль в управлении обществом1.

Во-вторых, принцип подотчетности, заключающийся в том, что система корпоративного управления должна обеспечивать стратегическое руководство обществом, эффективный контроль над управляющими со стороны совета директоров, а также подотчетность совета директоров обществу и его акционерам. Суть этого принципа в том, что система управления АО должна быть такова, чтобы совет

1Примеры злоупотребления правом со стороны акционеров см.: Молотников А.Е. Указ. соч. С. 268–270; Гололобов Д.В. Указ. соч. С. 24–26.

249

Проблемы корпоративного управления

директоров АО, с одной стороны, мог осуществлять стратегическое руководство деятельностью АО и эффективно контролировать деятельность исполнительных органов, а с другой стороны, был подотчетен акционерам общества. В то же время, исполнительные органы должны разумно, добросовестно, исключительно в интересах общества осуществлять эффективное руководство текущей деятельностью общества, будучи подотчетными совету директоров и акционерам общества.

В-третьих, принцип прозрачности, заключающийся в том, что при осуществлении управления обществом должно обеспечиваться своевременное раскрытие полной и достоверной информации об обществе, доступной для акционеров общества и инвесторов1.

В-четвертых, принцип социальной ответственности общества, заключающийся в том, что система корпоративного управления должна признавать предусмотренные законом права заинтересованных лиц, способствовать активному сотрудничеству между АО и заинтересованными лицами в целях создания рабочих мест, повышения благосостояния и обеспечения финансовой устойчивости организации.

Модели корпоративного управления

Система корпоративного управления в каждой стране складывается под воздействием исторических, юридических, культурных факторов, к числу которых относятся:

1См.: Кодекс корпоративного поведения. С. 7–11.

250

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

з) традиции и степень вмешательства государства в экономику и его роль в регулировании правовой системы1.

Можно выделить несколько основных моделей корпоративного управления, преобладавших или преобладающих в различных странах на том или ином этапе их развития:

•публичная модель (модель общественных интересов);

•модель собственника;

•модель менеджера;

•социальная модель (модель участия трудового коллектива) и модель стейкхолдеров (stakeholders) (модель баланса интересов всех заинтересованных лиц — инвесторов, акционеров, менеджеров, работников, контрагентов и пр.).

Концепции корпоративного управления. В специальной литературе выделяют две концепции корпоративного управления — концепцию стоимости капитала акционеров и концепцию «соучастников». В соответствии с первой концепцией корпоративное управление рассматривается в узком смысле — в качестве системы подотчетности высших менеджеров акционерам компании. Основной конфликт — конфликт между сильными менеджерами и разрозненными акционерами. Для решения этого конфликта используются такие инструменты, как структура совета директоров, защита прав акционеров, слияния и пр. Такая система корпоративного управления рассчитана на общества с большим числом акционеров и распыленным акционерным капиталом, но не на общества с концентрацией собственности. Корпорации, управление которыми осуществляется в соответствии с концепцией стоимости капитала акционеров, концентрируются на деятельности, способной повысить стоимость корпорации,

исокращают масштабы деятельности либо продают подразделения, которые не могут способствовать повышению стоимости.

Концепция «соучастников» рассматривает корпоративное управление в широком смысле слова — как систему формальных и неформальных отношений всех заинтересованных лиц (акционеров, менеджеров, кредиторов, наемного персонала, государства и т.д.), учет

изащита инвесторов (финансовых и нефинансовых), вносящих свой вклад в деятельность корпорации.

1См.: Кожевникова Т.М. Становление национальной модели корпоративного управления в России: автореф. дис. … канд. экон. наук. Тамбов, 2003. С. 8.

251

Проблемы корпоративного управления

Взависимости от того, каким интересам отдается приоритет — интересам государства, собственника, управляющего, — используется та или иная модель корпоративного управления. При этом надо иметь в виду следующее. Во-первых, нет и не может быть какой-либо универсальной, единой модели корпоративного управления; вовторых, в любой стране модель корпоративного управления может меняться в зависимости от изменения приоритетов в управлении, обусловленных изменениями социально-экономических условий.

Европейскому зарубежному законодательству известно две модели управления АО: германская модель и французская модель.

Германская и французская модели корпоративного управления

(иначе называемые инсайдерской моделью1) рассчитаны на концентрированный характер акционерной собственности, при котором финансовые институты — прежде всего банки — контролируют 60– 70% акций компаний. Банки участвуют в советах директоров, определяют их состав и имеют возможность блокировать любые изменения в уставах и локальных актах. Главный конфликт разворачивается между владельцами контрольного пакета акций и миноритарными акционерами. В целях его минимизации используется система внутреннего контроля и ориентация системы управления на удовлетворение интересов всех участников корпорации. Мотивацией в приобретении акций является участие в контроле2.

