Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 12. Совет директоров (наблюдательный совет)

но вопросы о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; определение цены имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг; использование резервного и иных фондов.

Наконец, к компетенции совета директоров относятся вопросы, связанные с раскрытием информации. Совет директоров принимает решение о механизме доведения информации до сведения акционеров и полноте информации, а также раскрывает информацию государственным органам и третьим лицам в порядке и в объеме, предусмотренном действующим законодательством.

Избрание членов совета директоров

Члены совета директоров избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 66 Закона об АО).

Тот факт, что общее собрание акционеров было проведено, но на нем не было принято решения об избрании совета директоров, не означает, что у ранее избранного на собрании акционеров совета директоров были продлены полномочия.

Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в указанные сроки, то полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Членами совета директоров могут быть только физические лица, как акционеры, так и лица, не являющиеся акционерами данного общества.

Не могут быть членами совета директоров:

•юридическое лицо;

•члены ревизионной комиссии общества;

•члены счетной комиссии, утверждаемой общим собранием акционеров.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четверти состава совета директоров общества.

325

Проблемы корпоративного управления

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

В действующем Законе об АО отсутствует норма, позволяющая устанавливать дополнительные требования к кандидату в члены совета директоров. Однако Кодекс корпоративного поведения рекомендует закрепить дополнительные конкретные требования к членам совета директоров.

Одна из проблем при формировании совета директоров — это участие в советах директоров представителей акционеров — юридических лиц. Закон об АО прямо предусматривает, что членом совета директоров общества может быть только физическое лицо. Вместе с тем практика корпоративного управления свидетельствует о том, что в советах директоров участвуют представители юридического лица. Это касается прежде всего дочерних обществ, в советах директоров которых фактически участвуют представители материнского общества. Это касается АО с участием государства, в советы директоров которых входят представители государства, в том числе такими представителями могут быть представители других юридических лиц.

Законодателю, по-видимому, проще узаконить такую корпоративную практику, чем закрывать на нее глаза. Кроме того, в некоторых зарубежных государствах (например, Швейцария) допускается участие в советах директоров представителей юридического лица. Если соответствующая норма будет введена в законодательство, то необходимо определить правовой статус представителя такого юридического лица в совете директоров, порядок наделения его полномочиями и прекращения этих полномочий, а также определиться с вопросом о распределении ответственности между юридическим лицом — членом совета директоров и его представителем.

Чтобы эффективно осуществлять руководство деятельностью общества, члены совета директоров должны обладать знаниями, опытом и навыками, необходимыми для правильного принятия решений. Поэтому устав общества или иные внутренние документы могут содержать конкретные профессиональные требования, предъявляемые к членам совета директоров. К сожалению, уставы российских АО не содержат каких-либо требований, предъявляемых к кандидатам в члены совета директоров. Нет таких требований и во внутренних документах.

326

Лекция 12. Совет директоров (наблюдательный совет)

Для учета мнения всех акционеров общества закон устанавливает выборы членов совета путем кумулятивного голосования. Напомним, что впервые о кумулятивном голосовании при избрании членов совета директоров было сказано в Кодексе корпоративного поведения 2002 г. Кодекс рекомендовал закрепить положение о кумулятивном голосовании в уставе «независимо от того, содержит ли подобное требование законодательство для конкретного общества»1. Иными словами, речь шла о том, что само общество определяет порядок выборов членов совета директоров в зависимости от того, кто является акционером и какой пакет акций ему принадлежит. Однако Федеральным законом от 24 февраля 2004 г. № 5-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“» были внесены изменения в ст. 66 Закон об АО, в соответствии с которыми «выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием». Эта норма является императивной и не оставляет обществам какого-либо иного варианта по выборам членов совета директоров.

Суть кумулятивного голосования в распределении имеющихся голосов между несколькими кандидатами. Избранным считается соискатель, набравший большее относительно других число голосов. На каждую голосующую акцию приходится количество голосов, равное числу членов совета директоров, определенному в уставе.

Кумулятивное голосование проводится следующим образом:

•голосование по всем кандидатам в члены совета директоров проводится одновременно;

•максимальное число голосов, которое есть у каждого акционера, равно числу кандидатов, которые должны быть избраны в соответствии с уставом или решением общего собрания акционеров, умноженному на число принадлежащих такому акционеру голосующих акций;

•акционер может отдать все голоса по принадлежащим ему акциям за одного кандидата, или распределить их между несколькими кандидатами, или не отдавать голоса ни одному из кандидатов;

•избранными считаются Х кандидатов, получившие наиболее число голосов, где Х — число членов совета директоров, предусмотренное уставом или решением общего собрания акционеров.

1Кодекс корпоративного поведения. С. 28.

327

Проблемы корпоративного управления

Такое голосование, по мысли законодателя, должно позволить миноритарным акционерам проводить своих кандидатов в совет директоров. Кроме того, интересы таких акционеров защищаются и тем, что при избрании совета директоров кумулятивным голосованием не может ставиться вопрос о досрочном прекращении полномочий отдельных его членов: совет директоров, избранный таким способом, уходит в отставку только всем составом.

При избрании членов совета директоров кумулятивным голосованием также учитываются дробные акции. Дробные голоса не подлежат дальнейшему дроблению и могут быть поданы только за одного кандидата1.

Вместе с тем многие российские АО контролируются одним крупным акционером, в том числе и государством, или группой акционеров, и, как правило, в совете директоров представлены интересы именно таких акционеров. 70% опрошенных в ходе исследования АО вообще не имели в составе совета директоров ни одного представителя миноритарных акционеров2. В связи с этим представляется, что в обществах с концентрированным капиталом, где контрольные пакеты акций сосредоточены у одного акционера (группы акционеров) кумулятивное голосование по выборам совета директоров не достигает своей цели и является ненужным.

Проблема профессионализации деятельности совета директоров

Данный вопрос российских АО неоднозначно трактуется в теории корпоративного управления. Можно сформулировать по крайней мере три подхода к данной проблеме.

Первый воспринимает ее как безусловно актуальную, но сугубо внешнюю, никоим образом не связанную с особенностями корпоративного управления данной организации — эмитен-

1См. п. 2.1.2 Постановления ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».

2См.: Пособие по корпоративному управлению: в 6 т. Т. 2. Ч. II: Совет директоров и исполнительные органы общества. С. 33.

328

Лекция 12. Совет директоров (наблюдательный совет)

та. Вектор проблемы, согласно этой точке зрения, обращен к ее ключевым инвесторам. Им советуют проявлять должную осмотрительность при выдвижении своих представителей в состав совета директоров. Считается разумным воздержаться от «делегирования» в совет директоров статусных фигур — крупных руководителей инвесторов, общественных деятелей и т.п., которые заведомо не смогут уделить данной компании-эмитенту достаточно времени. Кроме того, наиболее влиятельным акционерам рекомендуется, во избежание конфликтных ситуаций в заседании и на стадии исполнения решений совета директоров, внедрить в практику своей деятельности институт постоянно действующих координационных совещаний по вопросам согласования позиций представителей по наиболее острым вопросам повестки дня заседания совета директоров.

Второй подход к проблеме отождествляет ее с вопросом о профессионализации участия в работе совета директоров отдельного члена совета директоров. Акцент делается на личностных и профессиональных качествах кандидатов — наличии опыта деятельности в отрасли, специального образования, отсутствии дискредитирующих фактов биографии, а также целесообразности формулирования в уставе и (или) внутреннем положении общества особых требований к кандидатам в состав совета директоров. Обществу в связи с этим предлагается направлять членов совета директоров на различные мероприятия по повышению их квалификации.

Третий подход к профессионализации деятельности совета директоров считает ее тождественной пониманию и практическому учету в практике корпоративного управления роли независимых членов совета директоров. Его сторонники исходят из того, что компетентность члена совета директоров как таковая, будучи лишь его творческим потенциалом, не является действительной «акционерной ценностью». Ведь для широких масс акционеров важно, насколько результативно она используется во благо общества. Наличие же «особых интересов» при принятии решений совета директоров, носителями которых являются, как правило, лица, совмещающие посты в совете директоров и исполнительных органах или ответственные должности в аппарате управления, а также представители мажоритарного акционера и государства, являются фактором сни-

329

Проблемы корпоративного управления

жения эффективности реализации указанных профессиональных возможностей»1.