Вэтом случае система управления является двухуровневой и включает в себя, во-первых, наблюдательный совет (в него входят представители акционеров и сотрудников корпорации) и, во-вторых, исполнительный орган (правление), членами которого являются менеджеры. Особенность такой системы — четкое разделение функций управления и контроля, которые выполняются разными органами.

Всоответствии с германской моделью управления, закрепленной Законом об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (с последующими изменениями)3, система органов управления АО включает

1Инсайдерская модель корпоративного управления распространена также в Японии, Нидерландах, Бельгии, Австрии, в Скандинавских странах.

2См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. С. 426–427.

3Федеративная Республика Германия. Законы. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. М., 2005.

252

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

правление, являющееся исполнительным органом, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акционеров в периоды между собраниями, и общее собрание акционеров.

Правление управляет обществом под собственную ответственность. В состав правления могут входить одно или несколько лиц. «В обществах с уставным капиталом, превышающим 3 миллиона евро, правление должно состоять не менее чем из двух лиц, если только уставом не установлено, что оно состоит из одного лица» (§ 76).

Членом правления может быть лишь полностью дееспособное физическое лицо. Лицо, которому по приговору суда или решению административного органа запрещено осуществление профессиональной деятельности, определенного ее вида, промысла или определенного его вида, не может на период этого запрета состоять членом правления общества, предмет деятельности которого полностью или частично совпадает с предметом запрета.

Членов правления назначает наблюдательный совет на срок не более пяти лет. Допускается повторное назначение или продление полномочий в каждом случае на срок не более пяти лет. Для этого требуется принятие наблюдательным советом нового решения не ранее чем за один год до истечения прежнего срока полномочий. Лишь при назначении на срок менее пяти лет продление срока полномочий может быть осуществлено без решения наблюдательного совета, если общий срок полномочий составит не более пяти лет.

Если правление состоит из нескольких лиц, то члены правления вправе осуществлять управление АО лишь сообща. Устав или регламент правления могут устанавливать иное; однако не может быть установлено, что один или несколько членов правления могут принимать решения вопреки большинству его членов. Один из членов правления назначается наблюдательным советом председателем правления.

При каждом изменении состава правления правление должно подать заявление о регистрации в торговом реестре. При этом новые члены правления представляют образцы своих подписей для хранения в суде.

Наблюдательный совет может отозвать члена правления и председателя правления при наличии к тому серьезных оснований. Та-

253

Проблемы корпоративного управления

ким основанием, в частности, является грубое нарушение обязанностей, неспособность к надлежащему ведению дел или недоверие, выраженное общим собранием.

Для членов правления установлен «запрет конкуренции», в частности, им не позволяется без разрешения наблюдательного совета заниматься коммерческой деятельностью и совершать сделки за свой или чужой счет в сфере деятельности общества. В случае нарушения этого запрета общество может потребовать от члена правления возмещения убытков.

Наблюдательный совет устанавливает каждому члену правления общий размер выплат (заработная плата за деятельность, участие в прибыли, возмещение расходов, страховые выплаты, комиссионные вознаграждения и дополнительные предоставления любого вида). При этом наблюдательный совет «обязан заботиться о том, чтобы общий размер выплат пропорционально соотносился с задачами члена правления и положением общества» (§ 87).

Правление отчитывается перед наблюдательным советом по вопросам торговой политики АО, о рентабельности и о положении дел в обществе, о сделках, которые могут иметь важное значение для рентабельности общества или его ликвидации, а также по другим вопросам, которые могут оказать существенное влияние на положение общества.

Члены правления при осуществлении своей деятельности должны проявлять «заботливость порядочного и добросовестного руководителя». Члены правления, которые нарушают свои обязанности, должны возместить обществу возникший вследствие этого ущерб как солидарные должники.

Наблюдательный совет АО состоит из трех членов, но уставом может быть предусмотрено большее количество членов наблюдательного совета. Число должно быть делимым на три. В зависимости от размера уставного капитала Закон устанавливает максимальное количество членов наблюдательного совета — от 9 (с уставным капиталом до 1 млн 500 тыс. евро) до 21 человека (с уставным капиталом свыше 10 млн евро).

Наблюдательный совет состоит из представителей акционеров. В тех АО, которые подпадают под действие Закона об участи наемных работников в управлении, а также под действие Закона об участии наемных работников предприятий угля и стали в управлении, в

254