Проблема профессионализации деятельности совета директоров особенно актуальна для тех АО, контрольные пакеты акций которых принадлежат государству. В таких обществах определенное количество членов совета директоров избирается общим собранием акционеров из числа представителей государства по предложению Росимущества. Порядок согласования представителей государства определен Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами („золотой акции“)». Представителями интересов государства в советах директоров являются, как правило, лица, замещающие государственные должности. Такие лица — даже если они и обладают большим профессиональным потенциалом — не могут в силу занятости исполнять обязанности члена совета директоров на должном уровне. Более того, такие лица не всегда имеют опыт работы в соответствующей сфере деятельности общества.

С точки зрения избрания членов совета директоров важными критериями для российских АО являются опыт работы в обществе (63% опрошенных компаний), личная зрелость (47%) и опыт работы в данной отрасли (36%). Другие часто отмечающиеся критерии включают: наличие полезных контактов (24%), лояльность к компании (12%). При этом такие критерии, как независимость, специализированное образование и качества лидера не упоминаются2.

Законодательство не предусматривает каких-либо требований в отношении квалификации и профессионализма членов совета директоров, оставляя тем самым данный вопрос на усмотрение самого общества. Общество может установить конкретные требования в от-

1Осипенко О.В. Институты корпоративного управления и акционерные конфликты в России. М., 2004. С. 207–208.

2См.: Пособие по корпоративному управлению: в 6 т. Т. 2. Ч. II: Совет директоров и исполнительные органы общества. С. 39.

330

Лекция 12. Совет директоров (наблюдательный совет)

ношении членов совета директоров в своих внутренних документах, например, в Положении о совете директоров или в кодексах корпоративного управления (корпоративного поведения).

Вотличие от российского законодательства европейское акционерное законодательство устанавливает определенные требования к членам наблюдательного совета. Так, Немецкий акционерный закон предусматривает, что «членом наблюдательного совета не может быть лицо, которое является членом наблюдательного совета уже в десяти торговых обществах; является законным представителем предприятия, зависимого от общества». По законодательству Франции, физическое лицо не может одновременно состоять более чем в восьми наблюдательных советах АО, зарегистрированных во Франции.

Российский Закон об АО не содержит подобных ограничений, и одно и то же лицо может являться членом совета директоров в любом количестве АО. Вместе с тем представляется оправданным такое ограничение установить.

Акционеры должны получать максимальный объем информации

окандидатах в члены совета директоров, включая такую информацию, как: возраст, образование, сведения о занимаемых должностях,

очленстве в советах директоров других юридических лиц, о его отношениях с аффилированными лицами общества, о его имущественном положении и пр. Перечень сведений о кандидате в члены совета директоров, которые должны предоставляться акционерам, рекомендуется определять в уставе общества.

Вуставе общества также рекомендуется определить перечень информации, подлежащей раскрытию членами совета директоров после их избрания, в том числе информации, позволяющей установить аффилированность члена совета директоров с акционерами или с контрагентами общества, а также с их аффилированными лицами. Такая информация должна раскрываться в форме личного заявления избранного члена совета директоров1.

Раскрытие членом совета директоров подобной информации имеет значение при совершении обществом сделок, в совершении

1См.: Федеративная Республика Германия. Законы. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. С. 28.

331

Проблемы корпоративного управления

которых имеется заинтересованность члена совета директоров, при определении цены (денежной оценки) имущества. В том случае, когда член совета директоров не раскрывает информацию о заинтересованности в совершении сделки, он несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу, в том случае, если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, признана судом недействительной.

Количественный состав совета директоров

Совет директоров должен иметь количественный состав, оптимальный для принятия быстрых и взвешенных решений и для нормальной организации деятельности самого совета директоров.

Численный состав совета директоров каждого общества зависит от множества разных факторов: размер компании, сферы деятельности, количество акционеров, присутствие среди акционеров государства.

Российский Закон об АО лишь предусматривает, что количественный состав совета директоров общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов (п. 3 ст. 66). Представляется целесообразным закрепить в уставе АО положение о том, что количественный состав совета директоров определяется решением общего собрания, в повестке дня которого стоит вопрос об избрании совета директоров. Это позволит обществу более оперативно менять количественный состав совета директоров в зависимости от потребностей

иинтересов общества.

Всоответствии с Законом об АО для обществ с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1 тыс. количественный состав совета директоров не может быть менее 7 членов, а для обществ с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 10 тыс. — менее 9 членов.

Максимальное количество членов совета директоров российским акционерным законом не определено. В отличие от него, например, Немецкий закон об акционерных обществах определяет не только минимальное число членов наблюдательного совета, но и максимальное количество членов наблюдательного совета в зависимости

332

Лекция 12. Совет директоров (наблюдательный совет)

от размера уставного капитала общества. Так, в обществе с уставным капиталом до 1 млн 500 тыс. евро максимальное число членов наблюдательного совета составляет 9 членов; свыше 1 млн 500 тыс. евро — 15; свыше 10 млн евро — 21 член1.

Количественный состав совета директоров должен определяться с учетом требований законодательства, а также конкретных потребностей самого общества и акционеров. В большинстве АО количественный состав совета директоров составляет от 6 до 10 членов.

В совете директоров может быть четное число членов совета директоров. В этом случае Закон об АО дает возможность предусмотреть в уставе право решающего голоса председателя совета директоров при принятии советом директоров решений в случае равенства голосов членов совета директоров.

Категории членов совета директоров

Для осуществления эффективного руководства обществом члены совета директоров не должны иметь конфликта интересов. Для этого Кодексом корпоративного поведения не рекомендуется избирать в совет директоров лицо, являющееся участником, генеральным директором, членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом.

По степени вовлечения в дела общества выделяют три категории членов совета директоров — исполнительные, неисполнительные и независимые директора.

Исполнительные директора в совете директоров — это члены совета, занимающие также определенную должность в обществе, а именно:

•члены коллегиального исполнительного органа общества;

•единоличный исполнительный орган.

В соответствии с законом члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 1/4 состава совета директоров. Поэтому акционеры должны быть проинформированы о таком

1См.: Федеративная Республика Германия. Законы. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. С. 311.

333

Проблемы корпоративного управления

ограничении, установленном законом, а в списке кандидатов в члены совета директоров рекомендуется указать, является ли кандидат членом правления или работником общества.

Всоответствии с законом лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 66 Закона об АО). Однако закон не запрещает генеральному директору войти в состав совета директоров. Поэтому в списке кандидатов в члены совета директоров должно указываться, является ли кандидат директором (генеральным директором).

Неисполнительные директора — это члены совета директоров, которые не совмещают работу в совете директоров с работой на какойлибо иной исполнительной должности в обществе.

Согласно большинству кодексов корпоративного поведения европейских государств в составе совета директоров (наблюдательного совета) неисполнительные директора должны составлять большинство. Такие директора обеспечивают беспристрастность в оценках управления обществом, обеспечивают полезные контакты, привносят новые дополнительные знания и опыт.

Следует отметить, что председатель совета директоров всегда должен быть неисполнительным директором. В противном случае он окажется под влиянием генерального директора и не сможет принимать объективных решений.

Всоставе советов директоров тех обществ, в которых есть как исполнительные, так и неисполнительные директора, число исполнительных директоров соотносится с числом неисполнительных директоров как 1:41.

Независимый директор — это член совета директоров, который не только не является членом правления и независим от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находится с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость его суждений. Критерии независимого директора определены п. 3 ст. 83 Закона об АО. В соответствии с ним, «независимым директором признается член совета

1 См.: Пособие по корпоративному управлению: в 6 т. М., 2004. Т. 2. Ч. II: Совет директоров и исполнительные органы общества. С. 42.

334